Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации
Раздел I. Общие положения
Глава 1. Семейное законодательство
Статья 1. Основные начала семейного законодательства
1. Часть первая п. 1 СК полностью воспроизводит положения ч. 2 ст. 7 Конституции, в которой говорится об обеспечении государственной поддержки не только семьи, материнства, детства, но и отцовства. А ч. 1 ст. 38 Конституции провозглашает, что материнство и детство, семья находятся под защитой государства. Следовательно, в орбиту внимания семейного законодательства входит и так называемое отцовство, впервые появившееся в тексте Основного закона. Между тем отцовство как состояние мужчины самостоятельным объектом внимания со стороны семейного законодательства не является, поскольку мать и отец - равные субъекты семейных правоотношений. Они являются обладателями аналогичных по своей сути и содержанию родительских прав и обязанностей, предусмотренных гл. 12 СК. Статья 61 СК подчеркивает, что родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей. Вот почему в СК употребляется, как правило, понятие "родители" (во множественном числе). Исключение составляют случаи, когда родители ребенка вместе не проживают. Но и здесь различный пол родителей не относится к обстоятельствам, которые суд согласно п. 3 ст. 65 СК учитывает при разрешении спора о детях. Наблюдающаяся на практике передача ребенка (особенно малолетнего) матери объясняется конкретными причинами, связанными с необходимостью соблюдения интересов несовершеннолетнего, будь то мальчик или девочка.
Формулировка ч. 1 ст. 38 Конституции ставит знак равенства между материнством и семейно-правовым статусом женщины-матери, детством и правами ребенка в семье, предусмотренными гл. 11 СК. Между тем речь идет о разных понятиях.
Материнство относится к понятию, которое означает особое состояние женщины, имеющей ребенка или вынашивающей его. Оно берет начало с момента зарождения ребенка и продолжается до конца дней матери. Но охраняется материнство нормами административного права (органами здравоохранения, экологической охраны), трудового права, призванного обеспечить безопасные для женщины-матери (и ее потомства) условия труда. В СК существует лишь одна норма, охраняющая, защищающая материнство. Речь идет о ст. 17 СК, ограничивающей право мужа на предъявление иска о расторжении брака во время беременности жены и в течение года после рождения ребенка. Что же касается детства - определенного периода в жизни человека, то оно длится до совершеннолетия, т.е. до 18 лет. А несовершеннолетний член семьи обладает теми правами, которыми наделяет его СК. Надо полагать, что к правам ребенка относится и его право на защиту детства в случае нарушения этого права. Охране детства способствуют все мероприятия, обеспечивающие надлежащие условия нормального физического, духовного развития ребенка. В благополучных семьях ее осуществляют родители, в неблагополучных - в охране детства принимает участие государство в лице органов опеки и попечительства.
Абзац 2 п. 1 ст. 1 СК содержит не одинаковые по своей сути положения. В их числе те, что носят характер нравственных предписаний - построение семейных отношений на чувствах взаимной любви и уважения, взаимопомощи и ответственности перед семьей всех ее членов. Конечно, СК не может определять, какие соображения вызывают желание образовать семью. Тем более что в настоящее время соображения материального порядка нередко считаются лидирующими, способными надолго укрепить семейные отношения. Что же касается взаимопомощи, особенно заботы о нетрудоспособных членах семьи, то способность к ее проявлению всегда относилась к одной из важных моральных заповедей, обладающих свойством укреплять семейные отношения. А ответственность перед своей семьей, кто бы ее не составлял, зависит и от культуры человека - члена семейного коллектива, - являющейся одной из разновидностей общечеловеческой внутренней культуры, не зависящей напрямую от любого закона, в том числе семейного.
Недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в дела семьи относится к ключевым понятиям, имеющим прямое отношение к взаимосвязи и взаимозависимости государства и гражданина - члена семьи. При отсутствии спора возникающие в ее недрах противоречия устраняются по просьбе конфликтующих лиц. Когда же эти противоречия превращаются в разногласия более серьезные, т.е. спор, он разрешается в судебном порядке в соответствии с требованиями СК и ГПК. Даже в экстремальных случаях, когда, например, ребенка удерживают посторонние лица, нельзя силой, без соблюдения правил СК, вернуть несовершеннолетнего родителям (одному из них). И здесь нет места произволу.
К перечисленным положениям общего порядка относится обеспечение беспрепятственного осуществления членами семьи своих прав. Имеются в виду права, предусмотренные семейным законодательством. Гарантии их реализации составляют заметную часть СК. То же можно сказать о зафиксированной в абз. 2 п. 1 комментируемой статьи возможности судебной защиты этих прав, которая базируется на ч. 1 ст. 46 Конституции, где сказано: "каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод".
Таким образом, п. 1 ст. 1 СК, не будучи семейно-правовой нормой в общепринятом понимании, служит своего рода общим знаменателем для всех правил, составляющих содержание этого Кодекса. Налицо своеобразное мерило, объясняющее требования семейного законодательства применительно к каждой конкретной ситуации.
2. Признание брака, заключенного только в органах ЗАГС, означает, что лишь такой брак защищается государством. В наше время получили распространение так называемые гражданские браки, в число которых входят и те, что освящены церковью (без официальной их регистрации). Однако государство лишено возможности оказать помощь тому, кто по каким-либо причинам лишился фактического супруга. Например, он не может получить по общему правилу пенсию по случаю потери кормильца, осложняются споры, связанные с жилищными проблемами, наследством, разделом совместно нажитого имущества, установлением отцовства.
3. Добровольность брачного союза, основанная на свободе волеизъявления лиц, намеревающихся сочетаться браком, имеет в своей основе взаимное желание вступить в брак с избранным партнером. Речь идет о праве как мужчины, так и женщины реализовать свое право на брак, воспользоваться той возможностью, которую им предоставляет государство. Несомненно, это одно из основных прав гражданина, существование которого - свидетельство его свободы и в личной жизни. Налицо своеобразный принцип семейного законодательства, нарушение которого чревато признанием заключенного брака недействительным. С другой стороны, добровольность заключаемого брака есть предпосылка его прочности, создания здоровых семейных отношений. А равенство супругов в семье предусмотрено ч. 3 ст. 19 Конституции и фигурирует поэтому в перечне основных начал семейного законодательства. Оно предполагает разрешение внутрисемейных конфликтов по взаимному согласию, что является лучшим способом их устранения. При этом СК не разрешает никому вмешивается в дела семьи, обращает внимание на стержневые обстоятельства, имеющие для семьи приоритетный характер. Сюда входит:
- семейное воспитание детей;
- забота об их благосостоянии и развитии;
- защита прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи.
Каждый из названных приоритетов имеет прямое отношение к выполнению семьей ее основной функции: воспроизводству будущих поколений, в чьем физическом и нравственном здоровье заинтересовано государство.
Указав на подобного рода приоритеты, СК ориентирует на их соблюдение в конкретных случаях, когда предметом спора являются несовершеннолетние или нетрудоспособные члены семьи.
4. Конституционное положение о равенстве прав и свобод гражданина (ч. 2 ст. 19) имеет прямое отношение к браку и семье, ибо наше государство многонациональное, а потому браки лиц разной национальности не редкость. Применению семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства СК посвящает специальный раздел, эпиграфом к которому могут послужить слова: "государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств".
Следовательно, конституционная идея признания равенства прав и свобод гражданина пронизывает и семейное законодательство, каких бы семейных правоотношений это ни касалось. Подобного рода идея согласно ст. 18 Конституции определяет смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечивается правосудием, что имеет прямое отношение к семейно-правовой сфере, а потому относится к основным началам семейного законодательства.
Предоставляемая государством гражданину возможность совершать одобряемые действия, находящие свое выражение и в конкретных статьях СК, предполагает невмешательство в его права. Правда, с условием, что "осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц" (ч. 3 ст. 17 Конституции). Отсюда следует, что запрещаются любые формы ограничения прав граждан при вступлении в брак по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности (ч. 2 ст. 19 Конституции). Таким образом, ограничение прав не исключается, но оно недопустимо по названным соображениям. Что же касается ограничения прав граждан в семье, то оно допускается в двух случаях. Во-первых, когда такое ограничение предусмотрено федеральным законодательством, во-вторых, если оно необходимо в целях защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов других членов семьи и иных граждан.
К первому случаю относится ограничение родительских прав, предусмотренное ст. 73 СК. Но наибольшее распространение имеют косвенные ограничения, вытекающие из текста конкретной семейно-правовой нормы, когда ради устранения помех в реализации прав других членов семьи требуется применить ограничения прав, предусмотренные СК. Чаще всего это бывает, когда страдают интересы несовершеннолетних, чья жизнь, здоровье, воспитание находятся в опасности из-за недостойного поведения родителей (одного из них). Однако и здесь СК обязывает соблюдать осторожность, чтобы не допустить неоправданного ограничения, например, родительских прав. Так, при немедленном отобрании ребенка у родителей (одного из них) при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью, необходимо в течение семи дней обратиться в суд с иском о лишении или ограничении родительских прав.
Статья 2. Отношения, регулируемые семейным законодательством
Круг отношений, регулируемых семейным законодательством, по своей сути есть предмет регулирования семейных отношений. Причем таких, которые подвластны закону, в частности СК. Отличительной чертой предмета семейно-правового регулирования является принадлежность к семье. Однако СК не раскрывает ее признаков. Несомненно одно: семья - это прежде всего коллектив, участники которого связаны разнообразными узами как нравственного, так и материального порядка. Но для семейного права важно понимание семьи как такого коллектива, чьи члены связаны правами и обязанностями, предусмотренными семейным законодательством. Эти права и обязанности могут быть личными и имущественными. К первым относятся права и обязанности, адресованные прежде всего родителям как воспитателям. В их перечень входят и различные требования к претендентам на роль усыновителя, опекуна (попечителя), приемного родителя. Особенности личных прав, предусмотренных семейным законодательством, заключаются в том, что:
- эти права непосредственно связаны с личностью их обладателя. Поэтому, например, не допускается заочная регистрация брака;
- от них нельзя отказаться. Утрата таких личных прав (и обязанностей) может быть лишь результатом, в частности лишения родительских прав, усыновления ребенка;
- они не имеют материального эквивалента, т.е. не подлежат денежной оценке.
При распоряжении личными правами преобладает принцип диспозитивности. Поэтому СК предоставляет довольно широкий выбор способов их реализации, включая различного рода соглашения. Например, по вопросу о том, с кем из родителей после расторжения их брака будет находиться ребенок.
В количественном отношении в СК преобладают права (и обязанности) имущественные, что объясняется ограниченными возможностями семейного законодательства, поскольку оно не везде и не всегда может регулировать личные отношения членов семьи. Права же материального свойства отличают следующие признаки:
- реальная возможность отчуждения, так как их можно беспрепятственно передать другому лицу;
- как правило, они имеют денежную оценку.
СК имеет в своем резерве множество способов регулирования имущественных отношений, например, супругов; детально регламентирует права и обязанности, связанные с выполнением алиментных обязательств.
Расширение принципа диспозитивности распространяется и на реализацию имущественных прав (и обязанностей). Допустимо, в частности, заключение брачного договора, соглашения об уплате алиментов.
Таким образом, преобладание в СК прав (обязанностей) имущественного характера предопределяется их способностью подчиняться закону.
Еще один немаловажный признак семьи - совместное проживание ее членов. Желание жить вместе, одним домом объясняет стремление образовать семью путем, например, заключения брака. Отсутствие такого желания обычно говорит о фиктивности заключенного брака. Проживая вместе, супруги приобретают совместное имущество, воспитывают своих детей, выполняют зафиксированные в СК родительские обязанности. Любой ребенок имеет право на совместное проживание со своими родителями. Лишение родительских прав, прекращающее правовую связь родителя и ребенка, порождает необходимость их раздельного проживания. Словом, совместное проживание является непременным признаком семьи. Исключение составляют случаи, когда члены семьи почему-либо (по характеру работы, из-за пребывания в длительной командировке и тому подобных обстоятельств) постоянно не общаются. Однако следует иметь в виду, что речь идет не просто о лицах, проживающих одним домом, а лишь о тех, кто связан правами и обязанностями, предусмотренными семейным законодательством. В их числе права и обязанности как личного, так и имущественного характера. Это общее правило, имеющее исключения. Так, алиментные обязательства могут возникать и между теми, кто вместе не проживает (дедушка, бабушка и их внуки, совершеннолетние и несовершеннолетние братья, сестры и др.). Но связывающие их при определенных условиях алиментные обязательства непременно должны быть предусмотрены семейным законодательством. Прекращение совместного проживания, допустим, супругов, - чаще всего явный симптом разрушения семьи.
Таким образом, семья с точки зрения семейного права есть общность совместно проживающих лиц, объединенных правами и обязанностями, предусмотренными семейным законодательством. Комментируемая статья дает их перечень: супруги, родители, дети, в том числе усыновители и усыновленные, другие родственники и иные лица, которых семейное законодательство по тем или иным причинам причисляет к членам семьи. Следовательно, фактические супруги, а также гомосексуалы, лесбиянки не образуют семьи в семейно-правовом смысле, ибо правовая связь между ними отсутствует. То же самое можно сказать о семейном коллективе, состоящем, например, из тети и племянницы, если первую нельзя считать фактическим воспитателем; бабушки и несовершеннолетних внуков, когда их не связывают алиментные обязательства.
СК не ограничивается перечнем членов семьи. Поскольку она представляет собою общность, состоящую из двух и более человек, между ними естественно складываются определенные отношения. Одни из них находятся во власти нравственных начал, другие регулируются с помощью правовых норм. Сюда входят отношения, связанные:
- с условиями и порядком вступления в брак, прекращением брака и признанием его недействительным;
- регулированием личных неимущественных отношений между членами семьи, разумеется тех, которые можно подчинить закону;
- регулированием имущественных отношений, за исключением тех, которые входят в сферу регулирования гражданского законодательства;
- определением формы и порядка устройства в семью детей, лишившихся родительского попечения.
Данный перечень относится к числу исчерпывающих. Поэтому дополнять, расширять его нельзя. Если, допустим, в семье возникают проблемы наследования, их разрешают с помощью Гражданского, а не Семейного кодекса. Сложнее обстоит дело, когда суду, например, приходится применять меры защиты интересов несовершеннолетних детей, которые прямо не вписываются в предмет семейно-правового регулирования. В таких случаях на практике все-таки руководствуются ст. 2 СК, что объясняет высказанные в юридической литературе предложения о некотором расширении круга отношений, регулируемых семейным законодательством.
Семейные правоотношения возникают на основе юридических фактов, точнее фактов, имеющих юридическое значение. К ним относятся предусмотренные в законе обстоятельства, которые служат основанием для возникновения, изменения, прекращения конкретных правоотношений. Юридические факты делятся на события и действия. Событие производно от каких-либо обстоятельств и может быть кратковременным (например, рождение ребенка) или длящимся (беременность, нуждаемость и т.п.). Действие как вид юридических фактов может порождать определенные правовые последствия, предусмотренные семейным законодательством. В их числе, в частности, совместное заявление об установлении отцовства, подача заявления о взыскании алиментов, установлении опеки (попечительства).
Основанием возникновения, изменения и прекращения семейных правоотношений может быть не один юридический факт, а их совокупность. Так, основанием возникновения родительских прав и обязанностей будут: во-первых, происхождение ребенка; во-вторых, его удостоверение в установленном законом порядке. Каждый из названных фактов сам по себе правового значения не имеет - необходима их совокупность.
Особое место среди юридических фактов, порождающих семейные правоотношения, занимает так называемое супружество и родство. Если супруги, т.е. лица, состоящие в браке, оформленном в установленном законом порядке, кровными узами не связаны, то иначе обстоит дело с родственниками. Они происходят один от другого или имеют общего предка (мать - сын, дед - внук и т.д.). Родство может быть прямым и боковым, нисходящим и восходящим, полнородным и неполнородным. Родство различают также по степени своей близости (близкие и дальние родственники). Для правового регулирования семейных отношений, как правило, имеет значение близкая степень родства. От родства отличают свойство, которое является побочным следствием брака. Семейным правом отношения свойства как таковые не регулируются.
Таким образом, пространство, на которое распространяется действие семейного законодательства можно считать замкнутым. Но в его рамках находятся понятия, представления, которые обеспечивают четкость регулирования семейных правоотношений.
Статья 3. Семейное законодательство и иные акты, содержащие нормы семейного права
1. Разнообразие семейно-правовых связей членов семьи друг с другом, различного рода контактов с обществом в лице учреждений, организаций объясняет то обстоятельство, что семейное законодательство далеко не всегда действует само по себе. Многие законодательные акты, имеющие другую отраслевую принадлежность либо сочетающие в себе признаки разных отраслей права, преследуют общие с семейным законодательством цели. Особенно это заметно там, где речь идет об охране семьи, защите прав ребенка. Отсюда проблема соотношения СК с иными законодательными актами, в текст которых входят предписания, содержащие нормы семейного права. Подобного рода соотношение зависит от иерархии законов, где первое место принадлежит Конституции. Это означает, что семейное законодательство должно в полной мере ей соответствовать. Тем более что некоторые конституционные положения непосредственно касаются правил, предусмотренных СК. Так, согласно ч. 2 ст. 17 Конституции "основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения". Их можно отнести к праву ребенка жить и воспитываться в семье. Часть 3 ст. 17 Конституции провозглашает, что "осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц". Именно под таким углом зрения рассматриваются семейно-правовые споры, особенно те, что связаны с правами ребенка. Основополагающее конституционное правило, закрепляющее тезис - "мужчина и женщина имеют равные права и свободы и равные возможности для их реализации (ч. 3 ст. 19 Конституции), является ключом для разрешения семейно-правовых конфликтов разной степени тяжести, входящих в орбиту внимания семейного законодательства. Каждому гарантируется свобода мысли и слова (ч. 1 ст. 29 Конституции), что касается и несовершеннолетних. Их СК наделяет правом выражать свое мнение, которое в некоторых случаях, обозначенных семейным законодательством, имеет правовую силу. Семейное законодательство наделяет родителей правами и обязанностями по воспитанию и образованию своих детей, родители обязаны обеспечить получение детьми основного общего образования - таковы семейно-правовые предписания, основанные на ст. 43 Конституции, в которой говорится, что:
- каждый имеет право на образование (ч. 1);
- гарантируется общедоступность и бесплатность дошкольного, основного общего и среднего профессионального образования в государственных или муниципальных образовательных учреждениях и на предприятиях (ч. 2);
- основное общее образование обязательно. Родители или лица, их заменяющие, обеспечивают получение детьми основного общего образования (ч. 4).
С учетом перечисленных позиций рассматриваются семейно-правовые ситуации, так или иначе связанные с осуществлением прав ребенка, реализацией родительских прав и обязанностей.
Судебная защита как личных (неимущественных), так и имущественных прав членов семьи, занимающая заметное место в тексте СК, также зиждется на ч. 1 ст. 46 Конституции, которая устанавливает, что "каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод". И наконец, к наиболее близким к семейному законодательству конституционным положениям относятся ч. 1, 2 ст. 38 Конституции, провозглашающие защиту государством семьи, материнства и детства, заботу о детях, их воспитании как равное право и обязанность родителей. И если ч. 1 названной статьи имеет прямое отношение к защите семейным законодательством прав ребенка, то ч. 2 служит своеобразным общим знаменателем в случаях спора о детях.
Таков неполный перечень конституционных положений, имеющих прямое отношение к семейному законодательству. Разумеется, все положения семейного законодательства должны полностью соответствовать Конституции, не могут ей противоречить.
Поскольку Россия - федеративное государство, то семейное законодательство имеет либо федеральный уровень, либо уровень субъекта РФ. Согласно п. "в" ст. 71 Конституции к ведению Российской Федерации относится регулирование и защита прав и свобод человека. А ч. 1 ст. 130 Конституции предписывает субъектам РФ решение вопросов местного значения, к которым относятся главным образом вопросы, касающиеся устройства детей, лишившихся родительского попечения. И наконец, ст. 72 Конституции относит к совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ:
- защиту прав и свобод человека и гражданина (п. "б");
- защиту семьи, материнства, отцовства и детства (п. "ж");
- семейное законодательство (п. "к").
Таким образом, нет ясности, в чьем именно ведении находятся столь важные для семьи вопросы защиты прав ее членов. Вместе с тем в ряде случаев федеральный закон - СК - делает специальную оговорку, определяющую, на каком уровне решается тот или иной вопрос. Так, если брачный возраст по общему правилу в Российской Федерации составляет 18 лет, то п. 2 ст. 13 СК позволяет органам местного самоуправления при наличии уважительных причин разрешить вступление в брак лицам, достигшим 16 лет. Кроме того, абз. 2 п. 2 ст. 13 СК содержит указание: "Порядок и условия, при наличии которых вступление в брак в виде исключения с учетом особых обстоятельств может быть разрешено до достижения возраста шестнадцати лет, могут быть установлены законами субъектов Российской Федерации". Как известно, у вступающих в брак есть право выбора своей будущей брачной фамилии. Однако согласно п. 1 ст. 32 СК возможно исключение из общего правила, если оно диктуется сложившимися национальными обычаями субъекта РФ. В соответствии с п. 2, 3 ст. 58 СК имя ребенку дается по соглашению родителей, отчество присваивается по имени отца, если иное не предусмотрено законами субъектов РФ или не основано на национальном обычае. Фамилия ребенка определяется фамилией родителей. При разных фамилиях родителей ребенку присваивается фамилия отца или фамилия матери по соглашению родителей, если иное не предусмотрено законами субъектов РФ.
Итак, перечень статей СК, делающих отсылку к законам субъектов РФ, невелик. Но при определении границ, устанавливающих пределы действия семейного законодательства федерального уровня и уровня субъектов РФ, в качестве ориентира выступает п. 2 ст. 121 СК, в котором говорится, что:
- органами опеки и попечительства являются органы исполнительной власти субъекта РФ;
- вопросы организации и деятельности органов исполнительной власти субъекта РФ по осуществлению опеки и попечительства над детьми, оставшимися без попечения родителей, определяются в соответствии с нормативными правовыми актами, определяющими статус этих органов.
Роль органов опеки и попечительства в самых разных вариантах применения в семейно-правовой сфере переоценить невозможно. Они являются обязательным участником многих правоотношений, связанных с защитой прав несовершеннолетних, что предусмотрено федеральным законодательством (СК). Налицо своеобразная взаимосвязь законов федерального уровня и уровня субъектов РФ.
2. К семейному законодательству п. 2 комментируемой статьи относит:
- СК;
- другие федеральные законы;
- законы субъектов РФ.
Действующий СК - четвертый по счету, вступил в действие с 1 марта 1996 г., за исключением положений, для которых были установлены иные сроки введения. Правила СК применимы к семейным отношениям, возникшим после введения его в действие (абз. 1 п. 1 ст. 169 СК). К семейным отношениям, возникшим ранее, его нормы применяются к тем правам и обязанностям, которые возникли после введения его в действие. Так, моментом прекращения брака при его расторжении в суде после 1 мая 1996 г. является день вступления решения суда в законную силу. Брак, расторгнутый в судебном порядке до 1 мая 1996 г., считается прекращенным со дня государственной регистрации расторжения брака в книге регистрации актов гражданского состояния. Условия и порядок заключения брачных договоров и соглашений об уплате алиментов, установленные СК, применяются к брачным договорам и соглашениям об уплате алиментов, которые заключены после 1 марта 1996 г. Такие договоры и соглашения, заключенные ранее, действуют в части, не противоречащей СК. Положения о совместной собственности супругов и положения о собственности каждого из супругов, установленные СК, применяются к имуществу, нажитому супругами (одним из них) до 1 марта 1996 г.
Появление нового СК диктовалось серьезными переменами в жизни нашего общества, нашедшими свое отражение в Конституции. Наиболее серьезные нововведения в ее тексте не могли не сказаться и на СК. Речь идет прежде всего о приоритете прав, а не обязанностей человека и гражданина, усилении диспозитивных начал в правовом регулировании, признании частной собственности, а также признании Россией приоритета международных норм.
Поскольку СК не может не реагировать на возникающие в семейно-правовой сфере проблемы, в его тексте появились некоторые коррективы. В частности, были несколько смягчены требования к лицам, имеющим право быть усыновителями, более тщательно прописаны правила, говорящие о недопустимости посреднической деятельности по усыновлению. Одновременно были приняты специальные федеральные законы, развивающие отдельные положения СК. В частности, Федеральный закон от 27.07.2010 N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)"*(2), призванный совершенствовать практику применения семейного законодательства.
Большинство субъектов РФ уже приняли свои законы, регулирующие главным образом деятельность органов опеки и попечительства. Многие из них содержат общие положения, определяющие цели и задачи этих органов, их полномочия, права и обязанности опекунов (попечителей), права несовершеннолетних, находящихся под опекой (попечительством). Субъекты РФ пристальное внимание уделяют способам защиты прав детей, некоторые предусматривают такую форму защиты прав ребенка, лишившегося родительского попечения, как патронат. Довольно подробно в законах субъектов РФ определяются правила материального обеспечения детей, нуждающихся в государственной поддержке. Ряд законов уровня субъекта РФ посвящен созданию службы Уполномоченных по правам ребенка, деятельности комиссий по делам несовершеннолетних.
Вместе с тем отдельные субъекты РФ приняли законы более широкого профиля, в которых говорится об основных гарантиях прав ребенка вообще, включающих его социальную адаптацию, социальную реабилитацию. Многообразие законов субъектов РФ порождает проблему их анализа с точки зрения соответствия Конституции, СК.
3. Основанием защиты прав, интересов участников семейных правоотношений служат не только законы, но и подзаконные акты - постановления Правительства РФ в случаях, непосредственно предусмотренных СК, другими законами. Примером может служить постановление Правительства РФ от 18.07.1996 N 841 "О перечне видов заработанной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей" (в ред. от 15.08.2008)*(3). Такое постановление вынесено на основании ст. 82 СК, в которой говорится, что виды заработка и иного дохода, из которых удерживаются алименты, определяются Правительством РФ.
Особое значение для понимания смысла, содержания семейно-правовых норм любого уровня имеют руководящие постановления Пленума Верховного Суда РФ. После принятия последнего СК их было принято несколько:
- от 25.10.1996 N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов" (в ред. от 06.02.2007)*(4);
- от 27.05.1998 N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей" (в ред. от 06.02.2007)*(5);
- от 05.11.1998 N 15 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака" (в ред. от 06.02.2007);
- от 20.04.2006 N 8 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей"*(6);
- от 24.06.2008 N 11 "О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству"*(7).
Не будучи источником права, постановления Пленума Верховного Суда РФ занимают важное место в российской правовой системе. Их выводы в виде разъяснения, толкования, указания позволяют устранить изъяны в правоприменении, а предлагаемые в их тексте формулировки, определения, в частности родительских прав и обязанностей, интересов ребенка содействуют вынесению верных судебных решений по семейно-правовым спорам. Но, выполняя свою главную миссию - давать разъяснения, постановления, Пленум Верховного Суда РФ не вправе подменять закон путем толкования, противоречащего его существу.
Статья 4. Применение к семейным отношениям гражданского законодательства
Применение гражданского законодательства к семейным правоотношениям относится к числу сложных вопросов. Тем более что семейное право рассматривается некоторыми цивилистами как подотрасль права гражданского. Но при этом не принимается во внимание, что применение к семейным отношениям гражданского законодательства обусловлено обстоятельствами, четко обозначенными в ст. 4 СК. Речь идет об отношениях, не урегулированных семейным законодательством как личного, так и имущественного характера. Статья 3 СК дает четкий перечень тех нормативных правовых актов, которые входят в предмет семейно-правового регулирования. Он является исчерпывающим, не подлежит расширению и охватывает весь круг возможных семейных правоотношений, подвластных воздействию со стороны семейного законодательства. Все другие правоотношения, выходящие за рамки семьи, могут входить в круг регулируемых (в частности, гражданским законодательством), определяемый ст. 2 ГК, куда, например, проблемы семейного воспитания несовершеннолетних не входят.
Следовательно, говорить о существовании не урегулированных семейным законодательством сфер воздействия с его стороны не приходится. Тем более там, где говорится о такой форме устройства детей, лишившихся родительского попечения, как опека (попечительство), которой были посвящены ст. 145-150 СК (в прежней редакции). Мало того, возможность применения к семейным отношениям гражданского законодательства обусловлена еще одним существенным обстоятельством - "постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений". Между тем Закон об опеке и попечительстве находится в противоречии с основными началами семейного законодательства, с государственной политикой по улучшению положения несовершеннолетних детей, нуждающихся в помощи.
Данный Закон концентрирует внимание на устройстве недееспособных или не полностью дееспособных граждан в организации (учреждении), предназначенной для совершеннолетних граждан, а не детей, которым нужна прежде всего семья, заменяющая родительскую. В центре внимания этого Закона имущественные интересы подопечных, тогда как главное - условия их воспитания. К тому же Закон усложняет формальную сторону опеки (попечительства), что служит реальным препятствием более широкой передачи осиротевших детей в семью.
Следовательно, налицо пример неправомерного, противоречащего ст. 4 СК вторжения гражданского законодательства в сферу действия семейного законодательства, которое способно отрицательно сказаться на правоприменительной практике.
Особо следует сказать о ст. 26, 28 ГК, которые определяют дееспособность несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет и малолетних в отношениях, регламентирующих имущественные права ребенка. Они служат своеобразным фундаментом ст. 60 СК, предусматривающей имущественные права ребенка. По сути дела, названные гражданско-правовые предписания являются общим знаменателем конкретизирующих их правил семейно-правового свойства. Близость этих положений не позволяет рассматривать их только как нормы гражданского права.
Таким образом, связь основополагающих терминов, применяемых в гражданском праве, очевидна. Но она лишь служит укреплению правовых основ, в данном случае семейного законодательства. Поэтому то, что не урегулировано семейным законодательством, вряд ли можно регулировать с помощью законодательства гражданского. Так, например, в СК названы далеко не все способы государственной защиты прав ребенка. Однако рассчитывать здесь целиком и полностью на гражданское законодательство не приходится.
Говоря о применении к семейным отношениям гражданского законодательства, комментируемая статья обходит молчанием ГПК. Между тем связь семейного законодательства и ГПК не нуждается в доказательствах. Она имеет место, в частности при расторжении брака (ст. 21-24 СК), признании брака недействительным (ст. 27-29 СК), установлении отцовства в судебном порядке (ст. 49 СК), защите родительских прав (ст. 68 СК), лишении родительских прав и их восстановлении (ст. 69, 70, 72 СК), ограничении родительских прав и отмене ограничения родительских прав (ст. 73, 76 СК). А исполнению решений суда по делам, связанным с воспитанием детей, посвящается специально ст. 79 СК. Практически почти весь раздел V СК, именуемый "Алиментные обязательства членов семьи", так или иначе связан с использованием правил гражданско-процессуального законодательства. И наконец, усыновление (удочерение) детей производится только судом (ст. 125 СК). То же самое можно сказать и об отмене усыновления (ст. 140 СК).
Таким образом, взаимодействие семейно-правовых норм материального свойства с нормами гражданского процесса очевидно. Нормы семейного права и гражданского процесса тесно переплетаются. Однако никаких спорных вопросов, порожденных таким взаимодействием, не возникает, поскольку многие нормы семейного права реализуются по правилам гражданского процесса, имеющим иную правовую природу. С другой стороны, реализация семейно-правовых норм осуществляется органами ЗАГС, чья деятельность определяется Законом об актах гражданского состояния. Данный Закон не только регулирует вопросы, имеющие прямое отношение к государственной регистрации актов гражданского состояния (рождение, смерть, заключение и расторжение брака, усыновление, установление отцовства), но и содержит четкие предписания административно-правового свойства. Налицо еще один пример взаимосвязи СК с законом, имеющим другую отраслевую принадлежность, что опять-таки не вызывает никаких разногласий относительно самостоятельности семейного права. Еще одним подтверждающим применение к семейным отношениям не только и не столько норм гражданского права, сколько правил гражданского процесса, административного права служит законодательство, определяющее деятельность органов опеки и попечительства. Специального закона федерального уровня на этот счет нет, но СК неоднократно указывает, где, как, в каких случаях эти органы принимают участие в реализации конкретных семейно-правовых норм. А законодательство большинства субъектов РФ сосредоточивает внимание на административно-правовой стороне деятельности подобного рода государственных органов, определяющим признаком которых служит принцип "власти и подчинения".
Наличие тесной связи норм семейного права с гражданским, гражданско-процессуальным, административным правом допускает ссылки в судебном решении по семейно-правовым спорам на правила названных отраслей права, что делает судебное решение более обоснованным.
Статья 5. Применение семейного законодательства и гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии
Содержащееся в комментируемой статье правило предназначено для случаев применения семейного и гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии. Таково общее положение, которое так или иначе применяется в семейно-правовой сфере. Оно необходимо для того, чтобы не было "тупиковых" ситуаций при применении норм права. Причем различают аналогию закона (когда применяется закон, регулирующий схожие правоотношения) и аналогию права (которая применяется, если сходного закона нет). Тогда суд руководствуется основными началами семейного, а не гражданского законодательства, ибо предмет регулирования последнего иной.
Надобность в применении аналогии закона возникает редко, но иногда применяется в самых неожиданных конкретных ситуациях. Обнаружилась она при применении ст. 68 СК, посвященной защите родительских прав. Согласно п. 1 названной статьи родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения. Однако обычно удерживают ребенка опекуны (попечители), т.е. лица, наделенные соответствующими правомочиями в установленном законом порядке. В таких случаях выходом из положения будет применение п. 1 ст. 68 СК по аналогии. Другой пример: п. 4 ст. 148.1 СК предоставляет опекуну (попечителю) право требовать по суду возврата ребенка, находящегося под опекой (попечительством), от любых лиц, удерживающих у себя ребенка без законных оснований, в том числе от близких родственников ребенка, а также родителей. Возникает вопрос, как быть, если родители (один из них) ограничены в родительских правах? Сохранение их правовой связи с ребенком осложняет ситуацию, которую, как представляется, можно разрешить по аналогии со ст. 68 СК. Что же касается случаев, когда нужно применить аналогию права, то они практически не встречаются.
Статья 6. Семейное законодательство и нормы международного права
Международный договор Российской Федерации - это международное соглашение, заключенное Россией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции международные договоры РФ наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права являются составной частью ее правовой системы.
Порядок заключения, прекращения и приостановления действия международных договоров России, а также порядок их регистрации и официального опубликования регулируются Федеральным законом от 15.07.1995 N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации" (в ред. от 01.12.2007)*(8) (далее - Закон о международных договорах).
Международные договоры РФ подлежат добросовестному выполнению в соответствии с условиями самих договоров, нормами международного права, Конституцией, Законом о международных договорах, иными актами законодательства РФ. Они вступают в силу для России в соответствии с правилами Закона о международных договорах в порядке и сроки, предусмотренные в самом договоре или согласованные между договаривающимися сторонами. Международные договоры, заключенные от имени Российской Федерации и от имени Правительства РФ, публикуются по представлению МИД России в СЗ РФ, а также в Бюллетене международных договоров.
Международные договоры РФ межведомственного характера публикуются по решению федеральных органов исполнительной власти, от имени которых заключены такие договоры, в официальных изданиях этих органов. Международные договоры СССР, обязательные для Российской Федерации как государства - продолжателя СССР, опубликованы в официальных изданиях Верховного Совета СССР, Совета Министров (Кабинета Министров) СССР.
Положения официально опубликованных международных договоров РФ, не требующие издания для их применения внутригосударственных актов, действуют в России непосредственно. Для осуществления иных положений договоров принимаются соответствующие правовые акты (п. 3 ст. 5 Закона о международных договорах). Согласие Российской Федерации на обязательность для нее международного договора может выражаться путем подписания договора, обмена документами, образующими договор, ратификации, утверждения либо принятия договора, присоединения к договору, применения любого другого способа выражения согласия, о котором условились договаривающиеся стороны.
Если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены семейным законодательством, под которым следует понимать СК и иные акты, содержащие нормы семейного права (см. ст. 3 СК и комментарий к ней), применяются правила договора. Учитывая это, суд в соответствии с комментируемой статьей при рассмотрении дела не вправе применять нормы закона, регулирующего возникшие правоотношения, если вступившим для России в силу международным договором, решение о согласии на обязательность которого для России было принято в форме федерального закона, установлены иные правила, чем предусмотренные законом. В этих случаях применяются правила международного договора РФ (см. п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 N 8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия" (в ред. от 06.02.2007)*(9). Пленум Верховного Суда РФ обращает в этом Постановлении внимание судов и на то, что в случаях, когда международный договор РФ действует в России не непосредственно, наряду с договором следует применять и соответствующий внутригосударственный правовой акт, принятый для осуществления положений соответствующего международного договора.
По смыслу ст. 15 Конституции РФ и ст. 330, 362-364 ГПК неправильное применение судом общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ может являться основанием к отмене или изменению судебного акта. Неправильное применение нормы международного права может иметь место в случаях, когда судом не была применена норма международного права, подлежащая применению, или, напротив, суд применил норму международного права, которая не подлежала применению, либо когда судом было дано неправильное толкование нормы международного права (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 N 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации"*(10) (далее - Постановление ПВС РФ о международных договорах)).
Толкование международного договора должно осуществляться в соответствии с Венской конвенцией о праве международных договоров от 23 мая 1969 г. (разд. 3; ст. 31-33). Необходимо учитывать и практику Европейского Суда по правам человека во избежание любого нарушения Конвенции о защите прав человека и основных свобод (п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ о международных договорах), поскольку Россия участвует в этой Конвенции.
В случае возникновения затруднений при толковании общепризнанных принципов и норм международного права, международных договоров РФ необходимо использовать акты и решения международных организаций, в том числе органов ООН и ее специализированных учреждений, а также обращаться в МИД России, Минюст России (например, по вопросам соответствия положений международного договора законодательству РФ и их юридической силы в Российской Федерации; по вопросам, связанным с продолжительностью действия международного договора, составом государств, участвующих в договоре, международной практикой его применения). Судебному департаменту при Верховном Суде РФ рекомендовано регулярно и своевременно обеспечивать судей аутентичными текстами и официальными переводами международных договоров РФ и иных актов международного права, а также информировать судей о практике Европейского Суда по правам человека (п. 16 и 17 постановления Пленума Верховного Суда РФ о международных договорах).
Среди международных актов с участием России, затрагивающих сферу семейных отношений, следует назвать Всеобщую декларацию прав человека от 10 декабря 1948 г., Декларацию прав ребенка от 20 ноября 1959 г., Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах и Международный пакт о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966 г.*(11)
Особое значение имеет Конвенция о правах ребенка, содержащая принципиальные положения относительно мер, необходимых для обеспечения защиты ребенка от всех форм дискриминации независимо от расы, цвета кожи, пола, языка, национального происхождения и каких-либо иных обстоятельств, а также вообще для наилучшего обеспечения интересов ребенка, в частности в отношении права на приобретение гражданства, борьбы с незаконным перемещением и невозвращением детей из-за границы и т.п.
Значительным событием для нашей страны явилось вступление России в Совет Европы и ратификация Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г. (Конвенция и Протоколы к ней ратифицированы Россией в 1998 г.)*(12). Согласно Уставу Совета Европы каждый его член должен признавать принцип верховенства права и принцип, в соответствии с которым все лица, находящиеся под его юрисдикцией, должны пользоваться правами человека и основными свободами, и искренне и активно сотрудничать во имя достижения цели Совета (ст. 3). В области семейного права принципиальное значение имеет ст. 12 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод о праве мужчины и женщины, достигших брачного возраста, на вступление в брак и ст. 5 Протокола N 7 к названной Конвенции, содержащая правило, согласно которому супруги обладают равными правами и равной гражданско-правовой ответственностью в отношениях между собой и своими детьми в том, что касается вступления в брак, во время пребывания в браке и при его расторжении. Данная статья не препятствует государствам принимать такие меры, которые необходимы для соблюдения интересов детей. Важно и правило ст. 14 этой Конвенции, по которой пользование признанными в ней правами и свободами должно быть обеспечено без какой бы то ни было дискриминации по признаку пола, расы, цвета кожи, языка, религии, политических и иных убеждений, национального или социального происхождения, принадлежности к национальным меньшинствам, имущественного положения, рождения или по любым иным признакам. Недопущение, в частности, дискриминации женщины в семейных отношениях и приоритет интересов детей, отраженные и в Конституции, - основополагающие принципы и в коллизионном семейном праве.
Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод создает механизм обеспечения ее исполнения, включающий обязательную юрисдикцию Европейского Суда по правам человека и систематический контроль за выполнением постановлений этого Суда. В соответствии со ст. 35 названной Конвенции Европейский Суд может принимать дело к рассмотрению только после того, как исчерпаны все внутренние средства правовой защиты согласно общепризнанным нормам международного права, в течение шести месяцев с даты вынесения национальными органами окончательного решения по делу. Постановления Европейского Суда по правам человека в отношении России, принятые окончательно, обязательны для всех органов государственной власти Российской Федерации, в том числе для судов.
Среди международных договоров России, содержащих нормы, предназначенные специально для регулирования семейных отношений с иностранным элементом, наиболее значимыми в практическом смысле являются заключенная в Минске 22 января 1993 г. Конвенция стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам*(13) (с Протоколом к ней от 28 марта 1997 г.*(14)) (далее в этой главе - Минская конвенция 1993 г.) и двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенные как в рамках того же региона, так и с другими странами. Существенную роль могут играть и двусторонние договоры в области усыновления. Пока такой договор заключен Россией с Италией*(15), но разрабатываются соответствующие договоры и с другими странами.
Минская конвенция 1993 г., помимо норм о приравнивании иностранцев к собственным гражданам (ст. 1), правил коллизионного гражданского права и процессуальных норм (о подсудности, исполнении судебных поручений, признании и исполнении иностранных судебных решений), а также положений, относящихся к уголовному процессу, содержит большую группу норм о праве, подлежащем применению к семейным отношениям с иностранным элементом, и о разграничении компетенции учреждений юстиции специально по семейным делам. Так, ст. 26-37 этой Конвенции посвящены заключению брака, правоотношениям супругов, расторжению брака, признанию брака недействительным, установлению и оспариванию отцовства и материнства, правоотношениям родителей и детей, опеке и попечительству (ст. 33 об опеке и попечительстве включена в ч. III "Семейные дела"), усыновлению. Как правило, вопрос о подлежащем применению праве по каждой из этих категорий дел увязывается с вопросом о компетенции учреждений юстиции (международной подсудности).
Заключенная фактически сразу после прекращения существования СССР, Минская конвенция 1993 г. сыграла важную роль в период становления СНГ, обеспечила сохранение правовых связей между учреждениями юстиции стран СНГ и выдержала испытание временем. Ее положения в области коллизионного семейного права без серьезных изменений были воспроизведены в подписанной 7 октября 2002 г. в г. Кишиневе новой Конвенции с таким же названием, призванной заменить собой Минскую конвенцию 1993 г. Несколько изменены лишь некоторые коллизионные привязки, в частности, определяющие право, подлежащее применению к установлению и оспариванию отцовства (ст. 34) и к усыновлению (ст. 40). Кишиневская конвенция вступила в силу 27 апреля 2004 г. и действует в отношениях между Азербайджаном, Арменией, Белоруссией, Казахстаном, Киргизией и Таджикистаном. Россия ее подписала, но пока не ратифицировала; для нее в отношениях с названными государствами продолжает действовать Минская конвенция 1993 г. И Минская, и Кишиневская конвенции предоставляют национальный режим не только гражданам стран-участниц, но и другим лицам, проживающим на их территориях.
С некоторыми из стран-участниц Минской конвенции 1993 г. Россия заключила и двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (с Азербайджаном - в 1992 г., Грузией - подписан в 1995 г., но не ратифицирован, Киргизией - в 1992 г., Молдавией - в 1993 г.), по объему регулирования семейных отношений с иностранным элементом в целом не выходящие за пределы регулирования, установленные в Минской конвенции.
Помимо указанных двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, содержащие коллизионные нормы семейного права, Россия имеет с Албанией (1958 г.), Болгарией (1975 г.), Венгрией (1958 г. с Протоколом от 1971 г.), Вьетнамом (1981 г.), Ираном (1996 г.), КНДР (1957 г.), Кубой (1984 г.), Латвией (1993 г.), Литвой (1992 г.), Монголией (1988 г.), Польшей (1996 г.), Румынией (1958 г.), Чехословакией (1982 г.; действует для Чехии и Словакии), Эстонией (1993 г.). Многие из этих договоров были заключены Советским Союзом, но продолжают действовать для России. Коллизионную норму только о заключении брака содержат договоры России с Египтом от 23 сентября 1997 г. и Финляндией от 11 августа 1978 г. Двусторонние договоры о правовой помощи с другими странами (Аргентиной, Грецией, Индией, Испанией, Италией, Китаем и рядом других стран), многие из которых заключены в последние годы, коллизионных норм семейного права не содержат, хотя процессуальные нормы этих договоров, а также правила о приравнивании иностранцев к гражданам собственного государства применяются, конечно, и к семейным делам с участием иностранцев.
7 сентября 2000 г. Россия подписала Гаагскую конвенцию о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления (удочерения) от 29 мая 1993 г., но пока ее не ратифицировала. В этой Конвенции на август 2010 г. участвует 83 государства, в том числе Великобритания, Германия, Дания, Канада, Нидерланды, Финляндия, Франция, а также Белоруссия, Грузия, Молдавия. Детально регулируя порядок сотрудничества учреждений государств-участников в вопросах международного усыновления и обеспечивая взаимное признание решений об усыновлении, эта Конвенция коллизионных норм, аналогичных коллизионным нормам договоров о правовой помощи, не содержит.
Коллизионные нормы об усыновлении есть в некоторых двусторонних договорах России о правовом статусе российских граждан, постоянно проживающих на территории другого государства, и граждан этого государства, постоянно проживающих в России. Таковы, в частности, договоры с Казахстаном от 20 января 1995 г., Киргизией от 13 октября 1995 г., Туркменией от 18 мая 1995 г.*(16)
9 сентября 1994 г. страны СНГ (Азербайджан, Армения, Белоруссия, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Россия, Таджикистан, Туркменистан, Узбекистан и Украина) заключили межправительственное Соглашение о гарантиях прав граждан в области выплаты социальных пособий, компенсационных выплат семьям с детьми и алиментов (вступило в силу 12 апреля 1995 г.)*(17). Под гражданами в нем понимаются граждане одной из сторон, лица без гражданства и иностранные граждане, проживающие на территории какой-либо стороны. Помимо регулирования выплат социальных пособий и т.п. выплат Соглашение определяет, что установление и взыскание (выплата) алиментов гражданам договаривающихся сторон осуществляется в порядке, предусмотренном национальным законодательством стороны, на территории которой они проживают (ст. 5). Стороны признают и обеспечивают исполнение судебных решений по алиментным делам (ст. 6).
Ряд положений этих международных договоров отличается от соответствующих положений российского семейного законодательства; в случае расхождения в регулировании в силу ст. 6 СК подлежат применению правила соответствующего международного договора.
Глава 2. Осуществление и защита семейных прав
Статья 7. Осуществление семейных прав и исполнение семейных обязанностей
1. Объявив права человека высшей ценностью, ст. 2 Конституции выделяет его право на защиту, которая является обязанностью государства. В п. 1 комментируемой статьи говорится о возможности граждан распоряжаться своими правами. В числе этих прав и те, что именуются правом на защиту. Подобного рода право не есть обязанность - им член семьи может воспользоваться или нет. Никто не может заставить его защищать свое право, предусмотренное СК. Вот почему п. 3 ст. 80 СК (которым устанавливается, что при отсутствии соглашения родителей об уплате алиментов, при непредоставлении содержания несовершеннолетним детям и при непредъявлении иска в суд орган опеки и попечительства вправе предъявить иск о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей к их родителям (одному из них)) практически не применяется. Налицо вторжение в сферу правовой свободы родителя. И если он почему-либо не захочет защищать право на взыскание алиментов, никто не может заставить его это сделать. Иное дело, когда право и обязанность сливаются в одно целое, причем лидирующим началом является именно обязанность. Так происходит в случаях, когда государство обязано защищать, например, ребенка. Аналогично соотношение прав (и обязанностей), когда речь идет о праве (обязанности) родителей защищать права, интересы своего несовершеннолетнего ребенка. Не случайно ст. 64 СК называется: "Права и обязанности родителей по защите прав и интересов детей". А в п. 1 этой статьи указывается лишь на то, что защита прав и интересов детей возлагается на их родителей.
Говоря о праве на защиту, касающуюся брачно-семейных отношений, следует иметь в виду, что оно имеет не только конституционные предпосылки, но и фигурирует во многих нормативных актах, поскольку защита как таковая служит своего рода оселком всего, в данном случае семейно-правового, поля. Особенно это касается несовершеннолетних детей, не способных к самостоятельной защите. Вот почему защита их прав является целью государственной политики в интересах детей (п. 2 ст. 4 Федерального закона "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации"*(18)). А федеральным органам исполнительной власти предписано осуществлять мероприятия по созданию необходимых правовых, экономических, социальных условий для реализации федеральных целевых программ защиты прав и законных интересов детей. Особое внимание при этом уделяется защите прав детей, находящихся в трудной жизненной ситуации (п. 1 ст. 15 Федерального закона "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации").
В общепринятом смысле слова понятие "защита" отождествляется с термином "охрана". Между тем они в принципе не совпадают. Охрана права есть создание благоприятных предпосылок для его реализации. Защита права имеет место там, где оно нарушено. Федеральным законом от 22.08.2004 N 122-ФЗ*(19) в некоторых случаях термин "защита" подменяется словом "поддержка", что не одно и то же. Поддержать - значит помочь (материально, морально), что в задачи семейно-правового регулирования не входит, тогда как защита, кто бы ее ни осуществлял - например, органы опеки и попечительства или суд, преследует иные цели.
Тесная взаимосвязь между правами и обязанностями, предусмотренными семейным законодательством, приводит к тому, что, как правило, исполнение обязанности означает осуществление права. Так, выполняя свои родительские обязанности по воспитанию и содержанию своих несовершеннолетних детей, родители тем самым реализуют свои права аналогичного содержания. Уклонение от выполнения своих обязанностей по отношению к несовершеннолетним детям чревато лишением родительских прав. Обязанность одного из супругов при определенных условиях оказывать материальную помощь нуждающемуся нетрудоспособному супругу соответствует праву последнего на получение такой помощи и т.д. Вместе с тем, будучи членом семейного коллектива, нельзя исходить из наличия только собственных прав, ибо права другого так же уважаемы и неприкосновенны. Конечно, определенный элемент конформизма неизбежен, ибо он залог мира в семье. Столь очевидная истина имеет и конституционные предпосылки в виде ч. 3 ст. 17 Конституции, где говорится, что осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.
2. Один из распространенных в праве, в частности семейном, способов охраны заключается в наделении лица соответствующими обязанностями. Их исполнение есть предпосылка осуществления права. Вместе с тем любое предоставляемое семейным законодательством право охраняется законом, что следует из текста многих конкретных статей СК. Так, охраняя право на брак, п. 3 ст. 11 СК предусматривает обжалование в суд отказа в регистрации брака. Однако при этом следует учитывать, что руководитель органа ЗАГС может отказать в государственной регистрации заключения брака, если располагает доказательствами, подтверждающими наличие обстоятельств, препятствующих его заключению (п. 9 ст. 27 Закона об актах гражданского состояния). Право выбора фамилии, которую каждый из будущих супругов будет носить после регистрации брака, охраняется п. 1 ст. 28 названного Закона. В нем говорится, что при государственной регистрации заключения брака в записи акта о заключении брака по выбору супругов записывается общая фамилия супругов или добрачная фамилия каждого из супругов.
Право супруга на совместную собственность обеспечивается совокупностью правил, содержащихся в СК, где дается определение признаков совместной собственности супругов (п. 1 ст. 34, ст. 37 СК) и собственности каждого из супругов (ст. 36 СК).
Брачный договор, будучи актом сугубо добровольным, не может быть расторгнут по просьбе лишь одной стороны. На этот счет абз. 2 п. 1 ст. 43 СК содержит следующее указание: "Односторонний отказ от исполнения брачного договора не допускается". Однако по требованию одного из супругов брачный договор может быть изменен или расторгнут по решению суда (п. 2 ст. 43 СК). Налицо еще один пример того, как семейные права охраняются законом.
Наличие брака, зарегистрированного в законном порядке, позволяет записать в качестве отца ребенка супруга матери (п. 1 ст. 51 СК). Если нет брака, иным - более сложным станет установление отцовства. Следовательно, семейное законодательство охраняет те отношения, которые входят в предмет его регулирования. Вот еще один характерный пример охраны законом семейных прав в неординарной ситуации. Имеются в виду случаи применения метода искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона, когда супруг, давший в порядке, установленном законом, согласие на применение этого метода, не вправе при оспаривании отцовства ссылаться на подобного рода обстоятельства (п. 3 ст. 52 СК). Таким образом, закон охраняет права ребенка и в данных обстоятельствах.
Охране законом общепризнанного права ребенка жить и воспитываться в семье (п. 2 ст. 54 СК) посвящены семейно-правовые нормы как общего порядка, так и те, что имеют конкретное содержание. Например, согласно абз. 1 п. 1 ст. 123 СК дети, оставшиеся без попечения родителей, подлежат передаче в семью на воспитание (усыновление (удочерение), под опеку или попечительство в приемную семью либо в случаях, предусмотренных законами субъектов РФ, в патронатную семью), а при отсутствии такой возможности - в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, всех типов. Такова законодательная гарантия охраны крайне важного права несовершеннолетнего.
Наиболее сложными с семейно-правовой точки зрения являются ситуации, связанные с необходимостью охраны прав родителя, не проживающего со своим ребенком. Тогда возникает проблема контакта несовершеннолетнего с этим родителем. В таких случаях права охраняются, а в случае нарушения - защищаются, с помощью ст. 66 СК, предусматривающей право на общение ребенка со своим родителем. Причем СК повысил планку правовой защиты, возложив ее на судебные органы, а не органы опеки и попечительства.
Наиболее ярким примером охраны законом семейных прав является ст. 69 СК, предусматривающая лишение родительских прав как крайней меры ответственности за семейно-правовые нарушения, перечень которых относится к числу исчерпывающих. И крайне важно отметить, что лишить родительских прав может только суд. Все это говорит о бережном отношении к родительским правам. Закон их охраняет, но до определенного момента, пока не будут нарушены права ребенка, нуждающиеся в защите.
Еще один пример охраны семейным законодательством прав, предусмотренных СК, - обязательное участие органов опеки и попечительства при рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей (ст. 78 СК). При этом они, как правило, занимают обоснованную позицию как охраны, так и защиты прав родителей (одного из них), ребенка. То же можно сказать об обязательном участии органов опеки и попечительства в принудительном исполнении судебных решений по спорам о детях.
Таков далеко не полный перечень семейно-правовых норм, наличие которых позволяет говорить о повсеместной охране (защите) законом прав, предусмотренных семейным законодательством. Но такая охрана (защита) не применяется в случаях, когда эти права осуществляются в противоречии с их назначением. Пример тому - лишение родительских прав, если родители уклоняются от выполнения своих обязанностей, в том числе злостно уклоняются от уплаты алиментов; отказываются без уважительных причин взять своего ребенка из детского учреждения; злоупотребляют своими родительскими правами; жестоко обращаются с детьми; страдают хроническим алкоголизмом или наркоманией; совершили умышленное преступление против жизни или здоровья своих детей. Естественно, перечисленные обстоятельства позволяют заключить, что родительские права таких лиц в защите не нуждаются. Она противопоказана и государству, и несовершеннолетним детям.
Другой пример относится к праву родителя, проживающего отдельно от своего ребенка, на общение с несовершеннолетним. Если реализация подобного рода права причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию, возможен отказ в иске об устранении препятствий к общению.
Статья 8. Защита семейных прав
1. Защита семейных прав есть разновидность защиты, которая гарантируется ч. 1 ст. 46 Конституции. В Российской Федерации существуют федеральные суды, конституционные суды и мировые судьи субъектов РФ. К федеральным судам относятся:
1) Конституционный Суд РФ. Это судебный орган конституционного контроля, осуществляющий самостоятельно и независимо судебную власть посредством конституционного производства. Действует он на основании Федерального конституционного закона от 21.07.1994 N 1-ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации"*(20).
В целях защиты прав Конституционный Суд осуществляет проверку конституционности закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле, которая осуществляется по жалобе на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам судов. Гражданин, который считает, что его конституционные права нарушены законом, примененным или подлежащим применению, вправе просить Конституционный Суд проверить закон любого уровня. В случае его признания неконституционным полностью или в части, он утрачивает силу и не подлежит применению.
Кроме того, каждый субъект РФ имеет свой конституционный (уставный) суд. В его компетенцию входит рассмотрение вопросов соответствия законов субъекта РФ, нормативных правовых актов органов государственной власти субъекта РФ, органов местного самоуправления субъекта РФ конституции (уставу) субъекта РФ, а также для толкования конституции (устава) субъекта РФ;
2) Верховный Суд РФ - высший судебный орган по гражданским, в том числе семейным, и иным делам, подсудным судам общей юрисдикции. В пределах своей компетенции он рассматривает дела в качестве суда второй инстанции, в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам, а в случаях, предусмотренных федеральным законом, - также и в качестве суда первой инстанции. Обычно это многократно рассмотренные судами общей юрисдикции дела со сложной фабулой, что не редкость при разрешении семейно-правовых споров. Кроме того, Пленум Верховного Суда РФ принимает постановления, в которых содержатся рекомендации, указания по вопросам, представляющим интерес в правоприменительной практике. Такие постановления коснулись всех семейно-правовых споров. Это постановления Пленума Верховного Суда РФ:
- от 25.10.1996 N 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов";
- от 27.05.1998 N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей";
- от 05.11.1998 N 15 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака";
- от 20.04.2006 N 8 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей";
- от 24.06.2008 N 11 "О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству";
3) верховные суды республик, краевые и областные суды, суды городов федерального значения, суды автономной области и автономных округов в пределах своей компетенции рассматривают дела в качестве суда первой и второй инстанции, в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам;
4) суды общей юрисдикции (районные суды) РФ рассматривают в пределах своей компетенции дела по спорам, возникающим из гражданских, семейных и других правоотношений, за исключением случаев, когда разрешение таких споров отнесено законом к ведению административных или иных органов.
Судебная защита, осуществляемая судами общей юрисдикции, имеет свои достоинства и недостатки. К числу достоинств относится четко прописанная, предусмотренная гражданско-процессуальным законодательством процедура, нацеленная на правильное и своевременное рассмотрение семейно-правовых споров с использованием таких процессуальных возможностей, как признание равенства всех перед законом, гласность судебного разбирательства, оценка широкого спектра доказательств, обязательность судебных постановлений и т.д. Отсюда необходимость в обосновании заявленных исковых требований, поиске доказательств своей правоты, обоснованности выносимого судебного решения, что требует более длительной подготовки к рассмотрению предложенного вниманию суда спора, в результате чего может возникнуть иллюзия "волокиты", что в некоторых случаях, в частности, при разбирательстве спора, связанного с воспитанием детей, нежелательно. Таков неизбежный, вытекающий из положительных сторон судебной защиты, негатив. В целях его устранения СК предусматривает некоторые исключения из общего правила. Так, ч. 3 ст. 29 ГПК разрешает предъявлять иск о взыскании алиментов и об установлении отцовства и по месту жительства истца, что облегчает защиту прав матери и ребенка. То же можно сказать о ч. 4 ст. 29 ГПК, позволяющей предъявлять иск о расторжении брака по месту жительства истца, если при нем находятся несовершеннолетние дети или выезд истца к месту жительства ответчика затруднителен по состоянию здоровья заявителя. Льготы по уплате государственной пошлины предоставляются в случаях и порядке, которые установлены законодательством РФ о налогах и сборах (ст. 89 СК).
Облегчает судебную защиту и так называемое приказное производство (ч. 1 ст. 121 ГПК), которое заключается в вынесении судьей единолично судебного постановления на основании заявления о взыскании денежных сумм, в том числе алиментов. Об этом специально говорится в ст. 122 ГПК следующим образом: судебный приказ выдается, если заявлено требование о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства, оспариванием отцовства (материнства) или необходимостью привлечения других заинтересованных лиц.
Некоторые семейно-правовые дела подсудны и мировому судье. В качестве суда первой инстанции он рассматривает дела:
- о расторжении брака, если между супругами отсутствует спор о детях;
- о разделе между супругами совместно нажитого имущества при цене иска, не превышающей 50 тыс. руб.;
- иные, возникающие из семейно-правовых отношений дела, за исключением дел об оспаривании отцовства (материнства), об установлении отцовства, о лишении родительских прав, об усыновлении (удочерении) ребенка.
При объединении нескольких, связанных между собой требований, изменении предмета иска или предъявлении встречного иска, если новые требования становятся подсудными районному суду, а другие остаются подсудными мировому судье, все требования подлежат рассмотрению в районном суде. В случае если подсудность дела изменилась в ходе его рассмотрения у мирового судьи, он выносит определение о передаче дела в районный суд и передает дело на рассмотрение в районный суд. К сказанному можно добавить указание ГПК на то, что споры между мировым судьей и районным судом о подсудности не допускаются.
Защита семейных прав судом позволяет:
- пресечь действия, нарушающие права других членов семьи или создающих угрозу их нарушения (лишение, ограничение родительских прав);
- признать право, предусмотренное семейным законодательством (установление отцовства по суду);
- восстановить утраченное ранее право (восстановление родительских прав, отмена ограничения родительских прав);
- определить доли совместно нажитого супругами имущества;
- присудить к исполнению обязанности (платить алименты);
- расторгнуть договор, в частности брачный договор;
- признать недействительным акт, совершенный с нарушением СК (заключение брака без соблюдения условий, определенных семейным законодательством).
Особое место в системе органов, осуществляющих защиту прав, занимает Европейский Суд в Страсбурге. Обжаловать в этот суд можно только действия или решения органов государственной власти или их должностных лиц, если такими действиями или решениями нарушены права, гарантированные Европейской конвенцией о защите прав человека и основных свобод или протоколами к ней. Причем при условии, что исчерпаны все возможности защиты нарушенных прав на момент обращения в Европейский Суд. В подаваемой в Европейский Суд жалобе указывается ее суть, называются нарушенные права, предусмотренные данной Конвенцией о правах человека с указанием на то, кто их нарушил. Непременно называются российские инстанции, где рассматривался вопрос о защите нарушенных прав. Одновременно перечисляются принятые судебными инстанциями решения.
Пункт 1 комментируемой статьи допускает кроме судебной защиты и административную, осуществляемую государственными органами или органами опеки и попечительства.
Административная защита представляет собой одну из форм защиты, в том числе прав, предусмотренных семейным законодательством. Процессуальным средством такой защиты нарушенных прав является жалоба. Особенность административной защиты состоит в том, что для нее характерно наличие прав у жалобщика. А орган, принявший жалобу, обязан ее рассмотреть в определенный срок и сообщить о принятых мерах.
Жалоба может быть адресована как в административный орган, так и в суд. Например, отказ органа ЗАГС в регистрации брака может быть обжалован в суд лицами, желающими вступить в брак (одним из них) - п. 3 ст. 11 СК. Отказ в приеме заявления об установлении опеки (попечительства) может быть обжалован в Минобрнауки России. Туда же следует обращаться и при отказе в оформлении договора о передаче ребенка в приемную семью.
Перечень государственных органов, куда можно адресовать жалобу, не относится к числу закрытых. Это могут быть не только органы образования, внутренних дел, жилищные органы. Речь идет обо всех органах, имеющих прямое отношение к соблюдению прав, предусмотренных семейным законодательством. Несомненно, здесь и прокуратура, чья непосредственная обязанность - надзор за соблюдением законности. По-видимому, в их числе и общественные организации, а также службы Уполномоченного при Президенте РФ по правам человека, по правам ребенка*(21), различного рода ассоциации, посвятившие свою деятельность, в частности защите прав детей, нуждающихся в государственной поддержке.
Ни с чем не сравнимое место в системе органов, так или иначе занимающихся семейно-правовой защитой, принадлежит органам опеки и попечительства, которыми являются органы исполнительной власти субъекта РФ (ч. 1 ст. 6 Закона об опеке и попечительстве). Они осуществляют свои права и исполняют свои обязанности в соответствии с нормативными правовыми актами, определяющими статус этих органов. Органы местного самоуправления муниципальных образований (в том числе органы местного самоуправления поселений, на территории которых отсутствуют органы по опеке и попечительству, образованные в соответствии с законом субъекта РФ) могут наделяться полномочиями по опеке и попечительству. Деятельность органов опеки и попечительства осуществляется во взаимодействии с другими органами исполнительной власти субъекта РФ, органами местного самоуправления и территориальными органами федеральных органов исполнительной власти, образовательными организациями, медицинскими организациями, организациями, оказывающими социальные услуги, или иными организациями, в том числе для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, и общественными организациями (ч. 3 ст. 6 данного Закона). В соответствии с абз. 2 ст. 121 СК вопросы их организации и деятельности по осуществлению опеки и попечительства над детьми, оставшимися без попечения родителей, определяются на основании законов субъектов РФ, СК и ГК. Но следует отметить, что органы опеки и попечительства занимаются не только осиротевшими детьми. Круг их деятельности значительно шире, включает в себя семейно-правовые вопросы федерального значения, обозначенные СК. В любом случае главная их задача - защита прав детей. Надо сказать, что нормативных актов уровня субъекта РФ в наше время много. Но отсутствие в данном случае модельного закона федерального уровня, определяющего компетенцию органов опеки и попечительства в области защиты прав ребенка, предусмотренных СК, вызывает существенный разнобой в определении основного направления деятельности этих органов. Тем более что круг их обязанностей чрезвычайно широк:
- изменение имени и фамилии ребенка (п. 2 ст. 59 СК);
- назначение представителя при наличии противоречий между родителями и несовершеннолетними детьми (п. 2 ст. 64 СК);
- участие в устранении разногласий между родителями по поводу семейного воспитания ребенка (п. 2 ст. 65 СК);
- участие в регулировании вопросов, возникающих при общении родителя с ребенком, проживающим от него отдельно (абз. 2 п. 2 ст. 66 СК);
- участие в разрешении споров по поводу общения ребенка с родственниками (п. 2, 3 ст. 67 СК);
- предъявление иска о лишении родительских прав (абз. 2 п. 1 ст. 70 СК);
- устройство ребенка, чьи родители лишены родительских прав (п. 5 ст. 71 СК);
- участие в делах по восстановлению родительских прав (п. 2 ст. 72 СК);
- предъявление иска об ограничении родительских прав (п. 3 ст. 73 СК);
- немедленное отобрание ребенка при наличии непосредственной угрозы жизни, здоровью ребенка (п. 1 ст. 77 СК);
- участие во всех судебных спорах, связанных с воспитанием детей (ст. 78 СК);
- участие в принудительном исполнении решений суда, связанных с воспитанием детей (п. 2 ст. 79 СК);
- защита прав детей, оставшихся без попечения родителей (абз. 1 п. 1 ст. 121 СК);
- выявление детей, оставшихся без попечения родителей (абз. 2 п. 1 ст. 121, абз. 2 п. 1 ст. 122 СК);
- временное устройство детей, оставшихся без попечения родителей (п. 2 ст. 123 СК);
- контроль за условиями содержания, воспитания и образования детей, находящихся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (п. 3 ст. 155.1 СК);
- осуществление обязанностей опекуна или попечителя в отношении ребенка-сироты или лишившегося родительского попечения, чье пребывание в образовательном учреждении завершилось до достижения несовершеннолетним 18 лет (п. 4 ст. 155.1 СК);
- дача заключения по усыновлению (абз. 2 п. 2 ст. 125 СК);
- участие в судебном процессе по усыновлению (абз. 2 п. 1 ст. 125 СК);
- участие в деле по отмене усыновления (п. 2 ст. 140 СК);
- заключение договора о передаче ребенка в приемную семью (ст. 152 СК).
Таким образом, органы опеки самостоятельно либо совместно с судом представляют собой основное звено в системе органов, осуществляющих семейно-правовую защиту.
Использование судебной либо административной защиты не исключает самозащиты. Правда, СК ее не предусматривает. Тем не менее она существует и не существовать в государстве не может, ибо согласно ч. 2 ст. 45 Конституции "каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом". А на самозащиту, как известно, у нас запрета нет. Применительно к семейно-правовой сфере самозащиту следует понимать широко, как обращение с жалобой, заявлением в такую инстанцию, которая правомочна их рассматривать. Если жалоба направлена не по адресу, ее следует переслать по принадлежности, о чем нужно сообщить заявителю. Надо полагать, что к самозащите могут прибегать только физические лица как субъекты семейных правоотношений. Юридические лица как таковые самозащитой пользоваться не могут. Тем более если они действуют от имени государства. В семейно-правовых отношениях самозащита не ассоциируется с необходимой обороной. Скорее это способ борьбы за свои права, основанием которого служит ст. 33 Конституции, где говорится, что граждане Российской Федерации имеют право обращаться в государственные органы и органы местного самоуправления. Самозащита предполагает, что обращение за защитой исходит непосредственно от личности, которая сама себя защищает. Конечно, не исключается представительство ее интересов. Особенно тогда, когда ущемленный в правах нетрудоспособен, является инвалидом или не достиг совершеннолетия. Причем здесь нет нужды соразмерять способ самозащиты со степенью неблагоприятных последствий нарушения прав, поскольку жалобы, обращения, выраженные индивидуально, опасности не представляют, служат лишь симптомом неблагополучия в государстве. И, конечно, возросшим самосознанием. Но кроме самозащиты в широком смысле слова в семейно-правовой сфере существует самозащита в более узком, конкретном ее понимании. Примером тому может служить п. 2 ст. 56 СК, в котором указывается, что ребенок имеет право на защиту от злоупотреблений со стороны родителей (лиц, их заменяющих). Другими словами, в ситуации, когда именно родители, употребляют во зло свои родительские права, ему приходится прибегать к самозащите: он вправе обращаться за защитой в органы опеки и попечительства, а по достижении возраста 14 лет - в суд (абз. 2 п. 2 ст. 56 СК). Правда, процессуальные гарантии реализации права ребенка на самозащиту пока в ГПК не предусмотрены. Поэтому на практике несовершеннолетние, стремясь к самозащите, идут по другому пути - в частности, эмансипации, которая позволяет им быть независимыми от родителей. Но воспользоваться ст. 27 ГК, предусматривающей эмансипацию, могут лишь подростки, достигшие 16-летнего возраста.
2. Под способами защиты в широком смысле понимаются судебный и административный способы или их комбинация. Но на вопрос, как защищаются те или иные права, предусмотренные семейным законодательством, ответ содержит большинство статей СК.
Так, право на брак защищается путем установления порядка и условий заключения брака, определения обстоятельств, препятствующих заключению брака. Прекращение брака путем его расторжения осуществляют органы ЗАГС или суд. Признать брак недействительным - прерогатива только суда. Разделить совместное имущество супругов в случае спора помогают правила, определяющие в СК признаки совместной собственности супругов либо собственности каждого из них, которые в том числе позволяют отступить от начала равенства долей супругов в их общем имуществе. Все это входит (при наличии спора) в компетенцию суда. Чтобы брачный договор не ущемлял имущественные права сторон, СК определяет в общих чертах его составляющие. При необходимости брачный договор может быть изменен или расторгнут по добровольному согласию супругов, а при наличии спора - судом. Оспорить запись в качестве родителей в книге записей рождений допускается лишь в судебном порядке. Когда же родители в браке не состоят, только суд рассматривает иск об установлении отцовства. Аналогичен способ защиты прав матери и ее ребенка в случае смерти лица, которое признавало себя его отцом.
Право ребенка жить и воспитываться в семье защищается разными предусмотренными в СК способами, их комбинацией. Здесь и предоставление ему права на общение с родителями, близкими и дальними родственниками. Причем, как правило, судебному порядку предшествует административный, имеющий своей целью устранение всякого рода разногласий по столь сложному вопросу.
Право ребенка на имя, отчество, фамилию обеспечивается органами опеки и попечительства, чье окончательное мнение будет основанием для регистрации перечисленных анкетных данных в органах ЗАГС.
Имущественные права несовершеннолетнего защищают его законные представители (родители либо заменяющие их лица) в соответствии с гражданским законодательством (ст. 26, 28, 37 ГК). В случае возникновения каких-либо споров по поводу имущественных прав ребенка, эти споры разрешаются судом в соответствии с правилами семейного и гражданского законодательства.
В перечень родительских прав и обязанностей входят в основном те, что позволяют родителям (одному из них) лично воспитывать своих несовершеннолетних детей. Кроме общих предписаний о том, какие требования СК предъявляет к семейному воспитанию детей (не достигших совершеннолетия), семейное законодательство формулирует и конкретные предписания относительно того, как родители, будучи законными представителями ребенка, защищают его права. Из смысла закона вытекает, что они пользуются либо административным, либо судебным порядком. Все зависит от характера нарушений прав ребенка и выбора самими родителями способа защиты его прав.
При осуществлении родительских прав возможны различного рода разногласия по поводу семейного воспитания несовершеннолетнего. Устранять их СК позволяет органам опеки и попечительства или суду. Последний помогает разрешить возникшие разногласия более крупного масштаба, которые невозможно ликвидировать в рамках семьи - иными словами, когда возникает спор о праве. Если при раздельном проживании родителей возникает проблема, с кем из них будут проживать после развода их несовершеннолетние дети, ее решение принадлежит суду. Естественно, при самом активном участии органов опеки и попечительства, дающих свое заключение по делу.
В круг лиц, пользующихся защитой семейного законодательства, входят родственники ребенка (ст. 67 СК). Их СК разделяет на близких родственников (дедушку, бабушку, братьев, сестер) и других родственников. Как те, так и другие имеют право на общение с несовершеннолетним. Но защищают первых как органы опеки, так и суд, вторых - только органы опеки и попечительства.
Защита родительских прав, имеющая прямое отношение к праву родителей (одного из них) на возможность лично воспитывать своего ребенка, осуществляется только в судебном порядке (ст. 68 СК). Вместе с тем, защищая право ребенка на жизнь и воспитание в семье (естественно, где ему не грозит опасность), используется ст. 69 СК, предусматривающая лишение родительских прав судом. Только так, а не иначе родители (один из них) могут утратить правовую и соответственно личную связь со своими детьми. Следовательно, утрата права на личное воспитание своих несовершеннолетних детей возможна только при наличии оснований для лишения родительских прав (либо при передаче ребенка на усыновление).
Лишение родительских прав (ст. 70 СК) выступает не только в качестве меры ответственности, но и как способ защиты прав ребенка. То, что полная потеря родительских прав допускается только в судебном порядке и только при наличии оснований, исчерпывающий перечень которых дается в ст. 70 СК, свидетельствует о бережном отношении к любым родительским правам. Просто так лишить человека возможности лично воспитывать своих детей закон не разрешает.
При расторжении брака в судебном порядке суд решает ряд вопросов, в числе которых и тот, с кем из родителей после развода будут проживать их несовершеннолетние дети (ст. 24 СК). Делая акцент именно на этой проблеме, семейное законодательство защищает права обоих родителей - как непосредственного воспитателя, так и того, кто постоянно с ребенком не находится.
Признание брака недействительным (ст. 27 СК) осуществляется только судом и только при наличии условий, предусмотренных СК, а также в случаях заключения фиктивного брака. Тем самым СК ставит преграду на пути возможного нарушения прав лиц, считающих себя супругами, а потому обладающих целым рядом прав и обязанностей, предусмотренных семейным законодательством. Кроме того, бережное отношение к браку объясняет существование предусмотренных законом правил, позволяющих устранять недействительность брака (ст. 29 СК). Все они адресованы суду.
Личные права супругов обеспечиваются использованием административного законодательства - Закона об актах гражданского состояния (ст. 28). Но семейно-правовым основанием выбора супругами своей будущей (после заключения брака) фамилии служит ст. 32 СК. Тем самым в защите подобного рода личных прав супругов выступают "в единой связке" два способа их защиты, которая осуществляется с помощью семейного и административного законодательства.
Общепризнанное в наше время право ребенка жить и воспитываться в семье (ст. 54 СК) защищается в одних случаях органами опеки и попечительства (в административном порядке), в других - только судом и, наконец, в третьих - при сочетании административного и судебного порядка защиты. Когда речь идет о так называемой неблагополучной семье, где возникают разногласия по поводу семейного воспитания ребенка, помощь в разрешении возникающих конфликтов и недоразумений обычно исходит от органов опеки и попечительства. Именно они пытаются предотвратить конфликт, причиняющий вред ребенку. Но такую помощь названные органы оказывают не по собственной инициативе, а по просьбе родителей или одного из них. Налицо административно-правовая защита прав ребенка. Однако она может превратиться в семейно-правовую, если родители захотят миновать помощь органов опеки и попечительства и непосредственно обратятся в суд (ст. 65 СК).
В числе других личных прав ребенка - его право на общение с родителями и другими родственниками (ст. 55 СК). Предусматривая подобного рода право, данная статья СК не определяет способов его защиты. Но они называются в гл. 12 СК, посвященной правам и обязанностям родителей. Однако применительно к праву ребенка, когда защищается его право одним из родителей, другой все-таки выступает в роли его законного представителя и может обращаться в суд за защитой интересов несовершеннолетнего.
Если возникают препятствия в общении с близкими родственниками, существует двоякий способ защиты интересов ребенка: административный, а если он не поможет - судебный. При отсутствии контакта с другими родственниками действует административно-правовой способ защиты, предусмотренный семейным законодательством.
Право ребенка на защиту (ст. 56 СК) осуществляется, естественно, родителями (лицами, их заменяющими). Когда же по каким-либо причинам это невозможно - органами опеки и попечительства (административно-правовой способ защиты), судом (судебный порядок защиты) и, наконец, прокурором (абз. 2 п. 1 ст. 56 СК).Чаще применяется административно-правовой способ защиты со стороны органов опеки и попечительства. Особенно тогда, когда нужно защищать детей, лишенных родительского попечения, начиная от выявления таких детей и кончая их устройством в семью. При этом действует правило, подтверждающее существование права ребенка на жизнь и воспитание в семье - такие дети подлежат передаче на воспитание в семью, а при отсутствии такой возможности - в одну из названных в СК организаций (п. 1 ст. 123 СК).
Обеспечение права ребенка выражать свое мнение (ст. 57 СК) относится не только к чисто семейным проблемам. Определенную позицию на этот счет имеет и семейное законодательство, указывая, что ребенок может быть заслушан в ходе любого судебного или административного разбирательства. Судебный порядок защиты данного права ребенка обозначен в СК. Что же касается административно-правового способа защиты несовершеннолетнего в семейно-правовой сфере, то он не имеет четких границ.
Право ребенка на имя, отчество и фамилию (ст. 58 СК) обеспечивается органами опеки и попечительства с помощью органов ЗАГС. Следовательно, здесь применяется только административно-правовой метод защиты.
Имущественные права ребенка (ст. 60 СК) защищаются с использованием разных способов. При заключении соглашения об уплате алиментов проблемы, связанные с изменением, расторжением, признанием недействительным такого соглашения, разрешаются в судебном порядке. А при наличии спора, связанного с уплатой алиментов, уклонения от их выплаты, используется судебный порядок защиты нарушенных имущественных прав ребенка.
Выплата пенсий, пособий несовершеннолетнему осуществляется в соответствии с требованиями, в частности, пенсионного и других отраслей законодательства. Все вопросы имущественного порядка, связанные с защитой имущественных прав ребенка, решаются в рамках семьи с учетом требований СК либо в судебном порядке в соответствии с правилами гражданского законодательства.
Содержание родительских прав и обязанностей предопределяется главным образом нормами морали. Что же касается их правового обеспечения, то во многом их защита совпадает с защитой прав ребенка, поскольку по идее интересы родителей и ребенка совпадают. В противном случае возникает спор, разрешение которого входит в компетенцию суда (п. 3 ст. 65 СК). Примером такого спора является определение судом места жительства ребенка при раздельном проживании его родителей. Но судебный порядок разрешения спора не исключает, а, наоборот, предполагает участие в его разрешении органов опеки и попечительства, дающих свое заключение по делу. Тем самым облегчается задача суда в решении существующей проблемы путем сочетания судебного порядка защиты прав одного из родителей с административным. То же самое происходит, когда защищается право одного из родителей на общение с ребенком, проживающим от него отдельно. Таким образом, судебный порядок защиты усиливается благодаря помощи органов опеки и попечительства.
Защита родительских прав как таковая, когда родители (один из них) не могут лично воспитывать своих детей, так как их удерживают у себя другие лица без законных к тому оснований, осуществляется только в судебном порядке (п. 1 ст. 68 СК). Конечно, подобного рода порядок относится к числу более сложных, но он предписан законом. Поэтому нельзя даже при очевидности незаконного удержания ребенка возвратить его домой к родителям с помощью силы, вмешательства органов МВД, прокуратуры, уполномоченного по правам ребенка. Только суд способен принять решение (об отказе в иске либо о его удовлетворении), в полной мере отвечающее интересам ребенка.
О лишении родительских прав как судебном способе защиты прав ребенка уже говорилось. Но, устанавливая обязательную судебную процедуру лишения родительских прав п. 1 ст. 70 СК дает закрытый перечень оснований лишения родительских прав. Поэтому семейное законодательство допускает полную утрату этих прав, по сути дела, только в исключительных случаях. Не так просто осуществить и восстановление ранее утраченных по суду родительских прав (ст. 72 СК). Для него также обязательна судебная процедура и соблюдение условий, зафиксированных СК, который устанавливает ряд препятствий на пути восстановления родительских прав. Согласно п. 2 ст. 72 СК дела о восстановлении родительских прав рассматриваются с участием органа опеки и попечительства и прокурора. Иначе говоря, в столь сложной ситуации, когда решается судьба родительских прав, а также права ребенка на жизнь и воспитание в благоприятных условиях, допустим лишь судебный порядок их защиты. Участие в процессе восстановления родительских прав административных органов (опеки и попечительства, прокурора) делает процесс более полнокровным. Но последнее слово все-таки за судом.
Ограничение родительских прав (ст. 73 СК) как мера защиты прав ребенка входит в компетенцию суда. Именно суд может с учетом интересов ребенка принять решение об ограничении родительских прав. И чтобы оно состоялось, семейное законодательство перечисляет предпосылки ограничения родительских прав, правда, не столь жесткие.
На практике чаще всего детей родителей, ограниченных в родительских правах, возвращают домой беспрепятственно. Но ст. 76 СК обязывает решать положительно вопрос о возврате детей родителям только после удовлетворения заявленного иска об отмене ограничения. В противном случае ребенок нередко попадает в семейную обстановку, где находиться ему опасно. А вновь принимать меры к его устройству не всегда просто. Вот почему и здесь обязательно используется судебный порядок защиты.
Характерный пример применения административного способа защиты - ст. 77 СК, предусматривающая возможность отобрания ребенка органами опеки и попечительства при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью. Имеется в виду немедленное отобрание на основании соответствующего акта органа местного самоуправления (с 1 января 2008 г. - на основании акта органа исполнительной власти субъекта РФ). Причем речь идет об отобрании с обязательным последующим предъявлением иска о лишении или ограничении родительских прав. Другими словами, в данном случае имеет место административный способ определения дальнейшей судьбы родителей (одного из них), ребенка путем применения административного способа защиты, переходящего в судебный.
Алиментные обязательства относятся к числу тех, которые исполняются либо добровольно (алиментные соглашения), либо принудительно благодаря использованию судебного порядка защиты (ст. 80 СК). В случае применения последнего суд руководствуется правилами, зафиксированными СК. Обязанность администрации удерживать алименты, производить индексацию алиментов не относится к административно-правовым способам обеспечения алиментных обязательств, ибо все это делается после завершающей дело судебной процедуры, когда считается состоявшейся защита имущественных прав лиц, имеющих право на получение алиментов. Судебный способ распространяется и на решение вопроса об изменении размера алиментных платежей, освобождения от их уплаты.
Защита прав и интересов детей, оставшихся без попечения родителей (ст. 121 СК), целиком и полностью ложится на первом этапе на плечи административных органов, т.е. органов опеки и попечительства. Сюда входит выявление, обследование условий жизни, поиски форм устройства. И только в последующем эти органы прибегают при необходимости к применению судебных способов защиты нарушенных прав осиротевшего ребенка.
Устройство несовершеннолетнего под опеку (попечительство) (ст. 31-35 ГК, гл. 20 СК) входит в компетенцию органов опеки и попечительства, которые используют в своей деятельности административно-правовые способы защиты. Но в редких случаях опекуну (попечителю) предоставляется возможность требовать по суду возврата своего подопечного от любых лиц, удерживающих у себя ребенка без законных к тому оснований. Такое требование адресуется согласно п. 4 ст. 148.1 СК суду, который использует свои - судебные способы защиты нарушенного права. Но, на наш взгляд, можно обратиться за помощью и в вышестоящие органы опеки и попечительства.
Установление усыновления - прерогатива суда (п. 1 ст. 125 СК). Именно суду принадлежит решающее слово, а административные органы (опеки и попечительства) помогают суду по мере своих возможностей, что трудно назвать административно-правовым способом защиты усыновляемого.
Приемная семья образуется на основе договора родителя-воспитателя с органом опеки и попечительства (ст. 152 СК). Свою деятельность по семейному воспитанию ребенка она осуществляет в соответствии с условиями договора. Поэтому есть все основания для вывода о применении здесь административно-правовых способов защиты прав прежде всего ребенка. Причем самого важного для него права - жить и воспитываться в семье. И даже досрочную отмену договора семейное законодательство (ст. 153.2 СК) не всегда связывает с помощью суда. Судебный способ защиты прав ребенка в названных отношениях используется в исключительных случаях. Когда, например, в результате досрочного расторжения договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью между сторонами возникает спор по имущественным и финансовым вопросам. Такой спор разрешается судом.
Статья 9. Применение исковой давности в семейных отношениях
1. Исковая давность относится к срокам, предназначенным для защиты прав участников семейных отношений. Но поскольку эти права в основном имеют длящийся характер, исковая давность в семейном праве применяется редко и лишь в случаях, предусмотренных СК. К таким случаям относится п. 7 ст. 38 СК, в котором указывается, что к требованиям супругов о разделе общего имущества супругов, брак которых расторгнут, применяется трехлетний срок исковой давности, т.е. общий срок исковой давности, предусмотренный гражданским законодательством. Существующие правила позволяют внести определенность в любую возникшую ситуацию (см. комментарий к п. 7 ст. 38 СК). Срок исковой давности может быть в соответствии с правилами гражданского законодательства удлинен, приостановлен, прерван, восстановлен судом.
Характерная черта семейных правоотношений - их длящийся по времени характер, но он все же ограничен определенными временными рамками. Например, родительские права и обязанности как личные, так и имущественные возникают при рождении ребенка и прекращаются в день его совершеннолетия (за исключением случаев вступления ребенка в брак до исполнения ему 18 лет (п. 2 ст. 13 СК), эмансипации несовершеннолетнего (ст. 27 ГК)).
Кроме исковой давности - срока особого рода, СК в рамках пределов, обусловленных длящимся характером семейных правоотношений, устанавливает множество других сроков, которые можно классифицировать как разрешительные, запрещающие, обязывающие. Так, заключение брака производится по истечении месяца со дня подачи заявления (п. 1 ст. 11 СК). Бывшая жена в период беременности и в течение трех лет с момента рождения общего ребенка имеет право требовать от бывшего супруга выплаты ей алиментов (п. 1 ст. 90 СК). При раздельном проживании родителей (одного из них) со своими детьми, уклонении от их воспитания и содержания более шести месяцев, разрешается усыновление ребенка без согласия такого родителя (ст. 130 СК).
К запрещающим относятся сроки, применяемые, например, в ситуации, когда супруг намерен расторгнуть брак с беременной женой или в течение года после рождения ею ребенка. Без согласия жены он этого сделать не может (ст. 17 СК). Нельзя передать на усыновление ребенка до истечения шести месяцев со дня вступления в законную силу решения суда о лишении родителей (одного из них) родительских прав (п. 6 ст. 71 СК).
Семейный кодекс обязывает органы опеки и попечительства в течение семи дней после отобрания ребенка у родителей предъявить к ним иск о лишении или ограничении родительских прав (п. 2 ст. 77 СК). Ради соблюдения четкости в работе суд обязан в течение трех дней со дня вступления судебного решения в законную силу направить выписку из решения суда в органы ЗАГС по делам:
- о признании брака недействительным (п. 3 ст. 27 СК);
- о лишении родителей (одного из них) родительских прав (п. 5 ст. 70 СК);
- об усыновлении ребенка (п. 3 ст. 125 СК);
- об отмене усыновления ребенка (п. 3 ст. 140 СК).
Таков далеко не исчерпывающий перечень сроков, применяемых в разном контексте, разных жизненных ситуациях, призванных упорядочить деятельность по применению семейного законодательства.
2. Говоря о сроке в семейном праве, следует отметить, что он иногда определяется конкретно (день, месяц, год) или связан с определенным периодом времени, например, сроком пребывания в браке и т.п. Возможно и обозначение каких-либо временных пределов - "не ранее", "не позднее". А употребляемые в СК термины "немедленно", "незамедлительно" обязывают действовать без промедления, когда нужна срочная помощь, особенно ребенку, находящемуся в опасности. Если момент начала течения срока четко не обозначен (в отличие от исковой давности), то он определяется следующим образом:
- со дня вступления решения суда в законную силу;
- установления даты обнаружения ребенка, оставшегося без попечения родителей, которая фиксируется в акте обследования, составляемого органами опеки и попечительства;
- при взыскании алиментов за прошедшее время - с момента обращения в суд;
- датой смерти, которая удостоверяется свидетельством о смерти и т.д.
Таким образом, сроки в семейном праве, в том числе исковая давность, служат своеобразным правовым механизмом, упорядочивающим отношения, возникающие в ходе применения семейного законодательства.
Раздел II. Заключение и прекращение брака
Глава 3. Условия и порядок заключения брака
Статья 10. Заключение брака
1. Согласно п. 2 ст. 1 СК признается брак, заключенный в органах ЗАГС, являющихся отделом органов исполнительской власти субъекта РФ. Органы местного самоуправления муниципальных образований, на территориях которых отсутствуют органы ЗАГС, могут наделяться полномочиями на государственную регистрацию актов гражданского состояния. В их числе органы местного самоуправления сельских поселений, которые управомочены на государственную регистрацию заключения брака (п. 2 ст. 4 Закона об актах гражданского состояния). Браки между гражданами Российской Федерации, проживающими за пределами территории РФ, заключаются в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях Российской Федерации (см. комментарий к п. 1 ст. 157 СК). Браки между гражданами Российской Федерации и браки между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, заключенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации, если отсутствуют предусмотренные ст. 14 СК обстоятельства, препятствующие заключению брака (см. комментарий к ст. 14, п. 1 ст. 158 СК).
Правила относительно регистрации брака не применяются к бракам граждан Российской Федерации, совершенным по религиозным обрядам на оккупированных территориях, входивших в состав СССР в период Великой Отечественной войны, до восстановления на этих территориях органов ЗАГС. Сохраняют силу и браки, совершенные по религиозным обрядам до 20 декабря 1917 г. Установление подобного рода факта может иметь значение и сейчас при защите, например, наследственных прав. Признание Семейным кодексом 1926 г. фактических браков означает, что состоявшие в нем лица при его оформлении в установленном законом порядке могут назвать время начала фактической совместной жизни, о чем делается отметка в актовой книге и в свидетельстве о заключении брака. Если один из фактических супругов умер, признан умершим либо безвестно отсутствующим, другой фактический супруг вправе обратиться в суд с заявлением об установлении факта состояния в фактических брачных отношениях, если они возникли до издания Указа Президиума Верховного Совета СССР от 08.07.1944, установившего, что признается только зарегистрированный брак. Заявление об установлении факта состояния в фактических брачных отношениях рассматривается в порядке особого производства в соответствии со ст. 264 ГПК.
Современная Русская Православная Церковь призывает священников не венчать молодых людей без предоставления сведений о состоявшейся регистрации брака, что необходимо для государственной защиты лиц, вступивших в брак. Особая осторожность нужна и когда заключается церковный брак с иностранцем, поскольку церковь должна быть уверена, что новобрачный (новобрачная) не имеет других жен (мужей) в другой стране. Но в любом случае выбор формы бракосочетания (в государственных органах или церкви) сугубо личное дело каждого. Что же касается торжественной обстановки при регистрации брака, то она может иметь место по желанию лиц, вступающих в брак.
Признание только зарегистрированного в государственных органах брака характерно для многих европейских государств. К их числу относятся, например, Франция, Германия, Бельгия. В качестве исключения, когда признается как зарегистрированный, так и церковный брак, могут быть названы Австрия, Греция, Испания и др. Своеобразием отличается заключение брака в Италии, где допускается гражданская и церковная форма брака при условии обязательного последующего уведомления государственных органов о состоявшемся венчании. Причем церковная форма брака обязательна для католиков. В то же время в таких государствах, как Египет, Ливия, Иран законным считается церковный брак.
В наше время считается модным так называемый пробный брак, заключенный в установленном законом порядке. По мнению зарубежных психологов, такой брак - "не пособие по удачному супружеству", что "несовместимо с основными принципами супружества, когда муж и жена поступаются своими интересами друг ради друга и детей"*(22). К тому же живущие "на пробу" не стремятся улаживать конфликты и идти на компромиссы, поскольку не так сильно дорожат семейными отношениями. И наконец, они испытывают гораздо больше разочарований в семейной жизни, ведь идут под венец с нереальными ожиданиями*(23).
2. С момента заключения брака новобрачные приобретают правовой статус супругов. Причем кульминационной точкой заключения брака следует считать подпись новобрачных в книге регистрации актов гражданского состояния. Отныне они становятся обладателями прав, предусмотренных семейным законодательством, на них возлагаются обязанности как личного, так и имущественного характера. К числу первых относятся обязанности, предусмотренные ст. 31 СК (см. комментарий к данной статье). Что касается имущественных прав, то они детально регламентируются ст. 33-43 СК (см. комментарий к названным статьям). Кроме того, СК предусматривает алиментные обязательства как супругов, так и бывших супругов (см. комментарий к ст. 89, 92 СК). А супругов, ставших родителями, государство наделяет родительскими правами и возлагает на них родительские обязанности (см. комментарий к ст. 61-77 СК). Приобретение семейно-правового статуса супруга касается и тех лиц, чей брак был зарегистрирован ранее наступления брачного возраста в соответствии с п. 2 ст. 13 СК (см. комментарий к данной статье). С момента регистрации такого брака несовершеннолетний супруг в соответствии с п. 2 ст. 21 ГК становится полностью дееспособным. В случае рождения ребенка в таком браке, несовершеннолетний родитель будет являться и обладателем родительских прав, предусмотренных семейным законодательством. Что касается вступления в брак эмансипированных в соответствии со ст. 27 ГК подростков, то эмансипация может послужить лишь уважительной причиной для снижения брачного возраста.
Лица, ставшие супругами в установленном законом порядке, приобретают ряд прав, предусмотренных и другими (а не только семейным) отраслями законодательства. В их числе право на пенсию по случаю потери кормильца, право на различного рода пособия, а также наследственные права, ибо к наследникам первой очереди п. 1 ст. 1142 ГК относит в том числе и супруга. Как бы долго ни продолжался фактический брак, каким бы прочным ни было простое сожительство, переживший фактический супруг не включается в перечень наследников по закону.
То обстоятельство, что права и обязанности супругов возникают только после регистрации брака, означает, что именно с этого времени государство берет под свою защиту семью, супругов. Тем самым осуществляется государственное регулирование отношений, связанных с конституционным положением об охране семьи государством, закрепленным ч. 1 ст. 38 Конституции.
При регистрации брака взыскивается государственная пошлина в размере 200 руб. (ст. 333.26 НК).
Статья 11. Порядок заключения брака
1. Заключение брака в любом случае производится в личном присутствии лиц, вступающих в брак. Это означает, что нельзя кому-либо, в том числе адвокату, доверить заключение брака. Таково правило, действующее в большинстве государств.
В случае если лица, вступающие в брак (одно из лиц), не могут явиться в орган ЗАГС вследствие тяжелой болезни или по другой уважительной причине, государственная регистрация брака может быть произведена на дому, в медицинской или иной организации в присутствии лиц, вступающих в брак (п. 6 ст. 27 Закона об актах гражданского состояния). В таких случаях сотрудники органов ЗАГС выезжают на место. Аналогично решается вопрос, когда нужно осуществить регистрацию брака с лицом, находящимся под стражей или отбывающим наказание в местах лишения свободы. Тогда помещение для регистрации брака определяется начальником соответствующего учреждения по согласованию с руководителем органа ЗАГС.
По общему правилу заключение брака производится по истечении месяца со дня подачи лицами, вступающими в брак, заявления в органы ЗАГС. В соответствии с требованиями п. 1 ст. 26 Закона об актах гражданского состояния это заявление должно быть совместным. В нем следует подтвердить взаимное добровольное согласие на заключение брака, а также отсутствие обстоятельств, препятствующих заключению брака. В совместном заявлении о заключении брака надлежит указать:
- фамилию, имя, отчество, дату и место рождения, возраст на день государственной регистрации заключения брака, гражданство, национальность (указывается по желанию лиц, вступающих в брак), место жительства каждого из лиц, вступающих в брак;
- фамилии, которую избирают лица, вступающие в брак;
- реквизиты документов, удостоверяющих личности вступающих в брак.
Необходимо также представить:
- документы, удостоверяющие личности вступающих в брак;
- документ, подтверждающий прекращение предыдущего брака, в случае, если лицо (лица) состояло в браке ранее;
- разрешение на вступление в брак до достижения брачного возраста (см. комментарий к ст. 13 СК) в случае, если лицо (лица), вступающее в брак, не достигло совершеннолетия.
Однако, если одно из лиц, вступающих в брак, не имеет возможности явиться в орган ЗАГС для подачи совместного заявления, волеизъявление лиц, вступающих в брак, может быть оформлено отдельным заявлением, а его подпись должна быть нотариально удостоверена. Каждому из заявителей предстоит в своем заявлении назвать все вышеперечисленные сведения.
Установление в качестве общего правила месячного срока для регистрации брака преследует вполне определенную цель: поставить правовой барьер на пути заведомо нестабильных браков. Тем самым государство косвенным образом регулирует отношения, предшествующие заключению брака, с целью создания крепкой семьи. Практика показывает, что установление подобного рода препятствия оправдывает свое назначение.
Вместе с тем абз. 2 п. 1 комментируемой статьи допускает заключение брака:
- до истечения месяца со дня подачи заявления;
- в день подачи заявления о регистрации брака.
В первом случае речь идет о наличии уважительных причин, объясняющих, почему лица, желающие зарегистрировать брак, торопятся с регистрацией. Перечень таких причин в абз. 2 п. 1 комментируемой статьи не приводится. Чаще всего это: беременность невесты, ее желание произвести на свет ребенка, находясь в браке; приезд жениха - военнослужащего в краткосрочный отпуск; предстоящая тяжелая операция у любого из лиц, намеривающихся оформить брак. Разнообразие жизненных обстоятельств, которые могут фигурировать в предбрачной ситуации, очевидно. Поэтому СК не содержит их перечня. Но признание этих причин уважительными осуществляют органы ЗАГС, которые при принятии решения руководствуются представляемыми указанными лицами справками (о беременности и ее сроках, предстоящей операции, продолжительности отпуска и т.п.).
О заслуживающих внимания причинах досрочной регистрации брака все-таки следует говорить тем, кто намерен вступить в брак. Причем эти причины могут возникнуть как до подачи заявления в орган ЗАГС, так и после того, как такое заявление о регистрации брака уже подано.
К перечню особых обстоятельств, позволяющих зарегистрировать брак в день подачи заявления абз. 3 п. 1 комментируемой статьи относит беременность, рождение ребенка, непосредственную угрозу жизни одной из сторон и другие особые обстоятельства. Налицо открытый их перечень. Иногда они совпадают по своему характеру с причинами уважительными. Но чаще всего их наличие свидетельствует о том, что следует действовать (т.е. заключать брак) без промедления, поскольку велика реальная угроза того, что брак не состоится не по вине желающих быть супругами. Тем более что семейное законодательство РФ не предусматривает так называемого посмертного брака (когда все необходимые для регистрации брака документы сданы в органы, регистрирующие брак, а один из будущих супругов неожиданно скончался до официального бракосочетания).
Определение наличия особых обстоятельств относится к компетенции органов ЗАГС, которым необходимо представить доказательства существования обстоятельств, объясняющих незамедлительность регистрации брака.
Увеличение срока для регистрации брака также преследует единственную цель - предотвратить появление заведомо нестабильной, не отвечающей своему назначению семьи. Сомнения в ее подлинности может возникнуть, например, при значительной возрастной разнице жениха и невесты (жениху - 20 лет, невесте - за 50), что наводит на мысль о заключении фиктивного брака; при явной неполноценности жениха (или невесты), заставляющей усомниться в его (ее) полной дееспособности, что необходимо еще доказать в установленном гражданским законодательством порядке. На практике иногда возникают ситуации, когда жених пребывает в таком состоянии алкогольного опьянения, что не дает себе отчета в происходящем. Продление срока регистрации брака в таких случаях оправданно со всех точек зрения. Не исключаются и другие ситуации, когда, по мнению органов ЗАГС, следует прибегнуть к абз. 2 п. 1 комментируемой статьи, позволяющей увеличить этот срок, но не более чем на один месяц. Он, как правило, достаточен для выяснения вопросов, возникающих при продлении срока регистрации брака. Не будет нарушением закона увеличение этого срока при желании будущих супругов вступить в брак во Дворце бракосочетания, который не всегда в состоянии придерживаться существующих сроков. Но если о сокращении сроков регистрации брака просят будущие супруги, то об увеличении этого срока могут просить государственные органы (опеки и попечительства, здравоохранения и др.), прокурор, а также граждане, почему-либо заинтересованные в соблюдении при бракосочетании установленного законом срока. Таким образом, порядок заключения брака не осложнен иными формальными требованиями, например, обязательным оповещением о предстоящем бракосочетании ("оглашении"), присутствием при бракосочетании свидетелей, ограничением сроком (прошедшим, например, после расторжения предыдущего брака, смерти супруга (вдовий срок) и др.) при вступлении в повторный брак.
2. Законом об актах гражданского состояния определяется более подробный порядок государственной регистрации заключения брака. К актам гражданского состояния относятся действия граждан или события, влияющие на возникновение, изменение или прекращения прав и обязанностей, а также характеризующие правовое состояние граждан. Государственной регистрации подлежат: рождение, смерть, заключение брака, расторжение брака, усыновление (удочерение), установление отцовства, перемена имени. Акты гражданского состояния, совершенные по религиозным обрядам до образования или восстановления органов ЗАГС, приравниваются к актам гражданского состояния, совершенным в органах ЗАГС в соответствии с действовавшим на момент их совершения законодательством, и не требуют последующей государственной регистрации.
Государственная регистрация актов гражданского состояния устанавливается в целях охраны имущественных и личных неимущественных прав граждан, а также в интересах государства. Она производится посредством составления соответствующей записи акта гражданского состояния, на основании которой выдается свидетельство о государственной регистрации акта гражданского состояния. Сведения, подлежащие внесению в запись акта о рождении, заключении брака, расторжении брака, об усыновлении (удочерении), установлении отцовства, о перемене имени или смерти и в выдаваемые на основании данных записей свидетельства, определяются Законом об актах гражданского состояния. В актовую запись могут быть включены и иные сведения, обусловленные особыми обстоятельствами государственной регистрации конкретного акта гражданского состояния. Что же касается порядка записи фамилий супругов при регистрации брака, то она осуществляется в соответствии со ст. 32 СК, ст. 28 Закона об актах гражданского состояния (см. комментарий к ст. 32 СК).
Работник органа ЗАГС не вправе производить государственную регистрацию актов гражданского состояния в отношении себя, своего супруга, его и своих родственников (родителей, детей, внуков, дедушек, бабушек, родных братьев и сестер). В таких случаях государственная регистрация актов гражданского состояния производится другим работником данного органа или в другом органе ЗАГС.
Для составления записи акта гражданского состояния должны быть представлены документы, являющиеся основанием для государственной регистрации акта гражданского состояния, и документ, удостоверяющий личность заявителя. Руководитель органа ЗАГС может отказать в государственной регистрации заключения брака, если располагает доказательствами, подтверждающими наличие обстоятельств, препятствующих заключению брака (п. 9 ст. 27 Закона об актах гражданского состояния).
В удостоверение факта государственной регистрации акта гражданского состояния выдается соответствующее свидетельство. В случае его утраты орган ЗАГС, в котором хранится первый экземпляр актовой записи, выдает повторное свидетельство. В случае если этот экземпляр не сохранился, повторное свидетельство выдается органом исполнительной власти субъекта РФ, где хранится второй его экземпляр.
Повторное свидетельство о государственной регистрации акта гражданского состояния выдается:
- лицу, в отношении которого была составлена запись акта гражданского состояния;
- родственнику умершего или другому заинтересованному лицу в случае смерти лица, в отношении которого была составлена ранее запись акта гражданского состояния;
- родителям (лицам, их заменяющим) или представителю органа опеки и попечительства в случае, если лицо, в отношении которого была составлена ранее запись акта о рождении, не достигло ко дню выдачи повторного свидетельства совершеннолетия;
- иному лицу в случае предоставления нотариально удостоверенной доверенности от лица, имеющего право на получение повторного свидетельства о государственной регистрации акта гражданского состояния.
Повторное свидетельство о рождении ребенка не выдается:
- родителям (одному из родителей) ребенка, в отношении которого они лишены родительских прав (см. комментарий к ст. 69 СК);
- родителям (одному из родителей) ребенка, в отношении которого они ограничены в родительских правах (см. комментарий к ст. 73 СК).
Повторное свидетельство о заключении брака, не выдается:
- лицам, расторгнувшим брак;
- лицам, чей брак признан недействительным.
По просьбе перечисленных лиц им выдается документ, подтверждающий факт регистрации рождения ребенка или заключения брака. Лицу, лично обратившемуся с просьбой о выдаче повторного свидетельства, оно выдается в день обращения.
Руководитель органа ЗАГС обязан сообщить сведения о государственной записи актов гражданского состояния по запросу суда (судьи), органов прокуратуры, органов дознания или следствия либо Уполномоченных по правам человека, ребенка в Российской Федерации или в других случаях, установленных федеральными законами (п. 3 ст. 12 Закона об актах гражданского состояния). Этот руководитель сообщает в органы социальной защиты населения, налоговый орган и орган Пенсионного фонда РФ сведения о государственной регистрации смерти.
Сведения, ставшие известными работнику органа ЗАГС в связи с государственной регистрацией акта гражданского состояния, являются персональными данными, относятся к категории конфиденциальной информации, имеют ограниченный доступ и разглашению не подлежат.
За государственную регистрацию актов гражданского состояния взимается в соответствии со ст. 10 Закона об актах гражданского состояния, ст. 333.26 НК государственная пошлина. В частности, за выдачу повторного свидетельства о государственной регистрации акта гражданского состояния - 200 руб., за выдачу физическим лицам справок из архивов органов ЗАГС и иных уполномоченных органов - 100 руб.
3. Отказ в государственной регистрации акта гражданского состояния может быть обжалован в соответствии со ст. 1, 2 Закона об обжаловании в суд действий, нарушающих права граждан. Такой отказ может быть обжалован заинтересованным лицом и в орган исполнительной власти субъекта РФ, в компетенцию которого входит организация деятельности по государственной регистрации актов гражданского состояния. Право выбора способа обжалования (в судебном или административном порядке) принадлежит жалобщику. Однако в некоторых случаях отказ в регистрации актов гражданского состояния считается правомерным. К таким случаям относятся:
- государственная регистрация, противоречащая Закону об актах гражданского состояния;
- несоответствие документов, представленных в органы ЗАГС, требованиям, предъявляемым к ним названным Законом и иными нормативными правовыми актами.
Российское законодательство в арсенале средств защиты прав предусматривает обжалование в суд действий (бездействия) лиц, нарушающих права граждан. К числу таких прав относится право на брак и соответственно на его заключение. Поэтому при несогласии органов ЗАГС зарегистрировать брак допускается обжалование имеющего место отказа. Каждый гражданин вправе обратиться с жалобой в суд, если считает, что неправомерными действиями (решениями) государственных органов, органов местного самоуправления, учреждений, предприятий и их объединений, общественных объединений или должностных лиц, государственных служащих нарушены его права и свободы (ч. 1 ст. 1 Закона об обжаловании в суд действий, нарушающих права граждан).
Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает обжалование только в судебном порядке. Однако ст. 4 Закона об обжаловании в суд действий, нарушающих права граждан, допускает подачу жалобы и в государственный орган - в порядке подчиненности, в орган местного самоуправления, учреждение, а также должностному лицу, государственному служащему. Допустимость обжалования в административном порядке нашла свое отражение в п. 3 ст. 11 Закона об актах гражданского состояния. Вышестоящий в порядке подчиненности орган, должностное лицо обязаны рассмотреть жалобу в месячный срок. Если гражданину в удовлетворении его жалобы отказано или он не получил ответа в течение месяца со дня ее подачи, он вправе обратиться с жалобой в суд. Жалоба подается по усмотрению гражданина либо в суд по месту его жительства либо в суд по месту нахождения органа, должностного лица, государственного служащего. На государственные органы, органы местного самоуправления, учреждения, на должностных лиц, государственных служащих, действия которых обжалуются гражданином, возлагается процессуальная обязанность документально доказать законность обжалуемых действий (решений), а гражданин освобождается от обязанности доказывать незаконность обжалуемых действий (решений), но обязан доказать факт нарушения своих прав и свобод. По результатам рассмотрения жалобы суд выносит решение. Установив обоснованность жалобы, суд признает обжалуемое действие (решение) незаконным, обязывает удовлетворить требование гражданина. В отношении государственных служащих, совершивших действия (принявших решение), признанные незаконными, суд определяет меры ответственности вплоть до представления об увольнении. Убытки, моральный вред, нанесенные гражданину незаконными действиями (решениями), возмещаются в порядке, установленном ГК. Если обжалуемое действие (решение) суд признает законным, не нарушающим прав и свобод гражданина, он отказывает в удовлетворении жалобы.
Статья 12. Условия заключения брака
1. Одним из способов воздействия государства на правовые отношения, связанные с заключением брака, являются условия заключения брака. Их два. Первое заключается во взаимном добровольном согласии мужчины и женщины на брак, второе - в достижении лицами, стремящимися к заключению брака, брачного возраста. От соблюдения первого условия, несомненно, зависит качество брачного союза, создаваемой после регистрации брака семьи. Четко и недвусмысленно на это счет говорится, например, в ст. 146 Французского гражданского кодекса: "Нет брака, если нет согласия". Взаимное стремление к браку служит основой здоровых отношений во вновь создаваемой семье. Всякого рода насилие на этот счет как физическое, так и психическое чревато распадом семьи. Чаще все же речь может идти об угрозе насилия, давлении, поражающем волю одного или обоих будущих супругов. Явление это редкое, но не исключительное. Особенно, когда оно связано с религиозными предписаниями. Всякого рода насилие над лицом (лицами), которое не хочет вступать в брак, безнравственно по своей сути и, естественно, не соответствует требованиям ч. 3 ст. 19 Конституции, предусматривающей не только равные права мужчины и женщины, но и равные возможности для реализации их прав и свобод. Брак, заключенный с нарушением данного условия, может быть признан недействительным (см. комментарий к ст. 27 СК). Однако обман будущего супруга, введение его в заблуждение относительно, например, своего благосостояния, способности к деторождению, беременности от другого мужчины, откровенная антипатия к будущему супругу и т.п., служат лишь основанием для расторжения брака, который оказался хрупким из-за имевшего места обмана.
Второе непременное условие заключения брака - достижение брачного возврата лицом (лицами), вступающими в брак (см. комментарий от 13 СК). Возрастного предела для заключения брака не существует.
2. Пункт 2 комментируемой статьи специально обращает внимание на обстоятельства, препятствующие заключению брака, и указывает на обязательное отсутствие таких обстоятельств в качестве условия заключения брака (см. комментарий к ст. 14 СК).
Статья 13. Брачный возраст
1. Установление брачного возраста - 18 лет связано с достижением желающими сочетаться браком определенной степени зрелости: физической, психической и социальной. С физической связана возможность юной женщины выносить и произвести на свет здорового ребенка, поскольку раннее материнство в случаях, когда будущей матери 17 лет и менее, чревато неблагоприятными последствиями, в частности ее гибелью и гибелью плода или ребенка. Считается, что и будущий отец ребенка должен обладать определенной физической зрелостью, отчего зависит здоровье его потомства.
Вступление в брак не может быть неосознанным жизненным шагом, совершаемым по наитию. Это касается лиц как женского, так и мужского пола. И наконец, вступающие в брак должны обладать так называемой социальной зрелостью, свидетельствующей о возможности работать и содержать семью, своих детей, нести ответственность за ребенка, свой семейный коллектив. Причем для вступления в брак необходимы все три степени зрелости, а не одна из них. И семейное законодательство связывает ее с совершеннолетием, будь то женщина или мужчина. Брачный возраст в подавляющем большинстве стран приблизительно один и тот же для лиц разного пола. Например, согласно ст. 144 Французского гражданского кодекса не могут заключить брак - мужчина до достижения полных 18 лет, женщина до достижения полных 15 лет. Что же касается Китая, осуществляющего свою демографическую политику, то брачный возраст здесь повышен для женщин до 20 лет, для мужчин - до 22 лет.
2. Достижение брачного возраста (18 лет) относится к правилам, имеющим исключение. Местным органам самоуправления по месту жительства лиц, желающих вступить в брак, предоставляется право по просьбе данных лиц разрешить им вступление в брак и ранее 18-летнего возраста, т.е. по достижении 16 лет. Из этого следует, что заявление с просьбой о снижении брачного возраста должно исходить только от лиц (причем от обоих), которые хотят сочетаться браком. Согласия родителей несовершеннолетних на заключение такого брака не требуется. Их соображения на этот счет могут быть учтены органами местного самоуправления при решении вопроса, разрешить такой брак или нет. Несколько иначе обстоит дело в некоторых других государствах. Так, ст. 148 Французского гражданского кодекса устанавливает, что несовершеннолетние не могут заключить брак без согласия их матери и отца; в случае разногласий между отцом и матерью, согласие на брак считается полученным. Если отец и мать умерли или же не в состоянии выразить свою волю, их заменяют дедушки и бабушки; если имеются разногласия между бабушкой и дедушкой одной линии или если имеются разногласия между двумя линиями, согласие считается полученным (ст. 150 Французского гражданского кодекса).
Лицам, подающим заявление о бракосочетании до достижения ими (одним из них) брачного возраста, необходимо представить справки, документы, объясняющие наличие уважительных причин для удовлетворения их просьбы (справку о беременности невесты, документы о рождении ребенка, совместном проживании одной семьей с женихом и т.п.). Такие лица, получившие разрешение на регистрацию брака, подчиняются правилам, сформулированным в ст. 11, 12 СК (см. комментарий к названным статьям).
Органы местного самоуправления вправе разрешить регистрацию брака лицам, не достигшим брачного возраста, однако они могут и отказать в удовлетворении заявленной просьбы. Их отказ может быть обжалован в общем порядке в соответствии с Законом об обжаловании в суд действий, нарушающих права граждан (см. комментарий к п. 3 ст. 11 СК).
Несколько иначе обстоит дело, когда имеют место особые обстоятельства. Тогда в виде исключения допустимо еще большее снижение планки брачного возраста. Порядок и условия, при наличии которых может быть дано разрешение на вступление в брак до достижения новобрачными (одним из них) 16 лет, устанавливаются законом субъекта РФ. Но речь идет о несовершеннолетних, достигших 14, а в некоторых субъектах РФ - 15 лет. Проблема бракосочетания детей более младшего возраста относится к разряду уникальных и чрезвычайно редких событий, а потому законом не регулируется. Что же касается наличия "уважительных причин" и "особых обстоятельств", то, по сути дела, разницы между данными понятиями нет и обычно в качестве таковых фигурируют поздние сроки беременности, рождение ребенка.
Статья 14. Обстоятельства, препятствующие заключению брака
Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств (ч. 2 ст. 19 Конституция). Данное конституционное положение находит свое развитие в п. 4 ст. 1 СК, где сказано: "Запрещаются любые формы ограничения прав граждан при вступлении в брак и в семейных отношениях по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности". Свое дальнейшее развитие подобного рода общее предписание находит в комментируемой статье, предусматривающей обстоятельства, препятствующие заключению брака. Здесь сформулированы безусловные запреты к браку, парализующие право на его заключение. При наличии перечисленных в комментируемой статье обстоятельств право на заключение брака не может быть реализовано вовсе. Таким образом, имеет место запрет, закрепленный в законе федерального уровня, т.е. в СК. Поэтому субъекты РФ не вправе расширять их перечень. Каждый из четырех названных в данной статье запретов имеет свое объяснение.
Так, не допускается заключение брака между лицами, из которых хотя бы одно уже состоит в другом зарегистрированном браке. Тем самым государство защищает моногамию (единобрачие), к которому человечество шло тысячелетиями. По мере эволюционного развития общества от довольно широкого круга лиц, которым разрешалось брачное сожительство, человек пришел к семье, состоящей из одного мужа и одной жены. Единобрачие диктовалось стремлением свести на нет кровосмесительные родственные связи, чреватые появлением на свет неполноценного потомства. В настоящее время моногамия (единобрачие) преследует несколько иные цели - укрепление лишь такого брачного союза, который признается государством. Таким образом, претворяется в жизнь конституционное положение о защите семьи государством (ч. 1 ст. 38 Конституции).
Моногамия относится к одному из общепринятых положений, характерных для цивилизованного общества. Полигамия (многоженство) в большинстве современных государств запрещена. А в Израиле многоженство даже считается преступлением и карается пятью годами тюрьмы. Надо сказать, что там, где существует полигамия, ее престиж, как правило, невелик. Например, в Тунисе полигамия перестала пользоваться государственной поддержкой еще в 1956 г., ибо по законам ислама мужчине разрешается иметь не более четырех жен при условии одинакового с ними обращения, что практически возможно далеко не для всех. Стремление узаконить многоженство, имеющее место в некоторых регионах, где преобладает население, придерживающееся мусульманской веры, объясняется не только вероисповеданием, но и сложившимися веками традициями, численным превосходством женщин.
Не поддающееся подсчету количество внебрачных сожительств не есть признак многоженства, так как имеет совершенно иную природу, далеко не всегда связанную с защитой семьи.
Следующее обстоятельство, препятствующее заключению брака, заключается в наличии близкой родственной связи между лицами, намеривающимися вступить в брак. Речь идет о родственниках по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами. Словом о тех, кто тесно связан кровными узами. Здесь запрет на брак объясняется заботой государства о здоровье потомства лиц, вступающих в брак. Кровная связь родителей может привести к накоплению патологических генов, вызывающих рождение ребенка-инвалида. Даже при более отдаленной кровнородственной связи матери и отца существует реальная угроза гибели плода, детской смертности особенно в раннем возрасте, появления детей с разного рода уродствами и аномалиями. Тем не менее брак, в частности, двоюродных братьев и сестер у нас не запрещен. То же самое можно сказать о браке дяди и племянницы, тети и племянника.
Запреты на браки близких по крови родственников предусмотрены и законодательством других государств. И чаще всего они отличаются большей строгостью. В Болгарии, например, не допускаются браки между родственниками по прямой нисходящей и восходящей линии вплоть до четвертой ступени родства. Во Франции запрещается брак между дядей и племянницей, тетей и племянником, каким бы ни было их родство (законным или внебрачным). Однако президенту Республики предоставляется право при наличии серьезных причин отменять запрет на брак подобного рода.
Запрет на брак усыновителей и усыновленных (удочеренных) объясняется соображениями морального порядка. При этом не имеет значения отсутствие кровной связи между ними. Выходом из положения может стать отмена усыновления (удочерения). А появление от такой связи ребенка - причина досрочной регистрации брака, но только при отмене состоявшегося ранее усыновления (удочерения).
Невозможны браки между лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического заболевания. Любые сомнения на счет психического заболевания лиц (лица), явившегося в органы ЗАГС для регистрации брака, становятся поводом для ее отложения на срок, определенный абз. 2 п. 1 ст. 11 СК (один месяц), в течение которого могут быть подготовлены медицинские документы о состоянии психического здоровья желающего вступить в брак. Ограничение дееспособности гражданина вследствие злоупотребления им спиртными напитками, наркотическими средствами (отчего он ставит свою семью в тяжелое материальное положение) не является запретом к браку. Когда же на бракосочетании жених (невеста) находится в крайней степени алкогольного опьянения, а потому не отдает себе отчета в происходящем, есть все основания для отложения предстоящей процедуры по инициативе органов ЗАГС.
Запрет на брак между лицами, из которых хотя бы одно признано недееспособным, объясняется двумя обстоятельствами. Во-первых, стремлением государства не допустить потенциально непрочного брака, не способного выполнять свое назначение. Во-вторых, необходимостью поставить преграду на пути появления на свет неполноценного потомства, поскольку большинство рождений все-таки приходится на семьи, скрепленные брачными узами. Причем речь идет о признании недееспособности до брака. Если оно состоится в период пребывания в браке, возможно его расторжение, а не признание недействительным.
Комментируемая статья, говоря о запрете на заключение брака, называет только психическое расстройство. Однако и слабоумие высокой степени дебильности чревато неполноценным браком. Поэтому запрет на заключение брака распространяется не только на лиц, имеющих психическое заболевание, но и на лиц, страдающих слабоумием (так как исключается совершение ими разумных поступков и действий), а также на лиц, имеющих различного рода органические повреждения мозга, при которых человек не в состоянии понимать происходящее.
Таким образом, СК содержит минимальное количество запретов к браку. И, конечно, не является препятствием к браку социальная, расовая, национальная, языковая или религиозная принадлежность граждан, на что обращается внимание в п. 4 ст. 1 СК, посвященном основным началам семейного законодательства.
Статья 15. Медицинское обследование лиц, вступающих в брак
1. В качестве своеобразного препятствия для заключения брака было бы, в случае его обязательности, медицинское обследование лиц, вступающих в брак. Оно, несомненно, желательно, поскольку способствовало бы прочности брака, здоровью детей, появившихся в семье. Ведь не секрет, что нередко на стабильности семейных отношений сказываются проблемы, связанные с уходом за больным ребенком, воспитанием детей-инвалидов. К тому же представление о состоянии здоровья будущего супруга (супруги) позволили бы осознать важность совершаемого при создании семьи шага.
Вопрос о необходимости медицинского освидетельствования лиц, вступающих в брак, ставился давно. Но он не мог найти своего разрешения из-за соображений финансового порядка, способности органов здравоохранения обеспечить бесплатное медицинское освидетельствование всех брачных пар. Если представить себе, что эти средства нашлись, то пришлось бы очень долго ждать бракосочетания, что не в интересах лиц, намеривающихся стать супругами. К тому же оказались бы нарушенными предусмотренные семейным законодательством сроки регистрации брака. Поэтому было принято компромиссное решение - предусмотреть добровольное медицинское обследование желающих сочетаться браком. Оно проводится по месту жительства (регистрации) вступающих в брак бесплатно учреждениями государственной и муниципальной службы здравоохранения. Не исключается его проведение и частными медицинскими учреждениями. Тем более что такое обследование не является обязательным условием регистрации брака. Скорее всего, речь идет о рекомендации, в осуществлении которой заинтересованы как будущие супруги, так и государство.
На Украине в 2007 г. принят закон, предусматривающий обязанность граждан, подавших заявление о регистрации брака, пройти полное медицинское обследование и сообщить друг другу о его результатах. "Если жених и невеста нечестно проинформируют друг друга о состоянии своего здоровья, их брак признают недействительным"*(24).
Комментируемая статья предусматривает не только добровольное обследование, но и консультирование по медико-генетическим вопросам и вопросам планирования семьи. Подобного рода консультирование способно предотвратить распад молодой семьи, появление на свет больного ребенка.
Надо сказать, что мировой практике известно предусмотренное законодательством обязательное предбрачное медицинское освидетельствование. Например, в Болгарии желающие сочетаться браком должны представить специальную декларацию и медицинское свидетельство об отсутствии у них болезней, препятствующих заключению брака. Перечень этих болезней в разных государствах различен. В основном речь идет о венерических заболеваниях. Так, в некоторых штатах США невозможно заключение брака при заболевании сифилисом. Согласно ч. 2 ст. 63 Французского гражданского кодекса должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, может приступить к публикации предстоящей регистрации брака, в том числе при разрешении на вступление в брак до достижения брачного возраста, только после представления каждым из будущих супругов медицинского свидетельства, подтверждающего, кроме прочего, что заинтересованное лицо было осмотрено с целью вступления в брак. Ведущее акты гражданского состояния должностное лицо, нарушившее данное предписание, привлекается к ответственности путем наложения на него штрафа.
2. В соответствии с комментируемой статьей полученная в результате обследования информация составляет медицинскую тайну, которая может стать достоянием другого будущего супруга только с согласия обследованного. Конечно, всякая тайна, связанная с состоянием здоровья, для всех других закрыта. Но когда от знакомства с нею зависит будущее семьи, а соответственно и брака, налицо тайна для двоих, ибо брак все-таки зиждется на доверии. Причем, надо полагать, речь идет об информации о здоровье. Всякая другая информация может быть конфиденциальной и для другого супруга.
Наличие у обследованного тяжкого заболевания, например хронического алкоголизма, наркомании, может стать причиной отказа от брака. Вместе с тем лицам, обратившимся с просьбой о регистрации брака, принадлежит право выбора: быть или не быть браку. Тем более что многие серьезные болезни поддаются коррекции, после чего исчезает угроза появления на свет неполноценного потомства. Вот почему приобретает особый смысл знакомство с состоянием здоровья друг друга, о чем следует напоминать до начала регистрации брака. Часть 4 ст. 150 КоБС включала в ритуал регистрации брака обязанность работника органа ЗАГС, регистрирующего брак, удостовериться (словесно), что сочетающиеся браком лица осведомлены о состоянии здоровья друг друга. А Закон об актах гражданского состояния, существующий вне рамок СК, такого предписания не имеет. Соответственно его нет и в действующем СК, что следует считать его недостатком. Если имеющееся заболевание обнаружится, когда брак уже состоялся, возможно лишь его расторжение.
3. Заражение венерической болезнью, ВИЧ-инфекцией относится к преступлению, предусмотренному ст. 121, 122 УК. При этом имеется в виду, что страдающий подобного рода заболеванием знал о его существовании, но скрыл это обстоятельство от новобрачной (новобрачного). Другими словами, он сознательно распространил опасную инфекцию. Вот почему семейное законодательство предусматривает, что лицо, имеющее такое заболевание, должно поставить в известность о его наличии лицо, с которым оно собирается вступить в брак, причем сделать это следует в период до заключения брака. Это требование является обязательным, поскольку при подобного рода заболеваниях существует угроза жизни, здоровью будущего супруга и их детей, которая исходит от одного из лиц, заключающих брак. В противном случае лицо, скрывшее свою болезнь, может быть привлечено к уголовной ответственности, а другой супруг вправе просить суд о признании заключенного брака недействительным (см. комментарий к ст. 27-30 СК).
Глава 4. Прекращение брака
Статья 16. Основания для прекращения брака
1. Смерть супруга прекращает брак. Она подлежит государственной регистрации в органах ЗАГС в соответствии с Законом об актах гражданского состояния. Основанием для государственной регистрации смерти является:
- документ, установленной формы о смерти, выданный медицинской организацией или частнопрактикующим врачом (ст. 64 Закона об актах гражданского состояния);
- документ, выданный компетентными органами, о факте смерти лица, необоснованно репрессированного и впоследствии реабилитированного на основании закона о реабилитации жертв политических репрессий.
Государственная регистрация смерти производится органом ЗАГС по последнему месту жительства умершего или месту наступления смерти, месту обнаружения тела умершего или по месту нахождения организации, выдавшей документ о смерти (п. 1 ст. 65 Закона об актах гражданского состояния). В случае если смерть наступила на судне, в поезде, в самолете или в другом транспортном средстве во время его следования, государственная регистрация смерти может быть произведена органом ЗАГС, расположенном на территории, в пределах которой умерший был снят с транспортного средства (п. 2 ст. 65 Закона об актах гражданского состояния). В случае если смерть наступила в экспедиции, на полярной станции или в отдаленной местности, в которой нет органов ЗАГС, государственная регистрация смерти может быть произведена в ближайшем к фактическому месту смерти органе ЗАГС (п. 3 ст. 65 Закона об актах гражданского состояния).
Лицу, обратившемуся с заявлением о смерти, выдается свидетельство о смерти (ст. 68 Закона об актах гражданского состояния), которое содержит следующие сведения:
- фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, гражданство, дата и место смерти умершего;
- дата составления и номер записи акта о смерти;
- место государственной регистрации смерти (наименование органа ЗАГС, которым произведена государственная регистрация смерти);
- дата выдачи свидетельства о смерти.
Таковы требования, предъявляемые к оформлению такого важного документа, как свидетельство о смерти. Всякого рода сомнения в его подлинности могут помешать заключению пережившим супругом повторного брака, осложнить получение наследства и т.п.
Аналогично по своей сути и такое основание для прекращения брака, как объявление одного из супругов умершим.
Объявление гражданина умершим осуществляется в соответствии со ст. 45 ГК, согласно которой:
- гражданин может быть объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, - в течение шести месяцев;
- военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня военных действий;
- днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. В случае объявления умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, суд может признать днем смерти этого гражданина день его предполагаемой гибели.
Признание гражданина безвестно отсутствующим не является основанием для прекращения брака. Поэтому супруг лица, признанного безвестно отсутствующим, не может вступить в другой брак. Ему лишь предоставляется право расторжения брака в упрощенном порядке в органах ЗАГС (см. комментарий к ст. 19 СК). Вместе с тем, если решение суда о признании гражданина безвестно отсутствующим, по каким-либо причинам отменяется, брак может быть восстановлен органом ЗАГС, но только по совместному заявлению супругов. Аналогичны правовые последствия явки гражданина, объявленного умершим. Причем имеется в виду не только его появление, но и обнаружение места его пребывания. К семейно-правовым последствиям такого события относится восстановление брака по совместному заявлению супругов. Но это невозможно, если другой супруг вступил в новый брак.
2. При жизни супругов брак может быть прекращен путем его расторжения:
- в упрощенном порядке в органах ЗАГС по заявлению одного из супругов (см. комментарий к п. 2 ст. 19, ст. 20 СК);
- по заявлению обоих супругов (см. комментарий к п. 1 ст. 19, ст. 20 СК);
- в судебном порядке (см. комментарий к ст. 21-23 СК).
Статья 17. Ограничение права на предъявление мужем требования о расторжении брака
Часть 3 ст. 19 Конституции распространяется и на семейные правоотношения. Регулирование семейных отношений осуществляется с соблюдением принципа равенства прав супругов в семье. Семейное законодательство последовательно придерживается положения о равноправии супругов и при решении вопроса о прекращении брака путем его расторжения. Исключение составляют случаи, когда жена беременна или имеет ребенка, не достигшего одного года. Тогда действует правило: муж не имеет права без согласия жены возбуждать дело о расторжении брака. Это положение распространяется и на случаи, когда ребенок родился мертвым или умер до достижения им возраста одного года (п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака"). Подобного рода положение рассматривается специалистами в области гражданского процесса как грубое нарушение права на обращение в суд (ч. 1, 2 ст. 3 ГПК). Между тем такое исключение из общего правила допустимо в соответствии с п. 4 ст. 1 СК, в котором указывается, что права граждан в семье могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты нравственности, здоровья и законных интересов других членов семьи. Таким федеральным законом и является СК, а комментируемая статья призвана защищать здоровье женщины в особый период ее жизни - когда она вынашивает ребенка и ухаживает за грудным ребенком. Нервное напряжение, вызванное предъявлением к ней иска о расторжении брака, способно оказать неблагоприятное влияние не только на плод, но и на состояние здоровья только что появившегося на свет человека. К тому же заявление о расторжении брака в такой ситуации безнравственно и даже антиконституционно, ибо материнство и детство согласно ч. 1 ст. 38 Конституции находятся под защитой государства. Однако если жена не возражает против развода, расторжение брака может состояться.
При отсутствии согласия жены на рассмотрение дела о расторжении брака судья отказывает в принятии искового заявления, а если оно было принято, суд прекращает производство по делу (п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15). Указанные определения суда не являются препятствием для повторного обращения в суд с иском о расторжении брака, если впоследствии отпали обстоятельства, перечисленные в ст. 17 СК.
Статья 18. Порядок расторжения брака
Расторжение брака как процедура, определяемая семейным законодательством, всегда испытывала на себе особенности господствующей в российском обществе идеологии на каждом историческом этапе ее развития. С этой точки зрения представляет интерес каждый из них, поскольку внешняя сторона расторжения брака по-своему показательна. Тем более что она отражает сложные, неоднозначные социальные явления, затрагивающие самые широкие слои населения - как взрослых, так и детей.
После отделения церкви от государства произошел коренной перелом в законодательстве не только о заключении, но и о расторжении брака. Декретом ВЦИК, СНК РСФСР от 19.12.1917 "О расторжении брака"*(25) вопросы его расторжения полностью перешли в суд или отдел ЗАГС. Сама по себе процедура расторжения брака в то время отличалась чрезвычайной простотой. Брак расторгался по просьбе обоих супругов или даже одного из них. Судья единолично выносил постановление о разводе. Такая простота объяснялась стремлением сломать сложившиеся за столетия представления о незыблемости церковного брака. В развитие Декрета от 19.12.1917. Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве от 16.09.1918*(26) уточнял, что просьба о расторжении брака могла "быть приносима как в письменной, так и устной форме". При наличии обоюдного согласия супругов просьба о расторжении подается как в местный суд, так и в отдел ЗАГС (ст. 91). Судья разбирал дело о разводе публично и единолично. По сути дела, больше никаких процедурных правил этот Кодекс не предусматривал. Но вскоре стало ясно, что сокращение до минимума требований к бракоразводной процедуре нежелательно. Поэтому появились некоторые ограничения, связанные с разводом. Так, постановлением ЦИК и СНК СССР от 27.06.1936*(27) в целях борьбы с легкомысленным отношением к семье был установлен личный вызов в органы ЗАГС обоих разводящихся супругов с обязательной отметкой о разводе в их паспорте; была также повышена оплата за регистрацию разводов: за первый развод - 50 руб., за второй - 150 руб., за третий и последующие - 300 руб.
На смену столь терпимым предписаниям о расторжении брака приходят противоположные по своему существу правила, предложенные ст. 23-27 Указа Президиума Верховного Совета СССР от 08.07.1944*(28), которые резко ужесточали порядок расторжения брака. Отныне заявление о разводе подавалось в народный суд, который проводил досудебную подготовку, после чего производилась публикация в местной газете. В судебном заседании устанавливались мотивы подачи заявления о расторжении брака и принимались меры к примирению супругов. Если примирение не состоялось, дело передавалось по заявлению супруга в вышестоящий суд, который выносил мотивированное решение о расторжении брака или отказе в расторжении брака. В данном Указе имелась специальная оговорка, обращавшая внимание судов на то, чтобы они при рассмотрении дел о расторжении брака исходили из основной задачи - укрепления советской семьи и брака. "Только в том случае, когда исходя из конкретных обстоятельств дела, суд придет к убеждению, что возбуждение дела о разводе вызвано глубоко продуманными и обоснованными причинами и что дальнейшее сохранение брака будет противоречить принципам коммунистической морали и не может создать нормальных условий для совместной жизни и воспитания детей, - суд может расторгнуть брак" (п. 21 § 2.1 Инструкции НКЮ СССР, утв. постановлением СНК СССР от 27.11.1944 N 1622). Если добавить к сказанному, что не состоящая в браке мать ребенка имела право на получение ежемесячного пособия в размере 5 руб. - на одного ребенка, 7 руб. - на двух детей и могла беспрепятственно устроить его в детское учреждение на полное государственное обеспечение, то станет ясно, что цель Указа иная. На самом деле длительная война разрушила множество семей, способствовала появлению новых, где росли дети, которых не мог признать отец, поскольку установление отцовства запрещалось, а для усыновления мужчиной собственного ребенка требовалось согласие законной супруги. Иначе говоря, Указ не позволял укреплять живую, полноценную семью. Поэтому появилось целое поколение социальных сирот, не знающих семьи, по сути дела обреченных на тяжелый, непрофессиональный труд со всеми вытекающими отсюда последствиями.
Таков исторический пример того, как прекращение брака путем развода стало одним из элементов государственного механизма, направленного на достижение вовсе не благих целей.
Указ Президиума Верховного Совета СССР от 08.07.1944 в части, касающейся расторжения брака, просуществовал до 10 декабря 1965 г., после чего дела о расторжении брака рассматривали по существу в народном суде района (города). КоБС также допускал расторжение брака в суде, а если супруги, не имеющие общих несовершеннолетних детей, стремились к разводу - в органах ЗАГС. Теперь вместо многочисленных положений, определяющих в подробностях деятельность суда по бракоразводному делу, остались два принципиально важных правила: "суд принимает меры к примирению супругов" и "брак расторгается, если судом будет установлено, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи стали невозможными". Таким образом, семейное законодательство в части, относящейся к расторжению брака, приблизилось к международным стандартам, приспосабливаясь к изменениям идеологии того времени, когда стало ясно, что семья - непреходящая ценность, и ограниченная определенными рамками свобода в семейных правоотношениях все-таки необходима.
Семейный кодекс испытал непосредственное влияние Конституции, которая провозглашает, что семья, материнство и детство находятся под защитой государства (ч. 1 ст. 38). Эти принципиально важные положения нашли свое отражение в семейно-правовых нормах, посвященных и расторжению брака. Во-первых, теперь на первом месте стоит расторжение брака в упрощенном порядке в органах ЗАГС (см. комментарий к ст. 19 СК); во-вторых, предусмотрена облегченная процедура развода в судебном порядке при взаимном согласии супругов на расторжение брака (см. комментарий к ст. 23 СК). Названные конституционные положения расширили рамки свободы личности в сфере брачно-семейных правоотношений. В то же время защита семьи, материнства и детства обеспечивается непременным правилом: наличие у расторгающих свой брак лиц совместных несовершеннолетних детей делает для них обязательной судебную процедуру расторжения брака (см. комментарий к п. 1 ст. 21 СК). Причем последнее слово при разводе принадлежит не сторонам, а суду, который расторгает брак, если установлено, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи невозможны (см. комментарий к п. 1 ст. 22 СК). Таковы определяющие позицию суда конституционные положения. Однако они по-своему противоречат в наше время друг другу не только в теоретическом, но и практическом плане. Во-первых, потому, что судебный бракоразводный процесс - уже не гражданский процесс с присущими ему особенностями, предусмотренными ГПК. Во-вторых, свобода в семейных отношениях все больше и больше понимается утилитарно, когда не остается места интересам третьего невольного участника бракоразводного дела - ребенка.
Статья 19. Расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния
1. Для расторжения брака в органах ЗАГС необходимо наличие следующих условий:
- взаимного согласия супругов на расторжение брака;
- отсутствия какого-либо спора, связанного с разводом (по поводу раздела имущества и т.д.);
- отсутствия общих несовершеннолетних детей.
Супруги, не имеющие общих, не достигших совершеннолетия детей, желающие расторгнуть свой брак, подают совместное письменное заявление с просьбой расторгнуть их брак. В этом заявлении они должны подтвердить взаимное согласие на расторжение брака и тот факт, что они не имеют общих детей, не достигших совершеннолетия (п. 2 ст. 33 Закона об актах гражданского состояния). Кроме того, в заявлении указывается, какую фамилию после развода будет носить каждый из них. Причем согласно ст. 36 Закона об актах гражданского состояния супруг, изменивший свою фамилию при вступлении в брак, вправе и после расторжения брака сохранить данную фамилию, или по его желанию при государственной регистрации расторжения брака ему присваивается добрачная фамилия. Иными словами, на расторжение брака в органах ЗАГС распространяется п. 3 ст. 32 СК, в которой указано, что в случае расторжения брака супруги вправе сохранить общую фамилию или восстановить свои добрачные фамилии.
Что же касается отсутствия общих несовершеннолетних детей как обязательного условия расторжения брака в органах ЗАГС, то, без сомнения, дети от другого брака общими и совместными не являются. То же можно сказать об усыновленных детях. Если в семье, где предстоит расторжение брака, есть дети от разных браков, усыновленные дети - развод также осуществляется в органах ЗАГС.
Если в отношении ребенка было установлено отцовство как по совместному заявлению лиц (в том числе расторгнувших брак), так и на основании решения суда, то такого ребенка следует считать совместным. При несогласии с этим обстоятельством допустимо оспаривание отцовства (см. комментарий к ст. 52 СК).
Наличие у супругов совместных совершеннолетних детей любой группы инвалидности не позволяет прибегнуть к помощи п. 1 комментируемой статьи, какой бы сложной и трагической ни была семейная ситуация при разводе и после него.
При расторжении брака в органах ЗАГС, когда один из супругов не имеет возможности явиться в орган ЗАГС для подачи заявления о расторжении брака, волеизъявление супругов может быть оформлено отдельными заявлениями. Подпись на заявлении супруга, не имеющего возможности явиться в органы ЗАГС, должна быть нотариально заверена. Расторжение брака и государственная регистрация этого акта производится в присутствии хотя бы одного из супругов по истечении месяца со дня подачи супругами совместного заявления о расторжении брака.
2. Семейный кодекс предусматривает исключение, позволяющее расторгнуть брак в органах ЗАГС по заявлению одного из супругов. Это возможно, если другой супруг:
1) признан судом безвестно отсутствующим. Одновременно со своим заявлением о расторжении брака супруг, желающий расторгнуть брак, предъявляет решение суда о признании другого супруга безвестно отсутствующим, а также документ, удостоверяющий личность заявителя.
Государственная регистрация расторжения брака по заявлению одного из супругов по названному основанию производится в присутствии заявителя.
Орган ЗАГС, принявший заявление о расторжении брака, в трехдневный срок извещает управляющего имуществом безвестно отсутствующего супруга, а в случае его отсутствия - орган опеки и попечительства о поступившем заявлении и дате, назначенной для государственной регистрации расторжения брака.
Установление упрощенной процедуры в случаях, когда один из супругов признан безвестно отсутствующим, объяснимо, так как отсутствие, носящее, как правило, далеко не кратковременный характер, означает, что брак утратил свой смысл. Но в случае явки супруга, признанного судом безвестно отсутствующим, и отмены соответствующего судебного решения брак может быть восстановлен органом ЗАГС по совместному заявлению супругов (см. комментарий к п. 1 ст. 26 СК). Однако брак не может быть восстановлен, если другой супруг вступил в новый брак (см. комментарий к п. 2 ст. 26 СК);
2) признан судом недееспособным. Разумеется, что в таких случаях заявитель представляет суду решение о признании другого супруга недееспособным, основанное на медицинском заключении. Надо полагать, что причиной признания лица недееспособным будет не только психическое расстройство, но и слабоумие высокой степени дебильности, всякого рода травмы, порождающие неспособность человека к разумному волевому поведению.
Государственная регистрация расторжения брака по заявлению одного из супругов из-за недееспособности другого осуществляется не только по заявлению супруга, но и опекуна недееспособного супруга, а в случае его отсутствия - органов опеки и попечительства. Если заявление поступает от супруга, ему надлежит указать, какую фамилию он хочет носить после развода. К этому заявлению прилагается документ, удостоверяющий личность заявителя.
Орган ЗАГС, принявший заявление о расторжении брака по указанным основаниям, извещает в трехдневный срок опекуна недееспособного супруга, а в случае его отсутствия органы опеки и попечительства о поступившем заявлении и дате, назначенной для государственной регистрации расторжения брака. Если брак расторгается с недееспособным супругом, суд в своем извещении обращает внимание на необходимость сообщить до даты, назначенной для государственной регистрации расторжения брака, фамилию, которую супруг-заявитель избирает при расторжении брака (абз. 2 п. 4 ст. 34 Закона об актах гражданского состояния).
Предусмотренный п. 2 комментируемой статьи порядок расторжения брака в органах ЗАГС с лицами, признанными недееспособными вследствие психического расстройства, не распространяется на случаи расторжения брака с лицами, ограниченными в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами (ст. 30 ГК). Расторжение брака в таких случаях осуществляется в общем, т.е. судебном, порядке (п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15).
Восстановление брака, расторгнутого в органах ЗАГС, по причине признания одного из супругов недееспособным в принципе невозможно, так как недееспособным признаются тяжело и непоправимо больные лица, а также слабоумные с глубокой степенью поражения интеллекта, которая восстановлению не подлежит;
3) расторжение брака в органах ЗАГС по заявлению одного супруга допускается, если другой супруг осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трех лет.
Причин для установления данного правила две. Первая и, пожалуй, главная заключается в том, что трех лет вынужденного раздельного проживания вполне достаточно для того, чтобы семейные узы распались, фактически брак и семья перестали существовать, даже если отбывающий наказание не хочет развода. Вторая, по мнению некоторых специалистов по семейному праву, носит характер своеобразной кары для того, кто совершил преступление. При этом не имеет никакого значения характер совершенного преступления, степень вины осужденного супруга, особенности мер наказания и т.п. обстоятельства, которые важны в другой (а не бракоразводной) ситуации. Вот почему в числе документов, представляемых супругом-заявителем, непременно должна находиться копия приговора суда. Кроме того, супруг-заявитель представляет органам ЗАГС, расторгающим брак, документ, удостоверяющий его личность, а в подаваемом им заявлении указывает место нахождения исполняющего наказание учреждения, где находится осужденный супруг. Орган ЗАГС, принявший заявление о расторжении брака, извещает в трехдневный срок супруга, отбывающего наказание. В извещении указывается на необходимость сообщить до даты, назначенной для государственной регистрации расторжения брака, фамилию, которую отбывающий наказание супруг избирает после расторжения брака (п. 4 ст. 34, ст. 36 Закона об актах гражданского состояния). Вместе с тем супруг, отбывающий наказание, в обозначенный СК срок может сам предъявить иск о расторжении брака. И если у супругов есть совместные несовершеннолетние дети, иск о расторжении брака рассматривается в судебном порядке.
3. Общее для всех случаев расторжения брака в органах ЗАГС правило заключается в том, что расторжение брака и выдача свидетельства о расторжении брака производятся органом ЗАГС по истечении месяца со дня подачи соответствующего заявления. Никаких исключений здесь нет, даже если подобная просьба объясняется важными причинами. Поэтому теперь нет серьезного разрыва в сроках рассмотрения заявления о расторжении брака органами ЗАГС и судом, что ранее вынуждало расторгающих свой брак лиц скрывать существование разного рода (иногда даже очень серьезных) разногласий с тем, чтобы побыстрее расторгнуть брак в органах ЗАГС.
4. Поскольку по перечисленным в комментируемой статье основаниям государственная регистрация расторжения брака производится органами ЗАГС, возникает вопрос, какой орган ЗАГС должен рассматривать заявление о разводе и где состоится регистрация расторжения брака.
При рассмотрении дела о расторжении брака в органах ЗАГС заявление о разводе подается по месту жительства заявителя. Государственная регистрация расторжения брака согласно ст. 32 Закона об актах гражданского состояния производится по месту жительства супругов (одного из них) или по месту государственной регистрации заключения брака.
За государственную регистрацию расторжения брака, включая выдачу свидетельства о разводе, при взаимном согласии супругов, не имеющих общих несовершеннолетних детей, взыскивается государственная пошлина в размере 400 руб. с каждого из супругов. За регистрацию расторжения брака с лицом, названным в п. 2 комментируемой статьи (признанным судом безвестно отсутствующим, недееспособным, осужденным за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трех лет) - 200 руб. (ст. 333.26 НК).
Статья 20. Рассмотрение споров, возникающих между супругами при расторжении брака в органах записи актов гражданского состояния
Расторжение брака в органах ЗАГС по взаимному согласию супругов, не имеющих общих несовершеннолетних детей, не связано с наличием либо отсутствием между супругами спора о разделе имущества, являющегося их общей совместной собственностью, о выплате средств на содержание нетрудоспособного нуждающегося супруга (п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15). Эти указания Верховного Суда РФ адресованы судам, рассматривавшим ранее одновременно просьбу о расторжении брака и исковое заявление о разделе имущества, взыскании средств на содержание, что представляется более удачным вариантом одновременного решения всех возникающих при разводе проблем как личного, так и имущественного характера. Однако комментируемая статья делит рассмотрение этих вопросов на две самостоятельные части. Одна из них входит в компетенцию органов ЗАГС - расторжение брака, другая касается нескольких категорий споров: о детях (см. комментарий к ст. 26 СК); о разделе имущества (см. комментарии к ст. 38, 39 СК); о выплате средств на содержание нуждающегося нетрудоспособного супруга (см. комментарии к ст. 89-92 СК). Такие споры, возникающие до расторжения брака, в период расторжения брака, после развода, разрешаются в судебном порядке. Что касается спора о детях, то в данном случае речь идет о рассмотрении спора, который возник (или может возникнуть) тогда, когда один из супругов признан судом недееспособным или осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трех лет.
В комментируемой статье супруг, признанный безвестно отсутствующим, не упоминается. Однако по поводу расторжения брака с безвестно отсутствующим супругом, который не признан таковым в установленном законом порядке, следует сказать, что, если супруг-заявитель не желает обращаться в суд с заявлением о признании другого супруга безвестно отсутствующим, судья не вправе отказать в приеме искового заявления о расторжении брака, а должен рассмотреть иск на общих основаниях (п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15).
Статья 21. Расторжение брака в судебном порядке
1. По общему правилу существует два обязательных условия расторжения брака в судебном порядке:
- наличие у супругов общих несовершеннолетних детей (см. комментарий к ст. 19 СК);
- отсутствие согласия одного из супругов на расторжение брака.
Исковое заявление о расторжении брака подает супруг, который берет на себя инициативу в процессе прекращения брака путем развода. А второй супруг выступает в качестве ответчика по делу.
Кроме того, в судебном порядке рассматриваются дела о расторжении брака, когда:
- один из супругов, несмотря на отсутствие у него возражений относительно расторжения брака, уклоняется от развода в органах ЗАГС;
- один из супругов, соглашавшийся на расторжение брака в органах ЗАГС, изменил свою позицию, нашел доводы против развода;
- супруг не желает обращаться в суд с заявлением о признании другого супруга безвестно отсутствующим. В подобных случаях судья не вправе отказать в принятии искового заявления о расторжении брака и рассматривает заявленный иск на общих основаниях;
- жена в период беременности и в течение года после рождения ребенка согласна на расторжение брака или сама предъявляет иск о разводе.
Иск о расторжении брака предъявляется по месту жительства ответчика (ст. 28 ГПК). Но допустимы некоторые исключения из общего правила. Так, согласно ч. 4 ст. 29 ГПК иски о расторжении брака могут предъявляться также в суд по месту жительства истца в случаях, если при нем находятся несовершеннолетние дети или по состоянию здоровья выезд истца к месту жительства ответчика представляется для него затруднительным.
Иск о расторжении брака с лицом, место проживания которого неизвестно, может быть предъявлен по выбору истца, т.е. по последнему известному месту жительства ответчика или по месту нахождения его имущества. Дела о расторжении брака с лицами, осужденными к лишению свободы, в случае подведомственности этих дел суду, рассматриваются с соблюдением общих правил о подсудности. Если исковое заявление о расторжении брака с лицом, осужденным к лишению свободы, принимается судом, то надлежит исходить из последнего места жительства указанного лица до его осуждения.
Исковое заявление о расторжении брака должно отвечать требованиям, установленным ст. 131, 132 ГПК. В нем, в частности, указывается, когда и где зарегистрирован брак; имеются ли общие дети, их возраст, достигнуто ли между супругами соглашение об их содержании и воспитании; при отсутствии взаимного согласия на расторжение брака - мотивы расторжения брака; имеются ли другие требования, которые могут быть рассмотрены одновременно с иском о расторжении брака. К заявлению прилагаются: свидетельство о заключении брака; копии свидетельств о рождении детей; документы о заработке и иных источниках доходов супругов (если заявлено требование о взыскании алиментов); и другие необходимые документы (п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15).
Исковое заявление о расторжении брака рассматривается по общим правилам гражданско-процессуального законодательства.
Пленум Верховного Суда РФ довольно подробно разъясняет, какие шаги должен предпринять районный суд, чтобы судебный бракоразводный процесс отвечал своему назначению. Приняв заявление о расторжении брака, судья в порядке подготовки дела к судебному разбирательству в необходимых случаях вызывает второго супруга и выясняет его отношение к заявлению о расторжении брака. Причем подобного рода указания, по нашему мнению, касаются как мирового судьи, так и судьи районного суда. При этом судья также разъясняет сторонам, какие требования могут быть рассмотрены одновременно с иском о расторжении брака (см. комментарий к ст. 24 СК). Одновременно с иском о расторжении брака может быть рассмотрено и требование о признании брачного договора недействительным полностью или частично, поскольку эти дела связаны между собой. В этом же производстве суд вправе рассмотреть и встречный иск ответчика о признании брака недействительным (п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15) (см. комментарий к ст. 27 СК).
Мало того, Пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении от 24.06.2008 N 11 подчеркнул, что "своевременная и полная подготовка дела к судебному разбирательству имеет определяющее значение для качественного рассмотрения в установленные законом сроки", что несомненно относится к рассмотрению бракоразводных исков. Вот почему имеет смысл прибегнуть к помощи Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации). Но в сфере семейных отношений эта процедура как способ урегулирования споров, в частности связанных с разводом, при содействии медиатора пока не используется.
Рассматривая иск о расторжении брака, суд следует общим предписаниям гражданско-процессуального законодательства, за исключением случаев, когда брак расторгается судом при взаимном согласии супругов (см. комментарий к ст. 23 СК). Процедура рассмотрения иска о расторжении брака начинается с изложения истцом своих исковых требований, после чего следует вопрос к ответчику - признает ли он заявленный иск. Как правило, при этом страдает самолюбие супруга-ответчика, который часто в порыве эмоций подтверждает свое согласие. Между тем волеизъявление сторон должно быть осознанным. Поэтому не лишним будет напоминание о детях, их дальнейшей судьбе. Только тогда станет ясно, какую статью СК следует применять - 22 или 23. В некоторых случаях (для внесения ясности в причину распада семьи, семейных отношений) допустимо рассмотрение иска о расторжении брака в закрытом судебном заседании.
Решение суда о расторжении брака должно быть законным и обоснованным (п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15). Поэтому надо признать неверной, упрощенной практику заочного разрешения иска о разводе, когда суд выносит решение, ограничиваясь рассмотрением письменного заявления любой из сторон (даже с нотариально заверенной подписью) о желании расторгнуть брак, согласии на развод. Столь упрощенное понимание развода не способствует государственной политике по охране семьи, материнства и детства, порождает иллюзию простоты развода не только на личностном, но и социальном уровне, умножает ряды обездоленных, не знающих семьи детей, со всеми вытекающими отсюда последствиями. Здесь уместно привести пример из Гражданского уложения Германии, параграф 1568 (1) которого, именуемый "Оговорка о несправедливости", гласит: "Брак не подлежит расторжению несмотря на то, что он фактически распался, когда и поскольку интересы несовершеннолетних детей от этого брака требуют его сохранения в порядке исключения по особым основаниям..." *(29).
Решение суда должно содержать сведения, необходимые для государственной регистрации расторжения брака в книге регистрации актов гражданского состояния (дату регистрации брака, номер актовой записи, наименование органа, зарегистрировавшего брак).
2. См. комментарий к п. 1 ст. 23 СК.
Статья 22. Расторжение брака в судебном порядке при отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака
1. Суду, расторгающему брак, предстоит установить, что дальнейшая совместная жизнь супругов, сохранение семьи невозможны.
Существование только таких условий удовлетворения иска о расторжении брака означает отсутствие в нашей стране оснований развода, тогда как во многих других государствах они существуют. С другой стороны, суд, рассматривающий иск о расторжении брака при отсутствии согласия одного из супругов на развод, руководствуется в основном доводами сторон, истинность которых может быть весьма сомнительной. Стороны находятся, как правило, под влиянием психоэмоционального состояния и не способны объективно оценить происходящее в семье. Вот почему неоценимую услугу суду, сторонам в бракоразводном процессе способны, как показывает практика, оказать консультации специалиста-психолога. Создание такой службы станет действенным средством реальной защиты семьи, материнства и детства.
2. При отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака суд может принять меры к примирению супругов, что относится к праву суда, а не к его обязанности. Принятие таких мер заключается в желании: во-первых, в процессе досудебной подготовки дела, в самом бракоразводном процессе примирить стороны; во-вторых, отложить разбирательство дела, назначив срок для примирения в пределах трех месяцев. Как в первом, так и во втором случае важно сделать акцент на соблюдении интересов несовершеннолетних детей. Что же касается отложения дела слушанием, то в зависимости от обстоятельств суд вправе по просьбе супруга или по собственной инициативе откладывать разбирательство несколько раз с тем, однако, чтобы в общей сложности период времени, предоставляемый супругам для примирения, не превышал установленный законом трехмесячный срок (п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15). Причем срок, назначенный для примирения, может быть сокращен, если об этом просят стороны, а причины, указанные ими, будут признаны судом уважительными. Например, супруг, не поддерживающий длительное время семейных отношений, намерен оформить сложившиеся фактически брачные отношения до рождения ребенка в фактической семье.
К необходимости, желательности использования мер примирения СК лишь призывает. На самом деле никаких реальных усилий по устранению причин конфликта в семье суд не предпринимает, тогда как желательна, например, помощь в трудоустройстве одного или обоих супругов, в решении жилищных проблем, устройстве ребенка в дошкольное воспитательное учреждение и т.п. Только тогда можно ждать нужной отдачи от усилий суда. Но получается замкнутый круг: чем проще судебная процедура развода, тем больше дел по рассмотрению исков о разводе. И соответственно меньше возможности помочь семье, которую еще можно сохранить.
Определение суда об отложении разбирательства дела с целью примирения супругов выносится в совещательной комнате. Оно не может быть обжаловано в апелляционном или кассационном порядке, так как не исключает возможности дальнейшего движения дела (п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15).
В ходе рассмотрения иска о расторжении брака либо в период, предоставленный сторонам судом для их примирения, или по истечении этого срока не исключается возможность достижения мира между супругами. Примирение сторон оформляется судом по правилам ГПК. В случае неявки сторон, производство бракоразводного дела должно прекратиться. О невозможности примирить супругов свидетельствует и то обстоятельство, что супруги (или даже один из них) настаивают на разводе. По сути дела, автоматическое рассмотрение иска о расторжении брака при отсутствии на то согласия супругов (одного супруга) вряд ли можно рассматривать как положительное явление.
Комментируемая статья не случайно не делает оговорки относительно срока расторжения брака после подачи заявления о разводе, поскольку отсутствие согласия одного из супругов на развод иногда порождает необходимость более тщательной и длительной проверки доводов истца и ответчика.
Статья 23. Расторжение брака в судебном порядке при взаимном согласии супругов на расторжение брака
1. Взаимное согласие на расторжение брака, как правило, свидетельствует о том, что иск о разводе назрел. Тогда нет никакой необходимости выяснять причины расторжения брака, мотивы, которыми руководствуются супруги. И все-таки нельзя сказать, что развод - это их сугубо личное дело. Он затрагивает интересы и их несовершеннолетних детей. Это обстоятельство препятствует упрощенному (в административном порядке) разводу. Вовсе упростить бракоразводную процедуру невозможно, поскольку даже при взаимном согласии на расторжение брака следует соблюдать правила гражданско-процессуального законодательства. А их соблюдение способно пролить свет на истинную природу согласия на расторжение брака. Ради устранения возможного противоречия между интересами супругов и несовершеннолетних детей делается отсылка к ст. 24 СК (см. комментарии к этой статье).
Правила, сформулированные в п. 1 комментируемой статьи, распространяются и на случаи, когда один из супругов, несмотря на отсутствие у него возражений против развода, уклоняется от явки в органы ЗАГС для расторжения брака. Такое поведение, скорее всего, свидетельствует о нежелании разводиться.
2. Упрощение судебной процедуры расторжения брака при взаимном согласии супругов на развод не делает ее скоропалительной. Как бы быстро ни завершился сам процесс, расторжение брака происходит не ранее истечения одного месяца со дня подачи супругами заявления о расторжении брака. Установление такого срока позволяет, во-первых, не слишком спешить с разводом; во-вторых, уравнивает его со сроком, установленным для регистрации развода в органах ЗАГС. На практике суды по возможности стремятся к соблюдению названного срока, что помогает устранить нездоровый ажиотаж в поисках более быстрого расторжения брака.
Статья 24. Вопросы, разрешаемые судом при вынесении решения о расторжении брака
1. Расторжение брака связано с прекращением семейно-правовых отношений как личного, так и имущественного характера. При разводе могут возникнуть вопросы, связанные с определением места проживания ребенка с одним из родителей, расторгнувших брак, порядком выплаты алиментов на содержание несовершеннолетних детей и нетрудоспособного нуждающегося бывшего супруга. И наконец, вопрос о разделе общего имущества бывших супругов. Таков четко обозначенный перечень вопросов, на которые предстоит ответить суду при вынесении решения о расторжении брака. При этом лица, расторгающие свой брак, могут представить на рассмотрение суда соглашение по каждой из названных проблем.
Но следует иметь в виду, что соглашение может носить характер устной договоренности, которую не обязательно облекать в письменную форму. Она служит объяснением причины отсутствия спора между супругами. Причем не исключается ситуация, когда одна из сторон выступит против развода как такового, а разногласий по поводу раздела имущества, получения содержания от другого супруга не будет, поскольку они разрешены еще до суда.
Другое дело соглашение, представляемое на рассмотрение суда. Будучи результатом взаимной договоренности сторон, до суда оно нуждается в некоторой формализации, т.е. должно быть представлено в письменном виде. Надо полагать, что при очном рассмотрении иска нет необходимости удостоверять подпись лица, участвующего в качестве стороны в судебном бракоразводном процессе. Но если иск рассматривается в отсутствие одной из сторон, его подпись нуждается в удостоверении.
Однако супруги, расторгающие свой брак, не обязаны представлять суду соглашение относительно вопросов, перечисленных в п. 1 комментируемой статьи. Это их право, а не обязанность. И наконец, соглашение между сторонами может быть достигнуто в судебном процессе.
Суд обязан определить, с кого из родителей и в каких размерах взыскиваются алименты на детей. Подразумеваются несовершеннолетние и нетрудоспособные дети. А если по каким-либо причинам родитель, с которым остаются дети, не хочет взыскивать на их содержание алименты (например, потому, что в состоянии их содержать сам), вряд ли его следует понуждать к получению алиментов. Тем более что получение алиментов может стать препятствием на пути возможного усыновления ребенка. Поэтому представляется, что здесь имеет место неоправданное вмешательство в сферу личных отношений, даже если предположить, что в результате неполучения алиментов ребенок окажется в трудном материальном положении. Ведь не исключается добровольная помощь со стороны заботливого родителя, обеспокоенного материальным положением своих несовершеннолетних детей.
2. Соглашение между расторгающими свой брак супругами облегчает позицию суда, но только в том случае, если данное соглашение не нарушает интересы детей или одного из супругов. Имеются в виду несовершеннолетние общие дети. Когда они достигают совершеннолетия, их имущественные интересы защищаются с помощью правил, сформулированных ГК.
Каждое из перечисленных в п. 1 комментируемой статьи условий по-своему влияет на обязанности суда. Когда речь идет об определении судом, с кем из расторгающих брак родителей будет проживать их ребенок, то при отсутствии соглашения между ними или его непризнании судом имеет место безусловная обязанность суда по собственному усмотрению разрешить этот вопрос, даже если об этом не просят родители ребенка. Как уже говорилось, налицо явное необоснованное вторжение суда в сферу личных отношений. Поэтому, каким бы ни было решение суда, оно все равно неисполнимо, поскольку бывшие супруги, у которых нет на этот счет спора, поступят так, как сочтут нужным.
Что касается обязанности суда произвести раздел имущества, находящегося в совместной собственности расторгающих свой брак супругов, то она обусловлена наличием их требований на этот счет. Следовательно, если супруги не захотят почему-либо во время развода производить раздел совместно нажитого имущества, такой раздел в бракоразводном процессе не состоится. Аналогичны правила семейного законодательства в части, касающейся взыскания содержания от другого супруга, определения его размеров. Только тогда, когда этого потребует одна из сторон, суд выполнит свою обязанность.
3. Рассмотрение иска о расторжении брака одновременно со спором по поводу общего имущества супругов осложняется, если при этом затрагиваются интересы третьих лиц. Тогда суду предоставляется право выделить заявленные ими требования в отдельное производство. Учитывая сложность возникающей при этом ситуации, Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 05.11.1998 N 15 дал разъяснение на этот счет. Так, когда затрагиваются интересы третьих лиц (например, если имущество является собственностью крестьянского (фермерского) хозяйства, либо когда речь идет о собственности жилищно-строительного или другого кооператива, член которого еще полностью не внес свой паевой взнос, в связи с чем не приобрел право собственности на соответствующее имущество, выделенное ему кооперативом в пользование), суду в соответствии с п. 3 ст. 24 СК необходимо обсудить вопрос о выделении этого требования в отдельное производство (п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15).
Вместе с тем в данном постановлении отмечается, что п. 3 комментируемой статьи не распространяется на случаи раздела вкладов, внесенных супругами в кредитные организации за счет общих доходов, независимо от того, на имя кого из супругов внесены денежные средства, поскольку при разделе таких вкладов права банков либо иных кредитных организаций не затрагиваются (п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15). Но если третьи лица предоставили супругам денежные средства и последние внесли их на свое имя в кредитные организации, третьи лица вправе предъявить иск о возврате соответствующих сумм по нормам ГК.
Статья 25. Момент прекращения брака при его расторжении
1. Четкое определение момента прекращения брака способствует упорядочению правовых отношений бывших супругов, дает возможность получить более достоверные статистические данные, касающиеся развода как такового, предотвращает заключение браков с нарушением ст. 14 СК. Этот момент определяется в зависимости от порядка расторжения брака (см. комментарий к ст. 19 СК). Если брак расторгался в органах ЗАГС, моментом его прекращения считается день государственной регистрации расторжения брака в книге регистрации актов гражданского состояния. Государственная регистрация расторжения брака производится органом ЗАГС по месту жительства супругов (одного из супругов) или по месту государственной регистрации заключения брака (ст. 32 Закона об актах гражданского состояния).
Государственная регистрация расторжения брака по заявлению одного из супругов производится в его присутствии по истечении месяца со дня подачи заявления о расторжении брака (п. 3 ст. 19 СК, ст. 34 Закона об актах гражданского состояния).
Орган ЗАГС, принявший заявление о расторжении брака, извещает в трехдневный срок супруга, отбывающего наказание, либо опекуна недееспособного супруга или управляющего имуществом безвестно отсутствующего супруга, а случае их отсутствия орган опеки и попечительства о поступившем заявлении о разводе и дате, назначенной для государственной регистрации расторжения брака. В случае если брак расторгается с недееспособным или осужденным к лишению свободы на срок свыше трех лет, в извещении органов ЗАГС также указывается на необходимость сообщить до даты, назначенной для государственной регистрации расторжения брака, какую фамилию он избирает при расторжении брака.
Моментом прекращения расторгнутого судом брака считается день вступления решения суда в законную силу. Согласно ч. 1 ст. 209 ГПК решение суда вступает в законную силу по истечении срока на апелляционное или кассационное обжалование, если оно не было обжаловано. Такой срок равен 10 дням (ст. 321, 338 ГПК).
Когда на иск о расторжении брака, рассматриваемый мировым судьей, подана апелляционная жалоба, то решение мирового судьи вступает в законную силу после рассмотрения судом этой жалобы. Если решение мирового судьи отменено или изменено и принято новое решение, оно вступает в законную силу немедленно.
В случае подачи кассационной жалобы, решение суда, если оно не отменено, вступает в законную силу после рассмотрения дела судом кассационной инстанции.
2. В каком бы порядке ни осуществлялось расторжение брака, оно подлежит государственной регистрации в органах ЗАГС. Но если развод состоялся в суде, то последний обязан в течение трех дней направить выписку из судебного решения в орган ЗАГС по месту государственной регистрации заключения брака.
Государственная регистрация расторжения брака осуществляется в соответствии со ст. 31-38 Закона об актах гражданского состояния, в которых подробно перечисляются основания для государственной регистрации расторжения брака, порядок такой регистрации.
Государственная регистрация расторжения брака заключается в составлении актовой записи о расторжении брака, куда вносятся следующие сведения:
- фамилия (до и после расторжения брака), имя, отчество, дата и место рождения, гражданство, национальность (вносится по желанию заявителя), место жительства каждого из лиц, расторгнувших брак;
- дата составления, номер записи акта о заключении брака и наименование органа ЗАГС, в котором произведена государственная регистрация заключения брака;
- сведения о документе, являющемся основанием для государственной регистрации расторжения брака;
- дата прекращения брака;
- реквизиты документов, удостоверяющих личности расторгнувших брак;
- серия и номер свидетельства о расторжении брака (п. 1 ст. 37 Закона об актах гражданского состояния).
После внесения необходимых сведений в книгу актов гражданского состояния выдается свидетельство о расторжении брака, в котором согласно п. 1 ст. 38 Закона об актах гражданского состояния должны содержаться следующие сведения:
- фамилия (до и после расторжения брака), имя, отчество, дата и место рождения, гражданство, национальность (если это указано в актовой записи о расторжении брака) каждого из лиц, расторгнувших брак;
- сведения о документе, являющемся основанием для государственной регистрации расторжения брака;
- дата прекращения брака;
- дата составления и номер записи акта о расторжении брака;
- место государственной регистрации расторжения брака (наименование органа ЗАГС, которым произведена государственная регистрация расторжения брака);
- фамилия, имя, отчество лица, которому выдается свидетельство о расторжении брака;
- дата выдачи свидетельства о расторжении брака.
Свидетельство о расторжении брака выдается органом ЗАГС каждому из лиц, расторгнувших брак (п. 2 ст. 38 Закона об актах гражданского состояния). За государственную регистрацию расторжения брака, включая выдачу свидетельства о разводе, взыскивается в соответствии со ст. 333.26 НК государственная пошлина:
- при взаимном согласии супругов, не имеющих несовершеннолетних детей - 400 руб. с каждого из супругов;
- при расторжении брака в судебном порядке - 400 руб. с каждого из супругов;
- при расторжении брака по заявлению одного из супругов, если другой супруг признан судом безвестно отсутствующим, недееспособным или осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трех лет - 200 руб.
Супруги не вправе вступить в новый брак до получения свидетельства о расторжении брака в органах ЗАГС по месту жительства любого из них. Заключение нового брака без расторжения предыдущего является основанием для признания повторного брака недействительным (см. комментарий к ст. 14, п. 1 ст. 27 СК).
В случае утраты свидетельства о расторжении брака орган ЗАГС, в котором хранится первый экземпляр актовой записи, выдает повторный экземпляр этого свидетельства. А если первый экземпляр не сохранился, повторное свидетельство выдается органом исполнительной власти субъекта РФ, в котором хранится второй экземпляр записи акта гражданского состояния о расторжении брака.
Статья 26. Восстановление брака в случае явки супруга, объявленного умершим или признанного безвестно отсутствующим
1. Объявление гражданина умершим предусмотрено ст. 45 ГК. Гражданин может быть объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, - в течение шести месяцев (п. 1 ст. 45 ГК). Специально ГК выделяет пропажу без вести в связи с военными действиями, что позволяет суду в таких случаях объявить умершим военнослужащего или иного гражданина не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий (п. 2 ст. 45 ГК). Днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу решения суда. В случае объявления умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предположить его гибель от определенного несчастного случая, суд может признать днем его смерти день предполагаемой гибели.
Объявление одного из супругов умершим относится к чрезвычайным событиям, служит основанием для автоматического прекращения брака. Поэтому заявление об объявлении гражданина умершим рассматривается только судом в порядке особого производства по месту жительства или месту нахождения заинтересованного лица (ст. 276 ГПК). Непременным участником судебного процесса в делах подобного рода является прокурор.
Содержание заявления должно отвечать требованиям ст. 277 ГПК, в частности, в заявлении об объявлении гражданина умершим необходимо указать, какую цель преследует заявитель; на какие обстоятельства он ссылается. В отношении военнослужащих или иных граждан, пропавших без вести в связи с военными действиями, в заявлении указывается день окончания военных действий.
Учитывая серьезность вопроса об объявлении гражданина умершим, гражданско-процессуальное законодательство обращает внимание на тщательность досудебной подготовки дела к слушанию, когда суду нужно предварительно выяснить, кто может сообщить сведения об отсутствующем гражданине, запросить соответствующие организации по последнему известному месту жительства, месту работы отсутствующего гражданина, получить соответствующую информацию от органов внутренних дел, из воинской части об имеющихся о нем сведениях.
Решение суда, которым гражданин объявлен умершим, является основанием для внесения органом ЗАГС записи о смерти в книгу государственной регистрации актов гражданского состояния (ч. 2 ст. 279 ГПК). Однако не исключены случаи, когда объявленный умершим человек оказывается живым - либо он сам заявляет о себе, либо обнаруживается место его пребывания. Тогда возникает проблема отмены вынесенного ранее судебного решения. Просьба об отмене этого решения может быть заявлена как лицом, объявленным умершим, так и заинтересованным в том лицом и, очевидно, прокурором. Новое решение суда, в свою очередь, основывается на тщательном анализе доказательств по делу, когда речь идет об обнаружении лица, чье место жительства удалось установить. Само по себе его появление в особых доказательствах не нуждается. После вынесения судом соответствующего решения, брак может быть восстановлен органом ЗАГС, а прежняя запись аннулируется. Но восстановление брака органами ЗАГС допустимо лишь при наличии на то согласия обоих супругов.
Семейно-правовой статус вернувшегося к жизни супруга в случае восстановления брака остается прежним. Он имеет право на развод на общих основаниях, раздел совместно нажитого ранее имущества, как бы долго этот супруг ни числился умершим. Но в случае спора по поводу совместно нажитого имущества, суд может признать имущество, нажитое каждым из супругов в период их раздельного проживания при прекращении семейных отношений, собственностью каждого из них (см. комментарий к ст. 38 СК). Сохраняются у "реабилитированного" в правовом смысле супруга алиментные права и обязанности, право на общение со своим ребенком, наследственные и прочие права. Но если брак не восстановлен, можно говорить о сохранении лишь родительских, а не супружеских прав и обязанностей.
Несколько отличается положение дел при признании супруга безвестно отсутствующим по основаниям, предусмотренным ст. 42 ГК. В соответствии с этой статьей гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение одного года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. При невозможности установить день получения последних сведений об отсутствующем началом исчисления срока для признания безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения о нем, а при невозможности установить этот месяц - 1 января следующего года.
Заявление о признании гражданина безвестно отсутствующим рассматривается в порядке особого производства. Оно подается в суд по месту жительства или месту нахождения заинтересованных лиц, в число которых входят те, для кого признание безвестно отсутствующим имеет правовое значение. Например, для использования упрощенного порядка расторжения брака (см. комментарий к п. 2 ст. 19 СК). В заявлении указывается, для какой цели заявителю необходимо признать гражданина безвестно отсутствующим, а также излагаются обстоятельства, подтверждающие безвестное отсутствие гражданина. В отношении военнослужащих или иных граждан, пропавших без вести в связи с военными действиями, в заявлении указывается день окончания военных действий (ст. 277 ГПК). Учитывая особенности дел о признании гражданина безвестно отсутствующим, ГПК довольно подробно регламентирует стадию подготовки судебного рассмотрения таких дел. Так, согласно ч. 1 ст. 278 ГПК судья выясняет на данном этапе своей деятельности, кто может сообщить сведения об отсутствующем гражданине, а также запрашивает соответствующие организации по последнему известному месту жительства, месту работы отсутствующего гражданина, органы внутренних дел, воинские части об имеющихся о нем сведениях. В соответствии с ч. 3 ст. 278 ГПК рассмотрение заявления о признании гражданина безвестно отсутствующим входит в категорию дел с обязательным участием прокурора.
Удовлетворение просьбы о признании гражданина безвестно отсутствующим позволяет другому супругу расторгнуть брак в упрощенном порядке путем подачи заявления в органы ЗАГС (см. комментарий к п. 2 ст. 19 СК). Кроме того, признание лица безвестно отсутствующим относится к таким фактам, имеющим юридическое значение, как факт утраты ребенком родительского попечения из-за длительного отсутствия родителей (чаще всего одного из них). Отсюда следует необходимость выявления и учета таких детей с последующей (при необходимости) защитой их права на надлежащее семейное воспитание (см. комментарий к п. 2 ст. 54, п. 1 ст. 121, п. 1-3 ст. 122 СК).
Признание гражданина безвестно отсутствующим вовсе не означает, что его нет в живых. Он может, во-первых, объявиться; во-вторых, не исключается обнаружение места его нахождения. Тогда он или заинтересованные лица обращаются в суд с соответствующим заявлением. В таких случаях надлежит представить суду доказательства, объясняющие позицию заявителя по делу.
Вынесение судом нового решения об отмене решения о признании гражданина безвестно отсутствующим служит основанием для возможного восстановления брака, расторгнутого в соответствии с п. 2 ст. 19 СК в связи с длительным отсутствием супруга. Но на то требуется согласие обоих супругов.
Отмена судебного решения о признании лица безвестно отсутствующим не требует какой-либо регистрации в органах ЗАГС. При восстановлении брака лица, признанного судом безвестно отсутствующим, оно приобретает возможность реально пользоваться своими правами, выполнять свои обязанности, в том числе предусмотренные семейным законодательством. Речь может идти о правах и обязанностях супруга как личного, так и имущественного характера, родительских правах и обязанностях, а также алиментных обязательствах.
Если брак не восстановлен, то остаются действующими родительские права и обязанности, алиментные обязательства по отношению к своим несовершеннолетним и совершеннолетним нетрудоспособным детям (см. комментарий к ст. 85 СК). Появление в жизни ребенка родителя, ранее признанного безвестно отсутствующим, само по себе не дает оснований для исключения детей из категории лишившихся родительского попечения. Формальный момент - отмена судебного решения о признании родителя безвестно отсутствующим, на наш взгляд, в этом смысле правового значения не имеет.
2. Стремлением законодателя сохранить стабильность брака объясняется наложение запрета на восстановление брака, если другой супруг вступил в новый брак. Когда он не желает восстанавливать семейные отношения с тем, кто вновь появился в его жизни, - проблем нет, ибо существовавшие ранее брачно-семейные правоотношения прекратили свое существование. Но если есть стремление восстановить прежнюю семью, ничего другого не остается, как расторгнуть новый брак на общих основаниях.
Глава 5. Недействительность брака
Статья 27. Признание брака недействительным
1. Брак, не будучи гражданско-правовой сделкой, признается недействительным по основаниям, установленным в СК:
- при нарушении требований СК, сформулированных ст. 12-14 СК. Так, ст. 12 СК предусматривается необходимость такого условия заключения брака, как добровольное согласие мужчины и женщины на брак (см. комментарий к п. 1 ст. 12 СК), ст. 13 СК - достижение ими брачного возраста (см. комментарий к ст. 13 СК), а ст. 14 СК - отсутствие при заключении брака обстоятельств, препятствующих его заключению;
- если одно из лиц, вступающих в брак, скрыло от другого лица наличие венерической болезни или ВИЧ-инфекции (см. комментарий к п. 3 ст. 15 СК);
- при заключении брака без намерения создать семью, отчего он считается фиктивным.
Согласно разъяснениям, данным в п. 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15, перечень оснований для признания брака недействительным, содержащийся в п. 1 комментируемой статьи, является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию. Поэтому нарушение установленных законом требований к порядку заключения брака (например, регистрации брака до истечения месячного срока со дня подачи заявления в орган ЗАГС, если этот срок не был сокращен в установленном законом порядке) не может явиться основанием для признания брака недействительным (п. 23 указанного Постановления).
2. Признание брака недействительным по своей сути является серьезной процедурой, связанной с полным прекращением прав и обязанностей, предусмотренных семейным законодательством. Поэтому оно осуществляется судом. Между тем возникает вопрос, кто вправе признать брак недействительным - мировой судья или районный суд. Статья 23 ГПК, определяющая компетенцию мирового судьи, относит к его ведению дела о расторжении брака между супругами при отсутствии между ними спора о детях, а также иные дела, возникающие из брачно-семейных отношений, за отдельными исключениями, в перечне которых нет дел о признании брака недействительным. Здесь, на наш взгляд, имеется пробел в процессуальном законодательстве. Иски о признании брака недействительным, как правило, связаны с серьезными разногласиями между сторонами, требующими вмешательства районного суда.
На практике к наиболее распространенным случаям относится признание брака недействительным, если он заключен при наличии предыдущего нерасторгнутого брака, зарегистрированного в установленном законом порядке. Скрыть наличие такого брака сложности не представляет, особенно при утрате паспорта, где делаются соответствующие отметки, и последующей выдаче нового. Значительно труднее определить признаки фиктивности, если они не очевидны, скрываются обеими сторонами. Иначе обстоит дело, когда нет сомнения, что одно лицо или даже оба заключают фиктивный брак ради достижения определенной цели (решения жилищных проблем, приобретения права на получение наследства и т.п.). Иногда, оформляя заведомо фиктивный брак, обе недобросовестные стороны превращают его во взаимовыгодную сделку, чреватую предъявлением иска о признании брака недействительным ради защиты интересов других лиц.
Примером очевидной фиктивности заключенного брака служит, в частности, дело по иску гражданки М. к гражданину Б. о признании брака недействительным. Сразу же после того, как они расписались, Б. уехал якобы на заработки. В период его отсутствия М. вместе со своей несовершеннолетней дочерью переехала в двухкомнатную квартиру, которая была приобретена ею на свои средства еще до замужества. Гражданин Б. в переезде не участвовал. После возвращения из трехмесячной поездки, но без заработанных денег, он изредка у них появлялся. Через полгода М. зарегистрировала его на своей жилой площади как супруга, но временно, сроком на один год, после чего Б. вновь исчез. Появившись, он стал требовать более длительной регистрации (прописки). М. уступила его просьбам, после чего он опять пропал. Вскоре она узнала, что М. живет в этом же городе с другой женщиной. Появившись вновь, он стал вести себя агрессивно. Так как ключей от квартиры у него не было, однажды он влез на третий этаж по балкону с кинжалом в руках и стал угрожать М. и ее ребенку, требуя размена квартиры и заявляя, что это квартира принадлежит ему. Однажды в отсутствие М. он ворвался в квартиру и украл у нее деньги. Жизнь М., по ее словам, превратилась в ад. Никаких вещей Б. в квартиру не приносил, никогда в этой квартире не жил. При рассмотрении иска М. о признании ее брака с Б. недействительным были опрошены соседи, которые подтвердили, что слышали, как Б., появляясь изредка в этой квартире, скандалил, кричал, требовал размена квартиры. Один раз соседи даже слышали выстрел, донесшийся из квартиры. Суд поручил органам милиции найти ответчика, но безрезультатно. Открывшаяся суду картина продемонстрировала, что ответчик вовсе не намеривался создать с М. семью, а преследовал свои далеко не бескорыстные цели. Поэтому были все основания для удовлетворения заявленного М. иска.
Еще одним примером заключения брака без намерения создать семью, когда никаких заблуждений относительно целей брака у сторон не было, может служить брак "по переписке" (так называют браки, заключаемые с лицами, отбывающими наказание). Вступая в такой брак, С. не скрывал своего намерения попасть в Москву. Она же, будучи беременной от другого мужчины, хотела получить отца ребенку, на которого будет получать алименты. "Сделка" в виде заключения брака состоялась, после чего С. предъявил иск о признании этого брака недействительным. Естественно, его просьба была удовлетворена.
В качестве более сложного, но тем не менее типичного примера можно привести дело по иску гражданина М. к гражданке Л. о признании их брака недействительным. После регистрации брака, как только Л. была зарегистрирована (прописана) на жилой площади М., она, по словам мужа, прекратила с ним всякое общение. Совместных детей у супругов не было, общего хозяйства они не вели, никакого имущества не приобретали. Но свидетели по делу показали, что непродолжительное время молодые все-таки жили вместе, чувствовалось, что они заботятся друг о друге. Однако родители молодого супруга вынудили его оставить жену, тогда как, по мнению окружающих, молодые были счастливы. В судебном процессе по признанию брака недействительным Л. возражала против такой постановки вопроса, считая, что их брак следует всего лишь расторгнуть. Для состоявшегося отказа в удовлетворении иска о признании брака недействительным были все основания: желание создать семью не вызывало сомнений, но оно не сбылось. Поэтому суд отказал в удовлетворении иска о признании этого брака недействительным.
Существенная разница в правовых последствиях расторжения брака и признания его недействительным усиливает непримиримость сторон, когда одна из них не намерена расставаться со своими планами, а другая не хочет терять то, что принадлежит только ей. Поэтому нередко, возражая против иска о признании брака недействительным, ответчик может предъявить встречный иск о расторжении брака. По нашему мнению, здесь не будет нарушения ст. 137, 138 ГПК, поскольку между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению спора.
3. Признание брака недействительным порождает необходимость аннулирования записи о регистрации брака в книге записей актов гражданского состояния. Оно производится органами ЗАГС по месту хранения записи акта гражданского состояния, подлежащей аннулированию, на основании решения суда, вступившего в законную силу (ст. 75 Закона об актах гражданского состояния). Вот почему суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда о признании брака недействительным направить выписку из этого решения в орган ЗАГС по месту государственной регистрации заключения брака.
4. Оформленный согласно ст. 10 СК брак признается недействительным со дня его заключения. Это означает, что он не существовал вовсе, а потому никаких правовых последствий он не порождал и не порождает. Если и возникнут между лицами, чей брак признан недействительным, споры имущественного характера, они разрешаются по правилам, предусмотренным ГК. Не может быть и речи о взыскании средств на содержание (алиментов) как на бывшего нетрудоспособного и нуждающегося супруга. Исключение составляют лишь родительские правоотношения (см. комментарий к п. 3 ст. 30 СК).
Статья 28. Лица, имеющие право требовать признания брака недействительным
1. Признание брака недействительным может затрагивать права и интересы широкого круга лиц. В него входит прежде всего так называемый законный супруг, а также тот, кто стал супругом не по своей воле, несовершеннолетний супруг и др. Нарушение требований закона при заключении брака небезразлично и для прокурора, призванного защищать права граждан, а также для органов опеки и попечительства, если нарушаются интересы несовершеннолетнего. Поэтому в п. 1 комментируемой статьи дается подробный перечень лиц, которым предоставляется право обращаться в суд с иском о признании заключенного брака недействительным. В этот перечень входят:
1) несовершеннолетний супруг, его родители (лица, их заменяющие), орган опеки и попечительства или прокурор, если брак заключен с лицом, не достигшим брачного возраста, при отсутствии разрешения на заключение брака до достижения этим лицом брачного возраста (см. комментарий к ст. 13 СК). Отсутствие соответствующего разрешения на заключение брака с несовершеннолетним, т.е. недостаточно зрелым и физически, и психически человеком, не есть только формальное нарушение закона. Оно может быть чревато жизненной трагедией для того, кто неосмысленно вступает в брак.
Органы опеки и попечительства (см. комментарий к п. 2 ст. 121 СК) вправе обращаться в суд в защиту прав и свобод, законных интересов других лиц в соответствии со ст. 46 ГПК. И, как специально говорится об этом в указанной статье, в защиту законных интересов недееспособного или несовершеннолетнего гражданина, что они и делают, когда есть все основания для признания брака недействительным. То же можно сказать о прокуроре как блюстителе прав отдельных граждан, интересов Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований. Правда, ст. 45 ГПК предоставляет прокурору право обращаться в суд с заявлением (иском) только в случае, если гражданин по состоянию здоровья, возрасту, недееспособности и другим уважительным причинам не может сам обратиться в суд. Но данное правило, на наш взгляд, следует толковать расширительно, особенно когда речь идет о фиктивных браках;
2) супруг, права которого нарушены заключением брака, а также прокурор, если брак заключен при отсутствии добровольного согласия одного из супругов на его заключение: в результате принуждения, обмана, заблуждения или невозможности в силу своего состояния в момент регистрации заключения брака понимать значение своих действий и руководить ими.
Таким образом, в перечень лиц, имеющих право требовать признания брака недействительным, входят супруги, чьи права, предусмотренные семейным законодательством (на раздел совместно нажитого имущества, получение средств на свое содержание при наличии определенных условий и др.) нарушены из-за заключения одним из супругов брака, не имеющего права на существование. Его заключение может сказаться на пенсионных, жилищных и прочих правах законного супруга. Прокурор, в случае отсутствия добровольного согласия одного из супругов на заключение брака, вправе выступить против нарушения закона (см. комментарий к п. 1 ст. 12 СК). Но, например, пребывание жениха (невесты) в состоянии крайней степени опьянения алкоголем или наркотиками является основанием для отложения даты регистрации брака. И только при его заключении можно в дальнейшем в случае необходимости ставить вопрос о признании заключенного брака недействительным;
3) супруг, не знавший о наличии обстоятельств, препятствующих заключению брака, опекун супруга, признанного недееспособным, супруг по предыдущему не расторгнутому браку, другие лица, права которых нарушены заключением брака, произведенного с нарушением требований ст. 14 СК, а также орган опеки и попечительства и прокурор. В данном случае говорится прежде всего о добросовестном супруге (см. комментарий к п. 4 ст. 30 СК). По сути дела, имеется в виду обманутый супруг, желающий создать семью, с "хорошим", как ему казалось, человеком. Что же касается лица, признанного недееспособным, то оно не обладает брачной правоспособностью, а потому вообще вступать в брак не может. Поэтому его опекун вправе просить о признании заключенного брака недействительным. Супруга по предыдущему браку можно по аналогии отнести к лицу, чьи права оказались нарушенными заключением брака, который следует считать не действительным. К другим лицам, чьи права оказались нарушенными в результате заключения повторного брака без расторжения предыдущего, относятся те, чьи имущественные, жилищные, пенсионные и прочие интересы пострадали (или могут пострадать) при наличии такого брака. И дело не только в их интересах, но и в том, что имело место нарушение закона, устанавливающего безусловные запреты к заключению брака (см. комментарий к ст. 14 СК). Такими же соображениями объясняется право органов опеки и попечительства, прокурора на предъявление иска о признании брака недействительным;
4) прокурор, а также не знавший о фиктивности брака супруг в случае заключения фиктивного брака. Выделение этого основания для предоставления права на иск о признании брака недействительным повторяет все выше сказанное. При этом подчеркивается нежелательность фиктивных браков, которые связаны не только с обманом добросовестной стороны, но и с нарушением государственных интересов, в том числе сбережением муниципального жилищного фонда с целью обеспечения нуждающихся в жилье граждан;
5) супруг, права которого нарушены, при наличии обстоятельств, указанных в п. 3 ст. 15 СК. Сокрытие венерической болезни или ВИЧ-инфекции не является простым обманом. Оно ставит под угрозу здоровье подвергшегося обману будущего супруга; ребенка, появившегося на свет от такого брака, и в конечном счете прочность создаваемой семьи (см. комментарий к п. 3 ст. 15 СК). Вот почему обманутый супруг вправе предъявить иск о признании такого брака недействительным. Но это лишь его право на предъявление иска. Автоматически такой брак не прекращает своего существования. Речь идет только о праве супруга, которое нарушено состоявшимся обманом. По-видимому, подразумевается право на заключение брака, не связанного с нарушением требований семейного законодательства.
Пленум Верховного Суда РФ рекомендует судье при принятии искового заявления о признании брака недействительным выяснять, по какому основанию оспаривается действительность брака и относится ли истец к категории лиц, которые вправе возбуждать вопрос о признании брака недействительным именно по этому основанию. Если заявитель не относится к таким лицам, судья отказывает ему в принятии искового заявления на основании п. 1 ч. 1 ст. 134 ГПК.
2. Несовершеннолетний, иначе говоря, ребенок, все-таки не обладает в полной мере необходимой зрелостью, особенно психологической. В определенной степени он беззащитен, даже если после вступления в брак становится полностью дееспособным. Вот почему государство считает необходимым привлечение к участию в деле органов опеки и попечительства, которым предстоит дать заключение о целесообразности (нецелесообразности) удовлетворения иска о признании недействительным брака, заключенного с несовершеннолетним. Вступление органов опеки и попечительства в судебный процесс основывается на ст. 47 ГПК, предусматривающей участие в деле государственных органов, органов местного самоуправления для дачи заключения по делу. Причем органы опеки и попечительства вступают в дело до принятия судом первой инстанции решения как по собственной инициативе, так и по инициативе лиц, участвующих в деле. Кроме того, суд в случаях, предусмотренных федеральным законом, и в иных необходимых случаях может привлечь эти органы к участию в деле (ч. 2 ст. 47 ГПК). Когда же брак заключен с лицом, признанным судом недееспособным не просто нарушается закон (см. комментарий к ст. 14 СК), но и возникает необходимость защиты такого лица, которое стало объектом всякого рода злоупотреблений, махинаций, а то и прямого мошенничества.
Статья 29. Обстоятельства, устраняющие недействительность брака
1. Признание брака недействительным, как правило, связано с обстоятельствами, которые могут измениться. Наиболее типичным примером может служить заключение брака без цели создания семьи (фиктивного брака). Это намерение может измениться как во время бракосочетания, свадьбы, так и после того, как молодожены стали супругами, когда у стороны (обеих сторон) появляется желание действительно создать семью. В таких случаях отпадают те обстоятельства, которые в силу закона препятствовали заключению брака. При желании усыновителя и усыновленного (удочеренной) сочетаться браком не исключается устранение существующего на этот счет запрета в связи с отменой усыновления (удочерения). Недееспособность лица (обоих лиц) не всегда объясняется таким его состоянием, которое стабильно и не может измениться в лучшую сторону. Тогда возникает проблема отмены судебного решения о признании недееспособной одной или обеих сторон, что, естественно, возможно лишь при наличии соответствующего медицинского заключения. Такие ситуации редки, но в принципе возможны, после чего отпадают и основания для признания заключенного брака недействительным.
2. Суду предоставляется право отказать в признании недействительным брака, заключенного с лицом, не достигшим совершеннолетия, при наличии двух условий:
- если этого требуют интересы несовершеннолетнего супруга. В чем они заключаются, определяют органы опеки и попечительства, а также суд с учетом всех обстоятельств по делу;
- при отсутствии согласия несовершеннолетнего супруга на признание заключенного брака недействительным. Такое несогласие должно быть выражено в судебном процессе. Заочное с ним знакомство нежелательно, поскольку не исключается давление на волю несовершеннолетнего со стороны родственников, заинтересованных лиц.
Для реализации предоставляемого суду права достаточно одного из двух названных условий.
3. Исчезновение фиктивных намерений при заключении брака, по сути дела, означает отпадение обстоятельств, препятствующих заключению брака (см. комментарий к п. 1 комментируемой статьи).
4. В качестве категоричного требования, относящегося к признанию брака недействительным, существует правило: брак не может быть признан недействительным после его расторжения. Причины такого требования понятны - уже нет предмета рассмотрения, ибо брак расторгнут. Исключение составляют случаи, когда действительность брака оспаривается по мотивам наличия между супругами запрещенной законом степени родства либо состояния одного из них на время регистрации брака в другом нерасторгнутом браке. Если в указанных случаях брак расторгнут в судебном порядке, то иск о признании брака недействительным может быть рассмотрен судом при условии отмены решения о расторжении брака, поскольку, принимая такое решение, суд исходил из факта действительности заключенного брака (п. 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15).
Статья 30. Последствия признания брака недействительным
1. Последствия признания брака недействительным нельзя определить однозначно - не было брака, значит, нет и никаких последствий (см. комментарий к п. 4 ст. 27 СК). Однако данное правило имеет несколько исключений, поскольку заключенный сторонами брак, оказавшийся недействительным, может затрагивать интересы и других лиц. Во-первых, при признании брака недействительным одна из сторон может быть добросовестной (см. комментарий к п. 4 ст. 27 СК). Во-вторых, согласно п. 3 комментируемой статьи признание брака недействительным не влияет на права детей, родившихся в таком браке или в течение 300 дней со дня признания брака недействительным (см. комментарий к п. 3 ст. 30, п. 2 ст. 48 СК). В-третьих, супругу (супругам), чей брак признан недействительным, предоставляется возможность защитить свои имущественные права с помощью ГК (см. комментарий к п. 2, 4 комментируемой статьи).
2. Становясь в результате признания брака недействительным "чужими" с правовой точки зрения, лица, брак которых был признан недействительным, могут воспользоваться при решении возникших между ними имущественных споров правилами, предусмотренными:
- ст. 244 ГК, где определяются понятие и основания возникновения общей собственности;
- ст. 245 ГК, предназначенной для определения долей в праве долевой собственности;
- ст. 247 ГК, определяющей порядок владения и пользования имуществом, находящимся в долевой собственности и др.
Причем речь идет и об имуществе, приобретенном в период брака, впоследствии признанного недействительным. Это имущество не является совместной собственностью супругов, отношения по поводу которой регулируются правилами гл. 7 СК, посвященной законному режиму имущества супругов. И если гражданско-правовое регулирование споров по поводу имущества отличается определенной жесткостью, то для семейно-правового регулирования характерен учет различного рода условий, позволяющих учитывать интересы семьи, ее совершеннолетних и несовершеннолетних членов.
Особо оговаривается в СК судьба брачного договора, заключенного сторонами, чей брак признан недействительным. Он также признается недействительным. Исключение делается лишь для добросовестного супруга, который вправе просить о признании брачного договора действительным как полностью, так и частично (см. комментарий к п. 4 ст. 30 СК). Что же касается признания недействительным соглашения об уплате алиментов на несовершеннолетнего, то сохранение родительских правоотношений с ребенком не позволяет ставить вопрос о признании имевшего место алиментного соглашения недействительным. Другое дело алиментные обязательства лиц, считавшихся супругами. Такие обязательства были порождены браком, признанным недействительным. Его недействительность не влечет алиментных обязательств.
3. Какие бы основания ни фигурировали в качестве причины признания брака недействительным, в любом случае дети, рожденные в этом браке или в течение 300 дней со дня признания брака недействительным, приравниваются к детям, чьи родители состояли в браке, зарегистрированном в установленном законом порядке. Это означает, что между ребенком, рожденным в браке, признанном недействительным, и его родителем, который не был по закону супругом матери, существуют правовые отношения, характерные для родителей и детей. Отсюда следует, что отцом ребенка записывается несостоявшийся супруг матери. Он же является обладателем родительских прав и обязанностей в полном объеме (имеет права, связанные с воспитанием несовершеннолетнего; обязан платить алименты на его содержание; может быть лишен родительских прав по основаниям, предусмотренным семейным законодательством (см. комментарий к ст. 69 СК)). Детей и их родителя (родителей), чей брак был признан недействительным, связывают и наследственные правоотношения. Такие дети и родители относятся в соответствии с п. 1 ст. 1142 ГК к наследникам первой очереди. Что же касается 300-дневного периода со дня признания брака недействительным, то он ни при каких условиях не может быть увеличен, поскольку четко обозначен законом. А превышение этого срока означает, что несостоявшийся супруг никакого отношения к рождению ребенка не имеет, т.е. его родителем не является.
4. Добросовестным супругом считается тот, чьи права нарушены в результате заключения брака, признанного недействительным. Думается, что подобное определение не охватывает всех признаков добросовестности, в числе которых прежде всего незнание, что его обманывают. Обычно добросовестная сторона верит в то, что никаких препятствий к заключению брака нет, что будущий супруг вовсе не обманщик, а действительно любит и хочет создать семью со своей избранницей. Если обе стороны обманывают всех, в том числе органы ЗАГС, о добросовестности каждой из них речи быть не может.
Введенный в заблуждение добросовестный супруг имеет ряд привилегий, зафиксированных в СК:
- право на получение от другого супруга содержания в соответствии со ст. 90, 91 СК (см. комментарий к названным статьям);
- право при разделе имущества, приобретенного совместно до момента признания брака недействительным, на применение к спорным отношениям семейного, а не гражданского законодательства (см. комментарий к ст. 34, 38, 39 СК);
- право просить о признании заключенного ранее брачного договора действительным полностью или частично;
- право сохранить избранную при государственной регистрации брака фамилию, даже если другая сторона будет иметь возражения;
- право требовать возмещения причиненного ему материального и морального вреда по правилам, предусмотренным ст. 151 ГК, в которой указано, что при определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред. Рассматривая иск о возмещении вреда, суд учитывает требования постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.01.2010 N 1 "О применении судами гражданского законодательства, регулирующего отношения по обязательствам вследствие причинения вреда жизни или здоровью гражданина"*(30).
5. При заключении брака будущие супруги вправе выбрать в качестве общей фамилии ту, что носит одна из сторон. К своей фамилии допускается также присоединение фамилии другого супруга (см. комментарий к ст. 32 СК). В результате признания брака недействительным может возникнуть проблема изменения фамилии лица, заключившего такой брак. Однако добросовестный супруг может воспользоваться предоставленной ему п. 5 комментируемой статьи льготой, т.е. сохранить фамилию, приобретенную им в браке, признанном впоследствии недействительным. Другими словами, для добросовестной стороны в данном случае не наступают неблагоприятные последствия. Тем более что изменение фамилии может причинить ему моральный вред, неблагоприятно сказаться на его деловой репутации.
Раздел III. Права и обязанности супругов
Глава 6. Личные права и обязанности супругов
Статья 31. Равенство супругов в семье
1. Личные права и обязанности супругов наряду с имущественными образуют содержание супружеского правоотношения. Их особенность заключается в том, что они, во-первых, лишены экономического, материального содержания и, во-вторых, неразрывно связаны с личностью их обладателя. Именно поэтому они не могут каким-либо образом отчуждаться или передаваться другому лицу на время. Поскольку никто не может нарушать личные права, они защищаются против всех и каждого. А это значит, что, являясь по правовой природе относительными (ибо в них поименно обозначены оба субъекта), личные отношения между супругами пользуются абсолютной защитой.
В семейно-правовой доктрине бесспорным является положение о том, что личные отношения превалируют во всех проявлениях жизни семьи. В полной мере это относится и к отношениям между супругами. Вместе с тем в силу присущих им особенностей они регулируются правом весьма лаконично, уступая место правилам морали, обычаев, побуждающих членов семьи (в том числе и супругов) относиться друг к другу с максимальным вниманием и терпением.
Такое "скупое" регулирование личных отношений супругов характерно для отечественного права послереволюционного и последующих периодов. В дореволюционном же российском, а также в зарубежном праве количество норм, регулирующих личные отношения супругов, является более обширным (например, правовой, а не только нравственной является здесь обязанность взаимной супружеской верности; закрепляется обязанность взаимопомощи супругов, причем не только материальной, но и моральной).
Нормы комментируемой статьи развивают применительно к отношениям супругов конституционные положения, устанавливающие основы правового положения личности в Российской Федерации. Прежде всего это касается ч. 3 ст. 19 Конституции, провозглашающей, что мужчина и женщина имеют равные права и свободы, а также равные возможности для их реализации. Эта конституционная норма в свою очередь является отражением в российском законодательстве международной нормы из Конвенции о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин от 18 декабря 1979 г.*(31)
Из п. 1, 2 комментируемой статьи следует, что равенство супругов проявляется:
- в правах каждого из них на свободный выбор рода занятий, профессии, мест пребывания и жительства;
- в совместном решении вопросов материнства, отцовства, воспитания, образования детей и других вопросов жизни семьи.
Возможность каждого из супругов свободно выбирать род занятий и профессию базируется на конституционном праве свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (ч. 1 ст. 37 Конституции). Реализуя это право, супруги могут заниматься производительным или творческим трудом, работать по найму или быть индивидуальными предпринимателями, а могут не работать вообще.
Что же касается права супругов свободно выбирать место пребывания и жительства, то оно следует из ст. 27 Конституции, в соответствии с которой каждый гражданин Российской Федерации имеет право свободно передвигаться, выбирать по своему усмотрению место пребывания и жительства.
Место пребывания - это гостиница, санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг, туристическая база, больница, другое аналогичное учреждение, а также жилое помещение, не являющееся местом жительства гражданина, в которых он проживает временно.
Местом жительства гражданина (в том числе и состоящего в браке) признается место, где он постоянно или преимущественно проживает (ст. 20 ГК). Закон не обязывает супругов проживать совместно, поэтому выбор места жительства зависит от воли каждого из них. Вместе с тем определенное косвенное стимулирование совместного проживания супругов в браке законом прослеживается. В частности, супруг, заинтересованный в сохранении законного режима общности нажитого в браке имущества, должен иметь в виду, что раздельное проживание с другим супругом при определенных условиях может привести к признанию имущества, нажитого в период такого проживания, собственностью каждого из них (см. комментарий к п. 4 ст. 38 СК).
При значительной свободе выбора супругами места жительства СК связывает целый ряд правовых последствий именно с тем местом, где они постоянно или преимущественно проживают. Например, при раздельном проживании супругов место жительства их несовершеннолетних детей должно быть определено соглашением супругов или решением суда (см. комментарий к ст. 65 СК), после чего местом жительства ребенка считается место жительства того из его родителей, с кем он останется проживать; СК разрешает усыновлять ребенка без согласия супруга усыновителя при наличии определенных условий, среди которых и невозможность установления места жительства супруга усыновителя (см. комментарий к п. 2 ст. 133); с 1 марта 1996 г. лица, вступающие в брак, получили возможность бесплатно пройти медицинское обследование, а также проконсультироваться по медико-генетическим вопросам и вопросам планирования семьи в учреждениях государственной и муниципальной системы здравоохранения по месту жительства (см. комментарий к п. 1 ст. 15 СК) и т.п.
Следуя положениям ч. 1 ст. 27 Конституции, отражением которой является п. 1 комментируемой статьи, необходимо заметить, что супруги могут свободно выбирать место жительства в пределах Российской Федерации, законно находясь на ее территории. Кроме того, в силу ч. 2 ст. 27 Конституции они могут свободно выезжать за пределы Российской Федерации, а, являясь гражданами России, имеют право и беспрепятственно в нее возвращаться.
2. Равенство супругов в семье исключает какие-либо привилегии или, напротив, ограничения семейного статуса каждого из них. Они свободно выражают свою волю в таких важнейших вопросах как материнство и отцовство, воспитание и образование детей, а также решая любые другие проблемы жизни семьи. Причем из текста п. 2 комментируемой статьи ясно следует, что все это они делают совместно, т.е. достигая соглашения.
Если же соглашения достигнуть не удается, супруги прибегают к помощи органов, которым СК разрешает рассматривать споры между ними в соответствующей области. Так, споры родителей относительно имени и (или) фамилии ребенка разрешаются органами опеки и попечительства (см. комментарий к п. 4 ст. 58 СК); споры родителей, касающиеся воспитания и образования детей, рассматриваются органами опеки и попечительства или судом (см. комментарий к п. 2 ст. 65 СК) и т.д.
Норме о равенстве супругов около 100 лет. Она была введена в отечественное законодательство уже первыми нормативными актами о семье. В частности, уже декабрьские декреты 1917 г. - "О расторжении брака" и "О гражданском браке, о детях и о ведении книг актов состояния"*(32) закрепили полное равенство мужчины и женщины в области брака и семьи.
Для дореволюционного российского законодательства характерным было юридическое неравенство супругов: именно муж определялся правом как глава семьи, который мог требовать от жены неограниченного послушания; в случае перемены мужем постоянного места жительства жена следовала за ним и т.д.
В зарубежных государствах юридическое выравнивание положения жены произошло только в ходе реформы законодательства о семье в 60-70-х гг. прошлого века. В частности, во Франции нормативными актами того периода было установлено, что супруги равны в выборе места жительства. В этот же период во Франции и Италии прекратили действовать нормы, наделявшие исключительно мужа правом предоставлять место жительства семье.
3. Супруги равны не только в правах, но и в обязанностях. В частности, равной является их обязанность строить свои отношения в семье на основе взаимного уважения и взаимопомощи; супруги в равной степени обязаны материально поддерживать друг друга, а также должным образом содержать и воспитывать своих детей; у каждого их них при определенных условиях может возникнуть обязанность материально поддерживать других членов семьи (см. гл. 15 СК).
В семейно-правовой литературе все положения комментируемой статьи принято оценивать как декларативные, т.е. существующие только на бумаге и практически никак не проявляющиеся в жизни. Такие нормы обычно не снабжены санкциями. Нет их и в данной статье. Однако в других статьях СК предусмотрены меры ответственности, а иногда и просто неблагоприятные последствия несоблюдения положений, содержащихся в комментируемой статье. Так, ст. 69 и 73 СК устанавливают санкции применительно к родителям, не должным образом воспитывающим своих детей (соответственно лишение родительских прав и ограничение родительских прав); недостойное поведение одного из супругов может послужить поводом к расторжению брака, а также основанием уменьшения доли такого супруга в общем имуществе при его разделе (п. 2 ст. 39 СК); недостойное поведение в семье супруга, имеющего право на получение алиментов от другого супруга, позволяет суду применить средства защиты обязанного на уплату алиментов супруга, в частности, освободить его от обязанности по содержанию другого супруга или ограничить эту обязанность определенным сроком (см. комментарий к ст. 92 СК).
Статья 32. Право выбора супругами фамилии
1. Право выбора фамилии - одно из важнейших личных прав супругов, потому что наряду с именем и отчеством позволяет индивидуализировать человека в обществе.
Фамилия является одной из составляющих более общего понятия "имя". Из абз. 1 п. 1 ст. 19 ГК следует, что имя включает фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая.
Каждый из супругов при заключении брака выбирает фамилию по своему желанию. В этом ярко проявляется общий принцип равноправия мужа и жены в семье.
Как и предыдущее законодательство, п. 1 комментируемой статьи закрепляет возможность супругов избрать при заключении брака фамилию любого из них в качестве общей либо сохранить свою добрачную фамилию. Причем каждый из супругов абсолютно свободен, решая этот вопрос: воля даже самых близких родственников либо партнера в браке здесь юридического значения не имеет, исключается и вмешательство какого-либо государственного органа.
На практике чаще всего супруги при заключении брака выбирают общую фамилию, которой является фамилия мужа. Во многом это объясняется исторической традицией, поскольку долгие годы в дореволюционной России жена принимала фамилию мужа.
В последнее время супруги, вступая в брак, нередко оставляют свои добрачные фамилии. Не последнюю роль в этом играет профессиональный успех многих российских женщин, сделавших удачную карьеру в условиях развивающихся рыночных отношений и желающих сохранить свою ставшую достаточно известной фамилию.
Семейный кодекс впервые устанавливает право каждого из супругов присоединить при заключении брака к своей фамилии фамилию другого супруга. Однако это правило действует лишь в том случае, если иное не предусмотрено законами субъектов РФ. Поскольку семейное законодательство отнесено Конституцией к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов (п. "к" ч. 1 ст. 72 Конституции), субъекты РФ вправе принимать законы в области семьи, в том числе и в отношении фамилии супругов (см. комментарий к п. 2 ст. 3 СК).
Семейный кодекс не допускает соединения фамилий, если добрачная фамилия хотя бы одного из супругов является двойной. Вслед за СК п. 2 ст. 28 Закона об актах гражданского состояния устанавливает, что общая фамилия супругов может состоять не более чем из двух фамилий, соединенных при написании дефисом.
2. Выбрав фамилию при заключении брака, каждый из супругов может переменить ее в любой момент брачной жизни. Варианты перемены те же, что закреплены в п. 1 комментируемой статьи: можно взять фамилию другого супруга, вернуться к добрачной фамилии или присоединить к своей фамилии фамилию другого супруга. Такая перемена осуществляется уже на общих основаниях, установленных главой VII Закона об актах гражданского состояния. Причины перемены фамилии должны быть достаточно вескими, например неблагозвучность фамилии или ее труднопроизносимость; желание супруга вернуть добрачную фамилию, если об этом не было заявлено при регистрации брака; желание супруга носить общую с другим супругом фамилию, если при регистрации брака они оставили свои добрачные фамилии и др.
Заявление о перемене имени (включая и фамилию) подается в орган ЗАГС и среди прочих сведений должно содержать: фамилию, собственно имя и (или) отчество, избранные лицом, желающим переменить имя, а также указание на причины такой перемены.
Поскольку перемена фамилии - это неимущественное право каждого из супругов, они вполне самостоятельны в его осуществлении. Поэтому перемена фамилии одним из супругов не влечет за собой перемену фамилии другого супруга. Иными словами, семейно-правовых последствий в этом случае не возникает. Однако перемена имени (включающего собственно имя, отчество и фамилию) влечет определенные гражданско-правовые последствия. В абз. 2 п. 2 ст. 19 ГК закреплена обязанность гражданина принимать необходимые меры для уведомления своих должников и кредиторов о перемене имени. В противном случае он несет риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц сведений о перемене его имени. Кроме того, гражданин, переменивший имя, вправе требовать внесения за свой счет соответствующих изменений в документы, оформленные на его прежнее имя (абз. 3 п. 2 ст. 19 ГК).
Вместе с тем ГК устанавливает общее правило, в соответствии с которым перемена гражданином имени не является основанием для прекращения или изменения его прав и обязанностей, приобретенных под прежним именем (абз. 1 п. 2 ст. 19 ГК).
3. Расторгая брак, супруги вправе сохранить общую фамилию или восстановить свои добрачные фамилии. Это личное неимущественное право в равной степени принадлежит обоим супругам и осуществляется каждым из них вполне самостоятельно.
Признание брака недействительным оставляет недобросовестному супругу только одну возможность - вернуться к своей добрачной фамилии. Добросовестный же супруг наряду с этой возможностью имеет право сохранить фамилию, избранную им при государственной регистрации заключения брака (см. комментарий к ст. 30 СК).
Глава 7. Законный режим имущества супругов
Статья 33. Понятие законного режима имущества супругов
1. В отличие от личных отношений, не допускающих глубокого вмешательства правовых норм в регламентацию их функционирования, имущественные отношения супругов, и в первую очередь - отношения супружеской собственности, не только допускают, но и требуют весьма детального законодательного регулирования. Дело в том, что именно необходимая их формализация, достигаемая с помощью права, позволяет должным образом защитить имущественные интересы не только самих супругов, но и третьих лиц, с которыми они вступают в различные отношения (например, обязательственные), реализуя свое право собственности.
Одной из самых ярких новелл СК является переход от императивного регулирования имущественных отношений супругов к диспозитивным. В п. 1 комментируемой статьи в качестве законного устанавливается режим общей совместной собственности супругов. Однако теперь этот режим действует только в том случае, если брачным договором не предусмотрено иное. Таким образом, СК дает возможность супругам самостоятельно определить характер брачного договора. И только если они не воспользуются этой возможностью, на "арену выступают" нормы ст. 34-39 СК, закрепляющих легальный режим супружеского имущества.
Все это означает, что СК установил два режима имущества супругов: законный и договорный. Причем договорный режим является приоритетным, поскольку строй имущественных отношений между супругами, установленный законом, начинает действовать только в том случае, если супруги по каким-либо причинам не заключили брачный договор.
Субъектами права собственности в рамках любого из названных режимов являются именно супруги. Ни ГК, ни СК не содержат нормы о том, что самостоятельным субъектом права собственности может быть семья. В рамках семьи собственниками являются супруги; их дети, у которых не возникает общей собственности с родителями (см. комментарий к п. 4 ст. 60), а также другие члены семьи.
Долгие годы правовой режим супружеского имущества определялся в нашей стране с помощью императивных норм, не допускавших каких-либо вариантов регулирования в данной области. Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве (далее - КЗАГС), принятый 16 сентября 1918 г., вслед за дореволюционным правом установил раздельную собственность каждого из супругов как на добрачное, так и на приобретенное в браке имущество. Из ст. 105 КЗАГС следовало, что брак не создает общности имущества супругов.
При внешней демократичности этот режим являлся достаточно жестким по отношению к супругу, который по тем или иным причинам (болезнь, воспитание детей и др.) не имел достаточных доходов и поэтому мог уповать лишь на высокие человеческие, нравственные качества другого супруга. Такая конструкция правового режима ставила в затруднительное положение, прежде всего женщину с ребенком, лишенную возможности зарабатывать необходимые средства; нарушала принцип равноправия супругов в семье. И именно с целью защиты интересов женщин, ведущих домашнее хозяйство и воспитывающих детей, судебная практика того времени начала признавать общность нажитого в период брака имущества, независимо от того, кто из супругов его приобрел.
Эта практика была воспринята Кодексом законов о браке, семье и опеке (далее - КЗоБСО), утвержденным постановлением ВЦИК от 19.11.1926 и вступившим в действие с 1 января 1927 г.*(33) Этот Кодекс законодательно закрепил режим совместной собственности супругов на все имущество, нажитое ими в браке, и раздельное добрачное имущество.
КоБС, принятый в 1969 г., также императивно регулируя отношения собственности супругов, закрепил в качестве единственно возможного для них режим общей совместной собственности на имущество, нажитое во время брака, и раздельной собственности каждого из них на добрачное имущество, а также на имущество, полученное каждым из супругов во время брака в дар или по наследству, и на вещи индивидуального пользования, за исключением предметов роскоши. Именно эта конструкция законного режима с незначительными добавлениями воспринята действующим СК.
В современном мире сложилось три вида легальных режимов супружеского имущества: раздельности, общности и отложенной общности. Режим раздельности характерен прежде всего для большинства государств англо-американской правовой семьи. Он действует, в частности, в Великобритании, 42 штатах США, Австралии, Новой Зеландии, в странах мусульманского права.
За рубежом этот режим был смягчен в ходе реформы 60-70-х гг. XX в. В частности, супругу, не являвшемуся собственником, были предоставлены определенные права в отношении недвижимости, принадлежащей другому супругу.
Режим общности супружеского имущества распространен преимущественно в странах романо-германской правовой семьи. Весьма известной его разновидностью является режим общности движимого и приобретенного имущества, закрепленный Гражданским кодексом Франции 1804 г. Однако большее распространение получила другая разновидность режима общности - общность приобретений, суть которой заключается в том, что общим является лишь то имущество, которое приобретено в период брака. Именно эта разновидность режима общности была закреплена КЗоБСО и действует в нашей стране до настоящего времени. Кроме того, этот режим применяется в восьми штатах США, в канадской провинции Квебек, а также ряде других стран.
Наиболее поздним по времени возникновения является третий вид легального режима имущества супругов - отложенная общность. Он характерен для Дании, Норвегии, Швеции и целого ряда других государств. Суть этого режима весьма проста: в период брака имущество мужа и жены раздельно, но в момент прекращения брака принимает статус общности, которая делится между супругами поровну. Иными словами, общность как бы "откладывается" на момент прекращения брака и раздела имущества.
2. Супруги могут быть членами крестьянского (фермерского) хозяйства. Федеральный закон от 11.06.2003 N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" (в ред. от 30.10.2009)*(34) определяет его как объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии.
Членами фермерского хозяйства могут быть в первую очередь супруги, их родители, дети, братья, сестры, внуки, а также дедушки и бабушки каждого из супругов, но не более чем из трех семей. Причем дети, внуки, братья и сестры членов фермерского хозяйства принимаются в члены такого хозяйства лишь по достижении ими возраста 16 лет.
Помимо перечисленных лиц членами фермерского хозяйства могут быть и лица, не состоящие в родстве с главой хозяйства. Максимальное количество таких граждан не может превышать пяти человек.
Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит всем его членам (в том числе и супругам, входящим в его состав) на праве совместной собственности, если законом или договором между ними не установлено иное.
Состав этого имущества определен ст. 257 ГК, где перечислены следующие объекты: находящийся в собственности хозяйства земельный участок, насаждения, хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и иные сооружения, продуктивный и рабочий скот, птица, сельскохозяйственная и иная техника и оборудование, транспортные средства, инвентарь и другое имущество, приобретенное для хозяйства на общие средства его членов.
Общим имуществом членов крестьянского (фермерского) хозяйства являются также плоды, продукция и доходы, полученные в результате его деятельности. Пользование таким имуществом осуществляется членами хозяйства на основании соглашения между ними.
Естественно супруги, являющиеся членами крестьянского (фермерского) хозяйства, помимо перечисленного имеют в общей совместной собственности и все то имущество, которое может принадлежать супругам, не занимающимся предпринимательской деятельностью в области сельского хозяйства (см. комментарий к ст. 34 СК).
Статья 34. Совместная собственность супругов
1. Закон устанавливает режим общей совместной собственности имущества, нажитого супругами в период брака. Причем речь идет только о браке, заключенном в органах ЗАГС в установленном законом порядке (см. комментарий к ст. 10 СК).
Долгие годы у нас в стране отсутствует семейно-правовая защита фактических брачных союзов. Лишь в период с 1 января 1927 г., когда начал действовать КЗоБСО, до 8 июля 1944 г. закон придавал равное правовое значение зарегистрированному браку и фактическим брачным отношениям. Однако Указ Президиума Верховного Совета СССР от 08.07.1944 это правило отменил, сохранив правовую силу лишь за фактическими браками, сложившимися до 8 июля 1944 г.*(35) Имущество, нажитое участниками таких союзов, даже если они длятся до сих пор, считается их совместной собственностью. Признание права совместной собственности в подобных случаях производится судом на основании Указа Президиума Верховного Совета СССР от 10.11.1944*(36).
Эта правовая ситуация разъясняется в п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15 следующим образом: "Поскольку в соответствии с действовавшим до издания Указа Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 г. законодательством незарегистрированный брак имел те же правовые последствия, что и зарегистрированный, на имущество, приобретенное совместно лицами, состоявшими в семейных отношениях без регистрации брака, до вступления в силу Указа распространяется режим общей совместной собственности супругов". К имуществу же, нажитому в незарегистрированном браке после 8 июля 1944 г., режим общей совместной собственности не применяется, как бы долго такой союз ни длился.
В литературе все чаще встречаются вполне резонные предложения предоставить определенную правовую защиту фактическим супругам. При этом полезно обратиться к опыту зарубежных стран. В частности, югославское законодательство уже после Второй мировой войны признало соответствующие права за внебрачной супругой. Во всех развитых странах Запада все более явной становится тенденция к постепенному юридическому признанию фактического брака и к распространению на него в ряде отношений (например, имущественных) последствий законного брака*(37). Так, в Швеции в роли бенефициария, получающего страховую сумму в случае смерти застрахованного лица, выступают переживший супруг, сожительница или дети*(38).
Раздельность проживания лиц, состоящих в зарегистрированном браке, не нарушает законного режима общности их имущества, кроме ситуации, когда проживание супругов врозь связано с прекращением супружеских отношений. В таком случае суд может признать имущество, приобретенное в этот период, собственностью каждого из супругов (см. комментарий к п. 4 ст. 38 СК).
Поскольку в п. 1 комментируемой статьи закреплено положение о том, что имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью, можно утверждать, что в СК установлена презумпция общности имущества, приобретенного супругами в период брака. Это значит, что при разделе имущества они не должны доказывать правомерность включения каждой конкретной вещи в делимую общность. Супруг же, заинтересованный в исключении какой-либо вещи из общего имущества, напротив, должен доказать обратное, а именно: что спорная вещь принадлежит именно ему.
2. Принцип равноправия супругов, пронизывающий многие статьи СК, проявляется в п. 2 комментируемой статьи в виде впервые установленного на уровне закона правила, из которого следует, что любое нажитое в период брака имущество является совместной собственностью супругов независимо от того, на имя кого из них оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства.
Семейный кодекс впервые на уровне закона закрепляет и примерный перечень объектов совместной собственности супругов. Среди них: доходы каждого из супругов от трудовой, предпринимательской деятельности, а также пенсии, пособия и иные выплаты, не имеющие специального целевого назначения.
В законе нет ответа на вопрос, с какого момента становятся общими перечисленные суммы, которые начисляются, как правило, на имя одного из супругов. В литературе на этот счет высказываются различные мнения. В частности, нередко общим имуществом признается начисленный, хотя и не полученный заработок. Однако совершенно очевидно, что в данном случае возникает не вещное, а обязательственное право, обладателем которого является только супруг, которому этот заработок начислен. Иногда указывается, что денежные доходы супругов следует считать общими с момента передачи их в общий семейный бюджет. Такое толкование без сомнения создает почву для злоупотребления своим правом со стороны супругов, отчего могут пострадать интересы семьи в целом. Более всего распространена позиция, согласно которой денежные доходы становятся общими с момента получения их каждым из супругов.
Общими являются также полученные супругами пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие целевого назначения. В качестве примера таких выплат СК называет суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья. Правда, в литературе обращается внимание на то, что общими являются лишь те суммы, что выплачены в качестве компенсации утраченного в связи с повреждением здоровья заработка. Те же суммы, которые выплачены в качестве возмещения затрат на восстановление здоровья, неразрывно связаны с личностью потерпевшего и поэтому являются его личным имуществом*(39).
Общая денежная масса может складываться помимо перечисленного и из сумм, которые передаются супругами их контрагентам по договорным обязательствам. Пак, например, супруги С-ва Н.Д. и С-в А.Г. решили приобрести домовладение у супругов П. Они заплатили 60 тыс. руб., но полностью дом не выкупили. Поскольку сделка не состоялась по вине покупателей, П. оставили себе сумму задатка (30 тыс. руб.), а 30 тыс. руб. вернули С-ву А.Г. Спустя некоторое время С-ва Н.Д. обратилась в суд с иском о разделе совместно нажитого имущества. 28 января 2003 г. мировой судья разделил имущество между супругами поровну. Среди прочего имущества истица получила и 15 тыс. руб. из тех 30 тыс., что вернули П.
Наряду с денежными доходами СК указывает в качестве объектов общей совместной собственности супругов движимые и недвижимые вещи, приобретенные за счет их общих доходов.
Обычно имущество супругов состоит из вещей полностью оборотоспособных (п. 1 ст. 129 ГК). Однако в их собственности вполне могут оказаться и вещи, ограниченные в обороте, для обладания которыми необходимо соблюдать императивные требования закона.
Нередко те или иные вещи приобретаются в браке одним из супругов. Вместе с тем право собственности на них возникает у обоих супругов в силу нормы, устанавливающей, что имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью (п. 1 комментируемой статьи).
Некоторые объекты общей совместной собственности приобретаются только на имя одного из супругов. Однако это вовсе не нарушает режима общности такого имущества. Ранее этого положения в семейном законодательстве не было. Оно содержалось лишь в постановлении Пленума Верховного Суда РСФСР от 21.02.1973 N 3 "О некоторых вопросах, возникших в практике применения судами Кодекса о браке и семье РСФСР"*(40). Теперь же в п. 2 комментируемой статьи есть норма, в соответствии с которой общим является любое, нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства. Данное уточнение весьма существенно с точки зрения защиты имущественных прав супругов. Ведь регистрации подлежат, как правило, дорогостоящие вещи, правовой режим которых для супругов чрезвычайно важен, а поэтому должен быть определен в законе предельно конкретно.
Перечень объектов совместной собственности супругов является открытым, поскольку помимо перечисленного в п. 2 комментируемой статьи общим является и любое другое нажитое супругами в период брака имущество.
Семейный кодекс сохранил и ранее используемый в семейном законодательстве термин "имущество", допускающий самые различные толкования. Чаще всего под имуществом понимают совокупность вещей. Однако нередко имуществом считают не только вещи, но и имущественные права. Вместе с тем подчеркивается, что к совместной собственности супругов относится лишь то, что нажито и приобретено в браке, а потому в их имущество никоим образом не могут включаться долги. Более логичным, однако, является максимально широкое толкование термина "имущество", позволяющее включить в его состав не только вещи и имущественные права, но также и имущественные обязанности (долги). Дело в том, что слова "приобретать", "наживать" всегда имели в русском языке не только положительное, но и отрицательное значение. Поэтому, вступая в обязательственные отношения, супруги приобретают не только имущественные права, но и имущественные обязанности, которые являются составной частью супружеского имущества. Не случайно при разделе имущества супругов пропорционально полученным долям распределяются и их долги (см. комментарий к п. 3 ст. 39).
3. В отечественных семейных кодексах традиционно присутствовало правило, направленное на защиту имущественных интересов того супруга, который по уважительным причинам не участвовал в создании общего имущества. Сейчас оно установлено п. 3 комментируемой статьи, в котором указывается, что супругу, который в период брака вел домашнее хозяйство, осуществлял уход за детьми или по другим уважительным причинам не имел самостоятельного дохода, также принадлежит право на общее супружеское имущество. Это правило достаточно надежно защищает социально уязвимого супруга, который чисто физически не может получать самостоятельного дохода, поскольку получает образование, имеет проблемы со здоровьем и т.п. Наличие этого правила в СК является одним из весомых аргументов в пользу позиции авторов, утверждающих, что основанием возникновения имущественной общности супругов следует называть факт состояния в браке*(41).
Статья 35. Владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов
1. Характер владения, пользования и распоряжения общим имуществом супругов предопределен тем, что оно принадлежит им на равных основаниях. Супруги в равной степени являются собственниками всего нажитого в браке имущества, а следовательно, наделены и одинаковыми правами на него.
2. Осуществляя правомочия собственников, супруги совершают различные сделки как между собой, так и с третьими лицами. Сам по себе этот момент, несомненно, вполне позитивен, поскольку именно таким путем во многом преумножается материальная база семьи. Вместе с тем здесь таится и известная опасность, ибо один из супругов, бесконтрольно распоряжаясь общей собственностью, вполне может нанести имуществу членов семьи значительный урон.
СК для обеспечения нормального гражданского оборота устанавливает презумпцию взаимного согласия супругов при совершении распорядительных сделок по поводу вещей, входящих в состав их общей совместной собственности.
Однако эта презумпция, как и любое предположение, может быть опровергнута супругом, не участвующим в сделке. Иными словами, такая сделка по правовой природе является оспоримой. Суд, в свою очередь, может признать ее недействительной лишь в том случае, если будет доказано, что контрагент супруга, участвующего в сделке, знал или заведомо должен был знать о несогласии супруга-истца на ее совершение.
В литературе справедливо отмечается, что легкое опровержение презумпции согласия супруга на совершение сделки не способствует устойчивости гражданского оборота. В этой связи делаются вполне разумные предложения о необходимости сохранения сферы использования такой презумпции. В частности, предлагается оставить ее только в тех случаях, когда соответствующие распорядительные сделки совершаются в рамках обычного ведения домашнего хозяйства*(42).
СК не устанавливает срока исковой давности для оспаривания супругом сделки, совершенной без его участия. Однако сделка - категория гражданского права. А оно разрешает оспаривание сделок в пределах годичного срока исковой давности, придавая тем самым необходимую устойчивость гражданскому обороту. Статья же 4 СК допускает возможность применения гражданского законодательства к семейным отношениям, не урегулированным нормами семейного права (см. комментарий к ст. 4 СК). Исходя из правила п. 2 ст. 181 ГК супруг, не участвующий в сделке, может оспорить ее по мотиву отсутствия своего согласия в течение одного года с того дня, когда узнал или должен был узнать о совершении такой сделки другим супругом.
3. Стремясь с наибольшей полнотой защитить имущественные интересы супругов, СК устанавливает две ситуации, в которых презумпция согласия супруга, не участвующего в сделке, не действует. В силу п. 3 комментируемой статьи необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга для совершения одним из супругов:
а) сделки по распоряжению общей недвижимостью;
б) сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) государственной регистрации.
Недвижимостью в соответствии со ст. 130 ГК, в том числе являются земельные участки, участки недр, а также все то, что прочно связано с землей (в частности, здания, сооружения, объекты незавершенного строительства и др.).
Согласно Методическим рекомендациям по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации*(43) нотариус при удостоверении сделок, указанных в комментируемой статье, проверяет наличие нотариально удостоверенного согласия другого супруга на совершение сделки. Причем, если в нотариально удостоверенном согласии другого супруга указаны какие-либо условия сделки, нотариус, удостоверяя сделку, проверяет, соблюдены ли эти условия (п. 17).
По правовой природе сделка, совершенная без нотариально удостоверенного согласия супруга, не участвующего в сделке, является оспоримой. Супруг, чье нотариально удостоверенное согласие на совершение такой сделки не было получено, может обратиться в суд с требованием признать ее недействительной в течение одного года с того дня, когда он узнал или должен был узнать о ее совершении.
Наряду с супругами собственниками конкретного имущества могут быть и другие лица. В подобных случаях распорядиться вещью можно, только соблюдая преимущественное право покупки доли участниками общей собственности (ст. 250 ГК).
Защищая имущественные права несовершеннолетних детей, ГК содержит правило, согласно которому отчуждение принадлежащих супругам жилых помещений, в которых проживают несовершеннолетние дети, может быть проведено супругами только с согласия органов опеки и попечительства, если при этом затрагиваются права и охраняемые законом интересы ребенка*(44). Естественно, при распоряжении жилыми помещениями супруги должны соблюдать и права иных членов семьи (п. 1 и 2 ст. 292 ГК).
В зарубежных странах континентальной Европы, устанавливающих режим общности супружеского имущества, до сих пор отсутствует истинное равноправие мужа и жены в управлении и распоряжении общим имуществом. В частности, во Франции даже после реформы семейного законодательства, значительно выровнявшей положение женщины в семье, по сути, муж один управляет супружеской общностью*(45). Аналогичное правило закреплено в законодательстве Испании, целого ряда государств Латинской Америки и в других регионах. Правда, во Франции в рамках супружеской общности была обособлена доля, получившая название "резервная часть жены", которой она вправе свободно распоряжаться. В эту часть входит имущество, приобретенное женой на свою заработную плату, а также на иные поступления от своей профессиональной деятельности*(46).
В других же странах реформа произвела более значительные изменения. Так, семь штатов США из восьми, где закреплен режим общности, лишили мужа права управлять супружеской общностью единолично. Теперь каждый из супругов может самостоятельно управлять общим имуществом. Согласие же другого супруга необходимо в основном для совершения некоторых наиболее важных сделок, например для отчуждения недвижимости.
В Германии, где общим является только прирост имущества супругов, существует ряд законодательных ограничений даже при распоряжении каждым из них своим личным имуществом. Так, например, супруг принадлежащими лично ему предметами домашнего обихода самостоятельно ими распоряжается, лишь получив согласие другого супруга. Причем сделка, совершенная без необходимого согласия другого супруга, является ничтожной, тогда как СК устанавливает, что в подобных ситуациях сделка оспорима.
Статья 36. Имущество каждого из супругов
1. Комментируемая статья определяет, какое имущество является собственностью каждого их супругов:
во-первых, это их добрачное имущество, т.е. вещи, имущественные права, а также долговые обязанности, возникшие до вступления в брак;
во-вторых, это имущество, полученное каждым из супругов во время брака в порядке наследования, в дар или по иным безвозмездным сделкам;
в-третьих, это вещи индивидуального пользования каждого супруга, за исключением драгоценностей и других предметов роскоши.
Каждый из супругов владеет, пользуется и распоряжается своим имуществом самостоятельно, руководствуясь нормами ГК о праве собственности граждан.
Применительно к добрачному имуществу главным является доказательство времени приобретения конкретной вещи. Для этого используются различные правоустанавливающие документы: письменный договор дарения, свидетельство о праве на наследство и т.п.
На практике не всегда легко бывает определить правовую принадлежность подаренного имущества. Правда, положение упростилось с принятием ГК, который отказался от нормы ст. 257 ГК РСФСР, требовавшей обязательного нотариального удостоверения договоров дарения на сумму свыше 500 руб. Теперь ст. 574 ГК разрешает совершать дарение в устной форме за исключением трех случаев:
- дарения недвижимости;
- дарения имущества юридическим лицом;
- обещания дарения.
Если все же в конкретном случае возникает затруднение, например, при определении судьбы подарков, сделанных одному из супругов, и свадебных подарков, обычно преподносимых обоим супругам, при отсутствии доказательств, подтверждающих наличие договора дарения имущества одному из супругов, это имущество может быть отнесено к общей совместной собственности супругов.
В определении адресата подарка существенную помощь может оказать учет назначения имущества. Например, если подарены предметы интерьера, кухонная утварь и т.п., то, скорее всего, подарок сделан супружеской паре; если же подарены женские драгоценности или мужские часы, то адресат - один из супругов.
Семейный кодекс впервые помимо наследования и дарения среди оснований возникновения собственности каждого из супругов называет иные безвозмездные сделки, что делает перечень этих оснований открытым. В литературе такие сделки справедливо связывают с развитием рыночных отношений в нашей стране, благодаря которым появилась возможность преобразования государственной и муниципальной собственности в частную. Каждый из супругов может приватизировать жилое помещение и стать его собственником либо получить акции предприятия и стать одним из его собственников.
Сродни договору дарения - получение денег и другого имущества в виде премий, наград и различного рода других поощрений. В литературе уже давно утвердилось мнение, согласно которому единовременные премии, полученные одним из супругов не в качестве достаточно регулярного дополнения к заработной плате, а как поощрение за выдающиеся достижения в области науки, литературы, искусства, спорта и т.п., являются собственностью поощренного супруга.
2. Вещи индивидуального пользования (одежда, обувь, часы и т.п.) - собственность каждого из супругов даже в том случае, если они приобретены в браке за счет общих средств супругов. Правда, СК делает исключение для драгоценностей и других предметов роскоши: даже если ими пользуется только один из супругов, такие предметы являются их общей совместной собственностью и при необходимости подлежат разделу между ними.
Это правило сложилось в судебной практике еще в 20-е гг. прошлого века. Тогда же была предпринята попытка нормативного закрепления перечня предметов роскоши*(47), который естественно со временем устарел, поскольку представление о предметах роскоши не в последнюю очередь зависит от уровня экономического развития общества.
В семейно-правовой доктрине бесспорным является положение о том, что роскошью следует признавать вещи значительной стоимости, не относящиеся к предметам первой необходимости. При этом, безусловно, надо учитывать уровень потребления конкретной семьи, поскольку Россия, став либерально-демократической страной, в качестве негативного последствия приобрела значительное имущественное расслоение общества. Поэтому, например, хорошая шуба в одной семье - предмет роскоши, а в другой - обычный предмет индивидуального пользования, один из многих.
Семейный кодекс не определяет правовой принадлежности предметов профессиональной деятельности, используемых супругами. В литературе уже достаточно давно высказывались предложения считать их личным имуществом супруга-профессионала*(48). С этим можно согласиться, если такой предмет стоит недорого. В случае же значительной стоимости его статус должен определяться аналогично предметам роскоши, поскольку в их приобретение, как правило, вложены средства обоих супругов. Поэтому при разделе супругами имущества, например, дорогой концертный рояль, приобретенный в браке, следует передать супругу-пианисту, но половина стоимости этого инструмента должна перейти другому супругу. Это позволит учесть интересы обоих партнеров в браке и гарантировать реальность принципа их равенства.
В состав личного может войти и то имущество, которое нажито каждым из супругов в период их раздельного проживания. СК предоставил суду право признавать такое имущество личным, если в процессе будет доказано, что семейные отношения между супругами прекратились (см. комментарий к п. 4 ст. 38 СК).
Каждый супруг имеет определенные личные средства, полученные самым разным путем: по наследству, от продажи личных вещей и т.п. Имущество, приобретенное на такие деньги, становится собственностью супруга-приобретателя. Именно такую позицию занял Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 05.11.1998 N 15, подчеркнув в п. 15, что не является общим совместным имущество, приобретенное хотя и во время брака, но на личные средства одного из супругов.
3. Долгое время к числу спорных относился вопрос о принадлежности имущества супруга, бывшего результатом его интеллектуальной деятельности. Федеральным законом от 18.12.2006 N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" в него была внесена ясность. Отныне такое имущество относится к имуществу каждого из супругов, поскольку данный Закон дополнил ст. 36 СК пунктом 3, который устанавливает, что "исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный одним из супругов, принадлежит автору такого результата".
Статья 37. Признание имущества каждого из супругов их совместной собственностью
Собственность каждого из супругов может при определенных условиях трансформироваться в общую совместную собственность. Это возможно в том случае, если в период брака стоимость имущества одного из супругов значительно увеличилась за счет общего имущества супругов или имущества либо труда супруга-несобственника. В СК приводится примерный перечень таких ситуаций: капитальный ремонт, реконструкция, переоборудование и др.
Этот перечень свидетельствует о том, что чаще всего трансформируется из раздельной в общую собственность недвижимое имущество одного из супругов: построенная до брака дача, унаследованная в браке квартира и т.п. Однако подобная трансформация может коснуться и движимого имущества, например автомобиля одного из супругов, серьезно пострадавшего в дорожно-транспортном происшествии и отремонтированного супругом, не являющимся его собственником.
Статья 38. Раздел общего имущества супругов
1. Право общей совместной собственности супругов может быть прекращено ее разделом. Необходимость такого раздела чаще всего возникает в связи с расторжением брака. Однако раздел, а точнее - выдел доли пережившего супруга происходит и в случае смерти одного из супругов, поскольку по наследству переходит только то имущество, которое находилось в собственности супруга-несобственника.
При жизни супругов раздел их общего имущества может производиться не только в связи с разводом, но и в период брака. Поэтому суд не вправе отказать в приеме искового заявления о разделе имущества супругов на том основании, что брак между ними еще не расторгнут.
2. Супруги могут делить имущество в браке и в момент его расторжения путем заключения соглашения. При наличии же спора раздел производится судом по требованию любого из супругов. Кроме того, судебный раздел возможен также в случае заявления кредитором требования о разделе общего имущества супругов для обращения взыскания на долю одного из супругов в их общем имуществе.
Важнейшее значение для защиты имущественных интересов супругов имеет сохраненная для них СК возможность заключать соглашение о разделе супружеского имущества, установленная еще КоБС.
Строго говоря, супруги могут заключить одно из двух соглашений:
1) соглашение об определении долей, которое оформляется свидетельством о праве собственности на долю в общем имуществе. Такое свидетельство нотариус по совместному письменному заявлению супругов выдает одному из них или им обоим (ст. 74 Основ законодательства о нотариате). Результатом такого соглашения является преобразование общей совместной собственности, нажитой супругами ко дню составления соглашения, в общую долевую собственность. Причем распределение долей в нем может быть любым по взаимному решению супругов;
2) соглашение о разделе общего имущества. В данном случае они распределяют между собой конкретные вещи и имущественные права, которыми обладают ко дню составления соглашения. По желанию супругов такое соглашение может быть нотариально удостоверено. Его результатом является прекращение общей совместной собственности, нажитой ко дню заключения соглашения, и возникновение раздельной собственности супругов на определенное имущество. Распределение имущества и здесь может быть равным и неравным по договоренности между супругами.
Чрезвычайно важно иметь в виду, что соглашения не отменяют законного режима имущества супругов. Поэтому все то имущество, которое они приобретут после заключения такого соглашения, будет являться их общей совместной собственностью.
Соглашение о разделе супружеского имущества необходимо отличать от брачного договора. Различия между ними заключаются в следующем:
а) брачный договор значительно шире по содержанию, поскольку включает в себя не только определение правового режима супружеского имущества, но и решение всех вопросов, касающихся имущественных отношений супругов (см. комментарий к п. 1 и 2 ст. 42 СК);
б) брачный договор определяет "юридическую судьбу" не только нажитого, но и будущего имущества;
в) форма брачного договора только нотариальная, тогда как соглашение о разделе имущества может быть удостоверено у нотариуса лишь по желанию супругов;
г) брачный договор заменяет собой легальный режим супружеского имущества; соглашение же о разделе имущества, приобретенного вне временных рамок такого соглашения, законного режима имущества супругов не отменяет.
3-6. Если общая собственность делится в суде, то сначала суд определяет состав имущества, подлежащего разделу. С этой целью выявляются те объекты, которые в общее супружеское имущество не включаются, а потому разделу не подлежат:
- прежде всего это объекты собственности каждого из супругов (см. комментарий к ст. 36 СК);
- суд может признать личным и исключить в связи с этим из объектов, подлежащих разделу, то имущество, которое супруги приобрели в период раздельного проживания, связанного с прекращением семейных отношений;
- не подлежат разделу и вещи, приобретенные исключительно для удовлетворения потребностей несовершеннолетних детей. Их открытый перечень приведен в п. 5 комментируемой статьи. Среди них, в частности, одежда, обувь, школьные и спортивные принадлежности, музыкальные инструменты, детская библиотека и т.п. Такие вещи передаются без компенсации тому супругу, с которым проживают дети;
- не учитываются при разделе общего супружеского имущества, поскольку считаются принадлежащими детям, и вклады, внесенные супругами за счет общего имущества на имя их общих несовершеннолетних детей.
Нормы об исключении из объектов, подлежащих разделу, детского имущества являются проявлением общего правила, в соответствии с которым имущество родителей и детей раздельно (см. комментарий к п. 4 ст. 60 СК).
В состав имущества, подлежащего разделу, входят:
- общие вещи, имеющиеся в наличии у супругов на время рассмотрения дела либо находящиеся у третьих лиц;
- права требования по обязательствам, возникшим в интересах семьи;
- общие долги супругов (см. комментарий к п. 3 ст. 39 СК).
Если при рассмотрении требования о разделе совместной собственности супругов будет установлено, что один из них произвел отчуждение общего имущества или израсходовал его по своему усмотрению вопреки воле другого супруга и не интересах семьи либо скрыл имущество, то при разделе учитывается это имущество или его стоимость (п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15).
В современных условиях состав супружеского имущества, подвергающегося разделу, в каждом конкретном случае может быть весьма "пестрым". Так, супруги А. делили между собой имущество, в состав которого наряду с автомобилем "Тойота-Королла", многочисленной музыкальной и бытовой техникой входили шесть поросят трехмесячного возраста и две тонны комбикорма.
Стоимость имущества, подлежащего разделу, определяется на время рассмотрения дела (п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15). Суды нередко встречаются с попытками участников процесса неверно определить стоимость делимого имущества. Так, судебная коллегия по гражданским делам Амурского областного суда, рассмотрев в октябре 2003 г. дело по кассационной жалобе на решение о разделе имущества супругов К., установила, что раздел имущества между ними был произведен Благовещенским городским судом 16 апреля 2003 г. по оценке истицы. При этом цена имущества, переданного истице, была значительно занижена и не соответствовала действительности. Доля же имущества ответчика была определена на основании рыночной стоимости. Судебная коллегия отметила, что в результате значительного занижения истицей стоимости передаваемого ей имущества, решение суда не отвечает принципам разумности и справедливости. Направляя дело на новое рассмотрение, судебная коллегия рекомендовала суду обсудить вопрос о назначении товароведческой экспертизы для установления стоимости подлежащего разделу имущества на момент рассмотрения дела.
Уточнив состав делимого имущества, суд определяет доли, причитающиеся каждому из супругов (см. комментарий к ст. 39 СК). Причем если одному из супругов передается имущество, стоимость которого превышает причитающуюся ему долю, другому супругу может быть присуждена соответствующая денежная или иная компенсация. Нередко такая ситуация складывается в связи с передачей одному из супругов неделимой вещи, т.е. вещи, которая в натуре не может быть разделена.
Чаще всего раздел супружеского имущества производится в бракоразводном процессе и суд стремится защитить при этом интересы как самих супругов, так и их несовершеннолетних детей. Вместе с тем встречаются ситуации, когда такой раздел затрагивает интересы третьих лиц (например, если имущество является собственностью жилищно-строительного или иного кооператива, член которого еще полностью не внес свой паевой взнос и не стал поэтому собственником имущества, выделенного ему кооперативом в пользование). В таких ситуациях суд должен обсудить вопрос о выделении требования о разделе имущества в отдельное производство (см. комментарий к п. 3 ст. 24 СК).
Однако это правило не распространяется на случаи раздела вкладов, которые внесены супругами в кредитные организации за счет общих доходов, независимо от того, на имя кого из супругов были внесены денежные средства. Дело в том, что при разделе таких вкладов, права банков и иных кредитных организаций не затрагиваются.
Если же третьи лица предоставили супругам денежные средства, а последние внесли их на свое имя в кредитные организации, то эти организации могут предъявить иск о возврате соответствующих сумм по нормам ГК. Такой иск подлежит рассмотрению в отдельном производстве.
Правила раздела имущества, закрепленные в комментируемой статье, как и прочие нормы СК, распространяются только на супругов, т.е. на лиц, состоящих в зарегистрированном браке. Однако, учитывая то обстоятельство, что до 8 июля 1944 г. незарегистрированный брак имел те же правовые последствия, что и зарегистрированный, на имущество, совместно приобретенное лицами, состоящими в таких отношениях, распространяются все нормы СК, образующие легальный режим супружеского имущества, в том числе и нормы о его разделе.
7. К требованиям разведенных супругов о разделе имущества, нажитого ими в период брака, применяется трехлетний срок исковой давности. Причем в СК не определен момент начала течения этого срока. Отмеченный пробел в СК ставил в затруднительное положение судей, которые по-разному определяли этот момент: одни начинали отсчет со дня прекращения брака, другие - со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Ответ на этот вопрос был дан в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15. В п. 19 этого Постановления разъясняется, что течение срока исковой давности в подобных ситуациях следует исчислять не со времени прекращения брака, а со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (п. 1 ст. 200 ГК).
Статья 39. Определение долей при разделе общего имущества супругов
1. Используя диспозитивный метод регулирования, комментируемая статья отдает приоритет в определении долей при разделе общего имущества супругов договору между ними. Супруги могут определить эти доли в брачном договоре либо в соглашении о разделе имущества, либо в соглашении об определении долей в общем имуществе.
Соотношение долей в таких ситуациях может быть любым. Однако среди оснований недействительности брачного договора СК называет крайне неблагоприятное положение, в которое одна из сторон может быть поставлена таким договором (см. комментарий к п. 2 ст. 43 СК). Поэтому, например, брачный договор, в котором имущество распределено в соотношении: мужу - 9/10, а жене - 1/10, вполне может быть признан судом недействительным по вышеуказанному основанию.
Если доли в имуществе не определены соглашением, то для суда действует правило, закрепленное в п. 1 комментируемой статьи, в силу которого доли супругов при разделе общего имущества признаются равными.
Равенство долей супругов при разделе их общего имущества - положение принципиальное для отечественного семейного законодательства. Оно является одним из проявлений общего правила о равноправии супругов в семье (см. комментарий к ст. 31 СК). Причем равенство долей не может быть поколеблено тем, что один из супругов занимался ведением домашнего хозяйства, воспитанием детей или по другим уважительным причинам не имел самостоятельного дохода.
2. Определяющим по отношению к комментируемой статье является правило, закрепленное в п. 2 ст. 254 ГК, в соответствии с которым доли супругов при разделе общего имущества и выделе из него доли признаются равными. Однако далее в той же норме ГК указывается, что данное правило может быть изменено не только соглашением, но и федеральным законом. Комментируемая статья СК, являющегося федеральным законом, как раз и называет случаи, в которых суд может отступить от принципа равенства:
1) в первую очередь это необходимость учета интересов несовершеннолетних детей. Суд имеет право увеличить долю того из супругов, с которым оставлены дети;
2) суд может отупить от начал равенства, учитывая заслуживающие внимания интересы одного из супругов. Здесь возможны различные ситуации:
- например, суд вправе уменьшить долю того супруга, который без уважительных причин не получал доход либо расходовал общее имущество в ущерб интересам семьи;
- но, с другой стороны, суд может и увеличить долю того супруга, который по состоянию здоровья либо по иным, не зависящим от него, обстоятельствам, был лишен возможности получать доход от трудовой деятельности.
В п. 17 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15 подчеркивается, что суд обязан привести в решении мотивы отступления от начал равенства долей супругов в их общем имуществе.
Решая вопрос о размере долей, суд сначала их определяет их как идеальные, т.е. только как доли в праве собственности (1/3, 1/4 и т.п.) без соответствующего натурального наполнения. Затем, по просьбе супругов, суд соразмерно долям в праве собственности распределяет между ними конкретное имущество. Таким образом, доли из идеальных становятся реальными. Это значит, что доле в праве соответствует необходимое натуральное насыщение.
3. Поскольку долги супругов входят в состав общего супружеского имущества, суд, осуществляя его раздел, распределяет между супругами и их общие долги пропорционально присужденным им долям (см. комментарий к ст. 45 СК).
Глава 8. Договорный режим имущества супругов
Статья 40. Брачный договор
Появление в СК норм о брачном договоре - одно из самых ярких проявлений расширения диспозитивных начал в регулировании семейных отношений.
Возникновение института брачного договора у нас в стране обычно связывают с 1 января 1995 г. - днем введения в действие части первой ГК. И это в принципе правильно, поскольку согласно ст. 256 ГК режим совместной собственности применительно к имуществу супругов действует только в том случае, если договором между ними не установлено иное. Однако, строго говоря, брачный договор как институт семейного права появился только 1 марта 1996 г. Дело в том, что именно СК содержит целую главу, посвященную договорному режиму имущества супругов, где определены субъекты этого договора, его форма, содержание, особенности оснований признания его недействительным и т.п. Не случайно в силу п. 5 ст. 169 СК брачные договоры, заключенные до 1 марта 1996 г. действуют лишь в части, не противоречащей положениям СК.
Долгие годы правовой режим супружеского имущества определялся в нашей стране с помощью императивных норм, не допускавших каких-либо вариантов регулирования в данной области. Воля самих супругов при определении характера их имущественных отношений законодателем игнорировалась.
Однако развитие рыночных механизмов с неизбежностью требует развития демократизации права. Именно поэтому в современной России заметно расширена сфера использования свойственного в первую очередь гражданскому праву метода диспозитивного регулирования. И одна из самых ярких новелл СК в связи с этим - закрепление договорного режима имущества супругов наряду с легальным.
Комментируемая статья содержит дефинитивную норму - определение брачного договора. В соответствии с ней брачным договором является соглашение лиц вступающих в брак или уже состоящих в браке, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения.
Это определение позволяет разобраться в правовой природе брачного договора. В семейно-правовой доктрине выделяются две противоположные позиции по данному вопросу: многие авторы, ссылаясь прежде всего на специфику субъектного состава, полагают, что это особый семейно-правовой договор. Действительно, брачный договор могут заключить только супруги и лица, вступающие в брак. Кстати, в литературе обращается внимание на то, что последняя категория достаточно расплывчата и четких критериев в законе не имеет. Поэтому есть авторы, утверждающие, что вступающими в брак являются лица, которые приняли решение о регистрации брака; другие же убеждены, что это только те лица, которые уже подали заявление в органы ЗАГС с просьбой о регистрации брака.
Однако целый ряд авторов не видит ярких особенностей, позволяющих считать брачный договор семейно-правовым соглашением. Они заявляют, что это определенная разновидность гражданско-правового договора.
Вместе с тем недавно высказана и третья, компромиссная позиция. Ее суть заключается в том, что брачный договор можно рассматривать как гражданско-правовой лишь в той части, где он регулирует отношения, входящие в предмет гражданского права, в частности, определяет режим собственности супругов. Однако в той мере, где он регулирует собственно семейную сферу, например алиментные отношения супругов, он является семейно-правовой сделкой. А поскольку в нем присутствуют черты и семейно-правовой, и гражданско-правовой сделки, его следует признать договором особого рода (sui generis)*(49).
Брачный договор традиционно считается неотъемлемой частью буржуазного права. Однако многие авторы справедливо отмечают весьма широкое использование брачного договора и в дореволюционном русском праве.
По своей сути брачный контракт в России был весьма схож с аналогичным институтом зарубежного права. Вместе с тем и в дореволюционной, и в современной литературе указывается на определенную специфику договорного режима супружеского имущества в России, обусловленную и национальными традициями, и своеобразием российского семейного права.
В нашей стране прочно утвердилось скептическое отношение к перспективе широкого распространения брачного договора. Однако, на наш взгляд, скепсис этот вряд ли оправдан. Можно предположить, что формирование в России среднего класса будет способствовать распространению брачного договора. Ведь именно в таком договоре супруги могут самым детальным образом определить и зафиксировать весь строй имущественных отношений, что позволяет им оптимальным образом защитить свои права и интересы в конкретных ситуациях.
Статья 41. Заключение брачного договора
1. Комментируемая статья разрешает заключать брачный договор как до государственной регистрации заключения брака, так и в любое время в период брака. Правда, брачный договор, заключенный до государственной регистрации брака, вступает в силу лишь с момента регистрации брака. Следовательно, этот договор распространяет свое действие исключительно на супругов. Это явно следует и из текста ст. 40 СК, где устанавливается, что брачные договоры регулируют имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения.
Указанное обстоятельство приводит многих авторов к выводу о том, что брачный договор, заключенный до регистрации брака, является сделкой, совершенной под отлагательным условием, поскольку в этом случае возникновение прав и обязанностей его участников связано с обстоятельством, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.
Однако им возражают те, кто среди прочих аргументов указывает на то, что условия (в данном случае - отлагательные) - это обстоятельства, которые устанавливаются в договоре самими сторонами. Регистрация же брака как условие, с которым связано возникновение прав и обязанностей в брачном договоре, устанавливается законом.
2. Комментируемая статья устанавливает обязательную письменную форму брачного договора и его нотариальное удостоверение. Несоблюдение указанной формы влечет абсолютную недействительность брачного договора, т.е. его ничтожность (п. 1 ст. 44 СК, п. 1 ст. 165 ГК).
Отсюда следует, что брачный договор, заключенный до брака, вступает в силу со дня регистрации брака только в том случае, если он еще до брака был удостоверен нотариусом.
В литературе порой утверждается, что если брачный договор совершили супруги, то он вступает в силу с момента его заключения. Однако поскольку СК устанавливает для таких договоров обязательную нотариальную форму, точнее говорить, что брачный договор начинает действовать в подобных ситуациях лишь с момента облачения соглашения в нотариальную форму (п. 1 ст. 432 ГК).
В литературе высказываются вполне разумные предложения о необоснованности требования дополнить нотариальное удостоверение брачного договора государственной регистрацией в тех случаях, например, когда в нем есть положение о недвижимости, имеющейся у супругов на момент заключения договора*(50). Практика такой регистрации существует в целом ряде стран. Например, в Швеции обязанность регистрации брачных договоров возложена на суды. В Италии брачные договоры должны быть зарегистрированы в местном органе власти, а если договор касается существующего недвижимого имущества - то еще и в органе, регистрирующем сделки с недвижимостью. Французский гражданский кодекс устанавливает, что брачный контракт должен быть составлен в нотариальной форме под страхом недействительности, а если один из супругов является коммерсантом или становится им позднее, брачный контракт должен быть официально опубликован, иначе налагаются санкции согласно торговому реестру*(51).
Статья 42. Содержание брачного договора
1, 3. СК определяет содержание брачного договора в виде открытого перечня принадлежащих супругам возможностей самостоятельного урегулирования различных сторон своих имущественных отношений.
Наиболее важные из них определены в тексте комментируемой статьи. Прежде всего супруги используют брачный договор для определения режима своего имущества. С этой целью СК предлагает им следующие варианты:
- они могут изменить установленный законом режим совместной собственности. В литературе встречается резонное толкование этой возможности как разрешения изменить порядок владения, пользования и распоряжения общим имуществом. Скажем, можно указать в брачном договоре, что все сделки по безвозмездному отчуждению личного имущества должны совершаться каждым из супругов только с письменного согласия другого супруга;
- кроме того, супруги имеют возможность закрепить в договоре режим долевой, совместной или раздельной собственности на все свое имущество, на его отдельные виды или на имущество каждого из них. Соответственно в двух последних случаях они могут, например, установить или режим полной раздельности или универсальной общности, т.е. общности всего как добрачного, так и приобретенного в браке имущества;
- помимо этого СК разрешает установить перечисленные режимы на отдельные виды имущества супругов. Это позволяет комбинировать в рамках одного договора различные режимы: например, на все приобретенное в браке имущество можно установить режим раздельной собственности, а на объекты недвижимости - общую совместную собственность.
Отличие брачного договора от соглашения о разделе супружеского имущества заключается, среди прочего и в том, что он может быть заключен как в отношении имеющегося, так и в отношении будущего имущества супругов: например, заключая такой договор, супруги могут указать в нем, что загородный дом, строительство которого завершится через два года, будет принадлежать на праве собственности только мужу.
Супруги могут определить в брачном договоре свои права и обязанности по взаимному содержанию. В доктрине семейного права нередко указывается, что при этом не должны нарушаться нормы СК об алиментном соглашении, закрепленные в главе 16 СК. Однако прямого указания на это в СК нет. Поэтому можно утверждать, что нормы гл. 16 распространяются только на соглашение об алиментах. Это обстоятельство, а также действие принципа свободы договора в частном праве позволяет предположить, что брачный договор допускает отступление от общего правила ст. 99 СК, в соответствии с которой соглашение об алиментах могут заключать только лица, связанные законом алиментными правами и обязанностями (см. комментарий к ст. 99 СК). Это позволяет, например, закрепить в брачном договоре положение о содержании нетрудоспособного, но не нуждающегося супруга, его более обеспеченным партнером по браку.
В брачном договоре супруги могут определить способы участия в доходах друг друга, а также порядок несения каждым из них семейных расходов.
Четкое установление в договоре участия в доходах, с одной стороны, направлено на защиту интересов супруга, ведущего, например, домашнее хозяйство и не имеющего поэтому самостоятельных доходов. Но, с другой стороны, это гарантирует и интересы работающего супруга. Дело в том, что именно такой договор без сомнения позволяет учесть особенности жизни каждой семьи, в том числе - и пожелания супруга, обеспечивающего ее доход.
Распределение семейных расходов предполагает, что каждый из супругов имеет определенные доходы. Важнейшей целью включения этой позиции в брачные договоры, безусловно, является обеспечение истинного равноправия супругов в семье.
Семейный кодекс предлагает супругам определить в брачном договоре то имущество, которое будет передано каждому из них при расторжении брака. Оговаривая соотношение долей, супруги не имеют права нарушать запрет, установленный в п. 3 комментируемой статьи, в силу которого брачный договор не может содержать условий, ставящих одного из супругов в крайне неблагоприятное положение. Поэтому, например, положение договора, из которого следует, что при разводе жене будет оставлена часть движимого имущества, а вся общая недвижимость перейдет мужу, может быть оспорено в суде супругой.
Перечень закрепленных в комментируемой статье возможностей является открытым, поскольку в брачный договор можно включить и любые иные положения, касающиеся, однако, исключительно имущественных отношений супругов.
Вместе с тем СК не допускает расширения этих границ, запрещая под страхом недействительности включать в брачный договор положения:
- о правах и обязанностях супругов в отношении детей;
- регулирующие личные неимущественные отношения супругов;
- ограничивающие правоспособность или дееспособность супругов, их право на обращение в суд за защитой своих прав;
- ограничивающие право нетрудоспособного нуждающегося супруга на получение содержания;
- ставящие одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречащие основным началам семейного законодательства.
Такое и даже более жесткое ограничение свободы брачного договора характерно и для ряда других государств. Например, из кодекса о браке Швеции следует, что супруги могут изменить режим совместной собственности, включив в брачный договор условие о личной собственности. Причем супруги могут установить в договоре, что личной собственностью является какое-то конкретное имущество либо все, что принадлежит одному из супругов. Таким образом, можно установить режим полностью раздельной собственности или ее ограниченной общности, например общности совместно приобретенного имущества. Но в любом случае в Швеции нельзя включить в брачный договор какие-либо иные положения, кроме деления собственности на супружескую и личную и соответственно о способах управления ею*(52).
2. Помимо положений, составляющих основное содержание брачного договора, в него можно включать в качестве дополнительных элементов условия и сроки. Как и в любом другом договоре, они могут быть отлагательными и отменительными. Поскольку в тексте комментируемой статьи ничего не говорится о содержании условий брачного договора, в литературе высказывается предположение, что они могут быть связаны с детьми или касаться личных неимущественных отношений супругов. Например, можно связать в брачном договоре рождение ребенка и возникновение в связи с этим права собственности его матери на загородный дом.
Статья 43. Изменение и расторжение брачного договора
1. Семейный кодекс допускает возможность изменить или расторгнуть брачный договор в любое время по соглашению супругов. Необходимость в реализации этой возможности может возникнуть по самым различным причинам, среди которых наиболее распространено изменение материального положения сторон, характера отношений между ними и т.п. Поскольку брачный договор существует в течение длительного времени, реальность возникновения таких обстоятельств весьма велика.
ГК устанавливает общее правило, в соответствии с которым соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор (п. 1 ст. 452). Комментируемая статья воспроизводит это правило применительно к брачному договору. А поскольку он заключается в нотариальной форме, то соответственно изменение и расторжение его осуществляется исключительно в той же форме.
2. Нередко встречаются ситуации, когда изменение договора явно невыгодно для одной из сторон. Например, муж, выплачивающий по брачному договору определенные средства на содержание жены, просит ее внести изменение об уменьшении выплат в связи с ухудшением его материального положения, но встречает отказ с ее стороны. Поскольку односторонний отказ от исполнения брачного договора не допускается, заинтересованный супруг может в подобных случаях обратиться в суд с иском об изменении или расторжении брачного договора.
Основания изменения и расторжения договора установлены в ст. 450 и 451 ГК. Среди них, в частности:
- существенное нарушение договора супругом-ответчиком (подп. 1 п. 2 ст. 450 ГК);
- иные случаи, предусмотренные договором (подп. 2 п. 2 ст. 450 ГК);
- существенное изменение обстоятельств (ст. 451 ГК).
В семейно-правовой доктрине достаточно распространено мнение, согласно которому такое основание, как существенное изменение обстоятельств, к брачному договору не применяется, поскольку текст ст. 451 ГК убеждает, что она сконструирована применительно к договорам в сфере предпринимательской деятельности. Однако представляется, что о существенном изменении обстоятельств (пусть и не в буквальном смысле ст. 451 ГК) можно говорить, например, при изменении материального или семейного положения кого-либо из участников брачного договора. Это позволяет утверждать, что данное основание применимо к изменению и расторжению брачного договора.
Если брачный договор расторгнут вследствие существенного изменения обстоятельств, суд должен по требованию любой из сторон определить последствия расторжения брачного договора, исходя из необходимости справедливого распределения между супругами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора (п. 3 ст. 451 ГК).
При изменении или расторжении брачного договора судом обязательства супругов считаются изменившимися или соответственно прекратившимися с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора. Причем супруги не могут требовать возмещения того, что было исполнено ими по договору до момента его изменения или расторжения, если иное не установлено законом или соглашением сторон (п. 3, 4 ст. 453 ГК).
3. С момента прекращения брака (т.е. со дня вступления в законную силу решения суда - при расторжении брака после 1 мая 1996 г., или дня государственной регистрации расторжения брака - при расторжении его в суде до 1 мая 1996 г. или в органах ЗАГС) по общему правилу прекращаются и обязательства супругов, за исключением тех обязательств, которые были установлены брачным договором на случай расторжения брака. Как правило, это обязательства по материальному содержанию бывшего супруга, по разделу общего имущества и т.п.
Статья 44. Признание брачного договора недействительным
1-2. Признание брачного договора недействительным означает, что он не порождает тех правовых последствий, к которым стремились его участники, причем, как правило, с момента его заключения. Расторжение же брачного договора - это прекращение его действия лишь на будущее время.
В зависимости от характера нарушения недействительный брачный договор может быть оспоримым или ничтожным. В первом случае он недействителен только в силу признания его таковым судом, во втором - независимо от такого признания.
Недействительной может быть и только часть брачного договора, например какое-то конкретно его условие. Причем недействительность части брачного договора в соответствии со ст. 180 ГК не влечет недействительности прочих его частей, если можно предположить, что такой договор был бы совершен и без включения недействительной его части.
Общие основания недействительности договора закреплены в ГК в виде исчерпывающего перечня. Среди них наиболее типичны для брачного договора такие основания, как: несоблюдение формы договора, несоответствие закону содержания договора, недееспособность лица, совершившего брачный договор, наличие порока воли в брачном договоре, т.е. несоответствие истинной воли сторон их волеизъявлению.
Семейный кодекс закрепляет специальные основания недействительности именно брачного договора. Причем одни из них влекут ничтожность, а другие - оспоримость брачного договора или его части. Ничтожными являются положения:
- ограничивающие правоспособность или дееспособность супругов;
- ограничивающие их право на обращение в суд за защитой своих прав;
- регулирующие личные неимущественные отношения между супругами;
- регулирующие права и обязанности супругов в отношении детей;
- ограничивающие права нетрудоспособного нуждающегося супруга на получение содержания;
- противоречащие основным началам семейного законодательства (п. 3 ст. 42 СК).
Оспоримость же брачного договора влечет условие, ставящее одного из супругов в крайне неблагоприятное положение. Нередко брачный договор такого рода в литературе называют кабальной сделкой. Однако эта оценка справедливо критикуется с использованием следующих аргументов. Из ст. 179 ГК следует, что кабальная сделка имеет два признака: во-первых, она совершается на крайне невыгодных для лица условиях и, во-вторых, лицо вынуждено совершить ее вследствие стечения тяжелых обстоятельств. Второе из перечисленных условий СК не предусмотрено. Следовательно, конструкция кабальной сделки к брачному договору неприменима.
Глава 9. Ответственность супругов по обязательствам
Статья 45. Обращение взыскания на имущество супругов
1. Обладая определенным имуществом, супруги имеют различные обязательства, в том числе и на стороне должника. Чаще всего эти обязательства являются договорными, но могут возникать и из деликтов, где супруг является причинителем вреда.
В теории семейного права принято делить эти обязательства на два вида: 1) обязательства одного из супругов; 2) общие обязательства. Ответственность по таким обязательствам является различной.
К обязательствам одного из супругов относятся все его добрачные обязательства (при легальном режиме). В этой же группе находятся и обязательства, в которые супруг вступил в браке, распоряжаясь своим, а не общим имуществом. Обязательствами только для одного из супругов являются и те, что неразрывно связаны с его личностью (это, например, обязательства по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, алиментные обязательства).
По всем перечисленным обязательствам супруг-должник отвечает своим личным имуществом, на которое в первую очередь обращается взыскание. Однако если этого имущества окажется недостаточно для полного удовлетворения требований кредиторов, они вправе требовать выдела доли супруга-должника, которая причиталась бы ему при разделе общего имущества, для обращения на него взыскания (ст. 255 ГК). Таким образом, обращение взыскания на долю супруга в общем имуществе является субсидиарным.
2. К общим обязательствам относятся прежде всего те, в которых супруги являются содолжниками. Причем такие обязательства могут быть не только договорными, но и деликтными (если супруги совместно причинили вред третьему лицу), а также возникшими из неосновательного обогащения. Многие авторы утверждают, что общими являются обязательства, по которым супруги отвечают солидарно, например долги по квартирной плате (п. 2 ст. 672 ГК, ст. 69 ЖК). И наконец, общими признаются обязательства, в которых должником является лишь один из супругов, но возникло оно в интересах всей семьи. Например, жена взяла деньги в долг, чтобы осуществлять ремонт общей супружеской квартиры.
Взыскание по общим обязательствам в первую очередь обращается на общее имущество супругов. Однако этого имущества может быть недостаточно для полного удовлетворения имущественных требований кредиторов. В такой ситуации каждый из супругов субсидиарно несет солидарную ответственность своим личным имуществом (т.е. любой из них отвечает полностью) по общему обязательству, что, безусловно, соответствует интересам кредиторов.
СК устанавливает особый случай имущественной ответственности супругов. Она выражается в обращении взыскания на их общее имущество или на его часть. Применяется такая ответственность только в том случае, если приговором суда установлено, что общее имущество супругов было приобретено или увеличено за счет средств, полученных одним из них преступным путем.
3. Особые правила установлены применительно к ответственности супругов в случае причинения вреда их несовершеннолетними детьми. Условия такой ответственности определяются нормами ГК. Закреплены эти нормы в ст. 1073-1075 ГК. И в целом они аналогичны тем, что существовали в рамках ГК РСФСР, изменена только возрастная граница возникновения деликтоспособности несовершеннолетних: теперь она равна не 15, а 14 годам.
До 14 лет дети неделиктоспособны вообще и поэтому за причиненный ими вред отвечают их родители, усыновители или опекун. За вред же, причиненный несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, они, будучи деликтоспособными, отвечают сами. И лишь в том случае, если их собственных средств недостаточно для полного возмещения вреда, к дополнительной (субсидиарной) ответственности привлекаются их родители, усыновители или попечитель.
При этом законные представители отвечают лишь в тех случаях, если не докажут, что вред причинен не по их вине. Это значит, что их вина презюмируется (предполагается) и они должны доказывать в суде ее отсутствие. Таким образом, они отвечают за чужие действия (вред причинен их детьми), но за собственную вину, которая выражается в ненадлежащем воспитании или в плохом надзоре за детьми, причинившими вред.
Следует обратить внимание на новеллу, установленную ст. 1075 ГК, в соответствии с которой суд может возложить ответственность за вред, причиненный несовершеннолетним ребенком и на его родителя, лишенного родительских прав. Однако это возможно при одновременном наличии следующих условий:
- несовершеннолетний причинил вред в течение трех лет после лишения его родителя родительских прав;
- поведение ребенка, причинившего вред, явилось следствием ненадлежащего осуществления родительских обязанностей.
Порядок возмещения причиненного несовершеннолетним ребенком вреда аналогичен ответственности супругов по общим обязательствам (см. п. 2 и 3 комментируемой статьи). Это значит, что взыскание обращается на общее имущество, а если его недостаточно для полного возмещения вреда, каждый из супругов отвечает своим личным имуществом солидарно.
В семейно-правовой доктрине справедливо подчеркивается, что нормы об ответственности супругов по обязательствам носят императивный характер. Это явно следует из структуры СК, где они выделены в отдельную главу, следующую после глав о законном и договорном режиме имущества супругов. А это значит, что нормы закона об ответственности супругов по обязательствам не могут быть изменены брачным договором.
Статья 46. Гарантии прав кредиторов при заключении, изменении и расторжении брачного договора
1. СК устанавливает правила, действующие при заключении, изменении и расторжении брачного договора и направленные на защиту прав кредиторов, состоящих с супругами в обязательственных отношениях. Естественно, перечисленные обстоятельства, связанные с брачным договором, могут существенно затронуть интересы таких кредиторов, поскольку нередко кардинально меняют режим собственности супругов. Именно поэтому в комментируемой статье подчеркивается, что супруг обязан уведомить кредитора (кредиторов) о заключении, а также о последующем изменении или расторжении брачного договора. В случае же невыполнения этой обязанности, он отвечает по своим обязательствам независимо от содержания брачного договора. Следует подчеркнуть, что супруг должен сообщить кредитору не только о фактах заключения или изменения брачного договора, но и о его содержании.
2. В п. 2 комментируемой статьи закреплено правило, позволяющее кредитору или кредиторам супруга-должника требовать изменения условий или расторжения заключенного между ними договора в связи с существенно изменившимися обстоятельствами, в порядке, установленном ст. 451-453 ГК. Вместе с тем следует иметь в виду, что это требование может быть удовлетворено только в том случае, если кредитор докажет, что изменения имущественного положения супруга-должника в связи с тем, что он заключил, изменил или расторгнул брачный договор, настолько существенны, что, если бы кредитор и должник могли это разумно предвидеть, они вообще не заключили бы договор или заключили бы его на значительно отличающихся условиях.
Если стороны не достигают соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут или изменен судом в соответствие с требованиями ст. 451 ГК.
Раздел IV. Права и обязанности родителей и детей
Глава 10. Установление происхождения детей
Статья 47. Основание для возникновения прав и обязанностей родителей и детей
Рождение ребенка относится к событиям, которые имеют не только эмоциональное содержание. Это и факт, порождающий определенные последствия, предусмотренные семейным законодательством. Имеются в виду права и обязанности родителей, а также права и обязанности детей, в том числе детей, не достигших совершеннолетия, обретающих только права. Однако для установления семейных правоотношений, в частности, с отцом необходимо, чтобы его брак с матерью ребенка был зарегистрирован в установленном законом порядке. Таким образом, для возникновения прав и обязанностей родителей и детей необходимы два условия: во-первых, происхождение ребенка от матери, отца; во-вторых, его удостоверение в установленном законом порядке.
Установление происхождения ребенка происходит по правилам, предусмотренным ст. 48 СК (см. комментарий к ст. 48 СК).
Второе условие возникновения прав и обязанностей родителей и детей заключается в государственной регистрации рождения ребенка. Согласно п. 1 ст. 7 Конвенции о правах ребенка он "регистрируется сразу же после рождения".
Государственная регистрация рождения в Российской Федерации производится органом ЗАГС по месту рождения ребенка или по месту жительства родителей (одного из родителей). В записи акта о рождении указывается фактическое место рождения ребенка или наименование места, в котором ребенок был найден (наименование государства, субъекта РФ (административно-территориального образования иностранного государства); наименование городского, сельского поселения или другого муниципального образования). Если родители (один из родителей) проживают в сельском поселении, по их желанию вместо фактического места рождения ребенка может быть указано место жительства родителей (одного из родителей) (п. 2 ст. 15 Закона об актах гражданского состояния). Если ребенок родился на судне, в самолете, в поезде и в другом транспортном средстве во время его следования, государственная регистрация рождения производится органом ЗАГС по месту жительства родителей (одного из родителей) или любым органом ЗАГС, расположенным по маршруту следования транспортного средства. Местом рождения ребенка указывается место государственной регистрации рождения ребенка. Государственная регистрация рождения ребенка, родившегося в экспедиции, на полярной станции или в отдаленной местности, в которой нет органов ЗАГС, производится органом ЗАГС по месту жительства родителей (одного из родителей) или в ближайшем к фактическому месту рождения ребенка органе ЗАГС (п. 3, 4 Закона об актах гражданского состояния).
Если ребенок, чьи родители - граждане Российской Федерации, родился за ее пределами, регистрация его рождения может быть произведена в консульском учреждении РФ.
Государственная регистрация рождения ребенка осуществляется, как правило, по заявлению родителей (одного из них), сделанному устно или в письменной форме, адресованному в соответствующий орган ЗАГС (п. 1 ст. 16 Закона об актах гражданского состояния). Но если родители не имеют возможности лично заявить о рождении ребенка, такое заявление может быть сделано родственником одного из родителей или иным уполномоченным родителями (одним из родителей) лицом либо должностным лицом медицинской организации или должностным лицом иной организации, в которой находилась мать во время родов или находится ребенок.
Одновременно с подачей заявления о рождении ребенка должен быть представлен документ, подтверждающий факт рождения ребенка, а также предъявлены документы, удостоверяющие личность родителей (одного из них) или личность заявителя и подтверждающие его полномочия, и документы, являющиеся основанием для внесения сведений об отце в запись акта о рождении ребенка (п. 1-3 ст. 16 Закона об актах гражданского состояния).
Заявление о государственной регистрации ребенка, чьи родители, состоящие в браке, носят разные фамилии, принимается от обоих родителей, которых в данном случае никто заменить не может.
При государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка, должен быть представлен документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери), на запись указанных супругов родителями ребенка (п. 5 ст. 16 Закона об актах гражданского состояния).
В любом случае заявление о рождении ребенка должно быть сделано не позднее чем через месяц со дня рождения ребенка.
Государственной регистрации подлежит и найденный (подкинутый) ребенок, если его родители неизвестны и не получили свидетельства о его рождении, которое может находиться при подкинутом ребенке. При отсутствии всяких сведений о нем орган внутренних дел, орган опеки и попечительства либо медицинская организация, в которую помещен ребенок, обязаны заявить о государственной регистрации найденного (подкинутого) ребенка, родители которого неизвестны, не позднее чем через семь дней со дня обнаружения ребенка. А лицо, нашедшее ребенка, обязано заявить об этом в течение 48 часов в орган внутренних дел или в орган опеки и попечительства по мету обнаружения ребенка (п. 1 ст. 19 Закона об актах гражданского состояния).
Может случиться, что по каким-либо причинам государственная регистрация рождения ребенка во время не состоялась. В таких случаях ст. 21 Закона об актах гражданского состояния допускает государственную регистрацию рождения ребенка, достигшего возраста одного года. Регистрация происходит на основании медицинского документа установленной формы о рождении по заявлению родителей (одного из них). При отсутствии такого документа государственная регистрация рождения ребенка, достигшего возраста одного года и более, производится на основании решения суда об установлении факта рождения в соответствии со ст. 264-268 ГПК. Так, К. - цыганка по национальности, переезжала с табором с места на место, постоянного места жительства не имела. Родившуюся у нее дочь Алену не зарегистрировала в органах ЗАГС. Когда же настало время идти девочке в школу, оказалось, что свидетельства о рождении у нее нет. Ребенок был рожден дома, роды принимала свекровь. Тем не менее в судебном заседании свидетели подтвердили не только факт рождения ребенка, но и то обстоятельство, что К. - действительно мать девочки.
Государственная регистрация рождения ребенка, оставленного матерью, не предъявившей документа, удостоверяющего ее личность, в медицинской организации, в которой происходили роды или в которую обратилась мать после родов, производится по заявлению медицинской организации, в которой находится ребенок, либо органа опеки и попечительства по месту нахождения ребенка не позднее чем через семь дней со дня его оставления матерью (ст. 1 Федерального закона от 17.07.2009 N 169-ФЗ "О внесении изменения в Федеральный закон "Об актах гражданского состояния""*(53)). Приказом Минздравсоцразвития России от 25.01.2010 N 23н утверждена форма акта об оставлении такой матерью своего ребенка*(54).
Государственная регистрация рождения касается и детей, родившихся мертвыми или умерших на первой неделе жизни. Но при этом свидетельство о рождении умершего ребенка не выдается. Но по просьбе родителей (одного из родителей) выдается документ, подтверждающий факт государственной регистрации рождения мертвого ребенка или ребенка, умершего на первой неделе жизни (п. 1, 2 ст. 20 Закона об актах гражданского состояния). Сама по себе государственная регистрация смерти ребенка, родившегося мертвым, не производится. Если же ребенок умер на первой неделе своей жизни, осуществляется государственная регистрация его рождения и смерти.
Статья 48. Установление происхождения ребенка
1. Происхождение ребенка от данной матери (ее материнство), чьи роды произошли в медицинском учреждении любого типа (родильный дом, родильное отделение при больнице и т.д.), подтверждается документом установленной формы о рождении. Такой документ может выдать медицинская организация, врач которой оказывал медицинскую помощь при родах или в которую обратилась мать после родов, происшедших, например, в домашних условиях, либо лицо, занимающееся частной медицинской практикой вне медицинской организации. Происхождение ребенка от матери может быть удостоверено лицом, присутствовавшим во время родов, путем подачи устного или письменного заявления работнику органа ЗАГС, производящему регистрацию рождения. При отсутствии у него возможности лично явиться в орган ЗАГС, его подпись на заявлении должна быть удостоверена организацией, в которой указанное лицо работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией или органом местного самоуправления по месту его жительства либо администрацией стационарной медицинской организации, в которой заявитель находится на излечении.
Заявление, удостоверяющее, что именно эта женщина произвела ребенка на свет, может поступить от любого заявителя с соблюдением вышеперечисленных правил. Оно может быть также направлено в орган ЗАГС посредством почтовой связи, электронной связи или иным способом (п. 3 ст. 14 Закона об актах гражданского состояния). При отсутствии оснований для установления происхождения ребенка от матери перечисленными способами государственная регистрация рождения ребенка производится на основании решения суда об установлении факта рождения ребенка данной женщиной в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 262 ГПК.
2. Значительно проще установить происхождение ребенка от отца (отцовство) в случаях, когда родители несовершеннолетнего состоят в браке, зарегистрированном в установленном законом порядке. В таких случаях действует так называемая презумпция отцовства, т.е. отцом ребенка считается муж матери. Поэтому для регистрации рождения ребенка заявителю достаточно предъявить свидетельство о браке родителей. Если же мужчина не считает ребенка своим, он вправе оспорить произведенную запись (см. комментарий к ст. 52 СК).
Если рождение ребенка произошло в течение 300 дней с момента расторжения брака, отцом ребенка признается бывший супруг матери ребенка. При этом учитывается, что рождение ребенка по истечении названного срока делает сомнительным происхождение ребенка от мужчины, семейные отношения с которым матерью ребенка полностью исключены. Аналогичная ситуация складывается и в случае, когда брак родителей признан судом недействительным. Но точкой отсчета здесь будет вступление решения суда о признании брака недействительным в законную силу, что не исключает ошибки по поводу происхождения ребенка от мужчины, не признающего своего отцовства.
В случае если ребенок родился в течение 300 дней с момента смерти супруга матери ребенка, действует та же презумпция: "супруг матери - отец ребенка", при условии, что не доказано иное. Другими словами, в подобной ситуации может возникнуть проблема оспаривания отцовства (см. комментарий к п. 1, 2 ст. 52 СК). Не исключается и возможность оспаривания материнства, если, например, по причинам разного свойства настоящая мать не фигурирует в свидетельстве о рождении ее ребенка в качестве матери (см. комментарий к п. 1, 2 ст. 52 СК).
3. Отсутствие брака между родителями несовершеннолетнего усложняет установление происхождения ребенка. Если мужчина не отрицает своего отцовства и стремится обрести родительские права и обязанности в полном объеме, против чего женщина-мать не возражает, допускается установление отцовства в добровольном порядке, т.е. путем подачи совместного заявления в орган ЗАГС с соответствующим заявлением. Подача такого заявления вопреки воле матери исключается. Надо сказать, что локальные исследования показали, что мужчины-отцы нередко прибегают к помощи п. 3 комментируемой статьи. Причем в категорию лиц, признающих свое отцовство, входят мужчины всех возрастов - как юные, так и имеющие большой жизненный опыт, и всех профессий - бизнесмены, рабочие, служащие и т.п.
В некоторых случаях добровольное установление отцовства осуществляется без согласия матери, поскольку получить его нельзя. К таким случаям относится:
- смерть матери, подтвержденная свидетельством о смерти;
- признание матери недееспособной, отчего ее согласие на установление отцовства правового значения не имеет. Но недееспособность должна быть подтверждена судебным решением;
- невозможность установления места ее нахождения, что подтверждается справками о ее розыске, показаниями лиц, знающих ее;
- лишение матери родительских прав, о чем свидетельствует соответствующее судебное решение. Ограничение родительских прав в соответствии со ст. 73 СК не освобождает мать от необходимости выразить свое согласие на установление отцовства в упрощенном порядке, т.е. путем подачи совместного с отцом заявления в органы ЗАГС.
При отсутствии согласия матери на установление отцовства из-за невозможности его получения по перечисленным выше причинам оно осуществляется по заявлению отца ребенка. Но чтобы исключить при этом нарушение прав, интересов ребенка требуется согласие органов опеки и попечительства на установление отцовства только по заявлению мужчины, поскольку он может руководствоваться далекими от гуманности соображениями, преследовать корыстные цели, страдать алкоголизмом или наркоманией, что потребует незамедлительного лишения его родительских прав. Но чтобы не допустить неоправданного отказа органов опеки и попечительства на одностороннее установление отцовства, можно за получением соответствующего разрешения обратиться в суд, который в порядке искового производства рассмотрит заявление предполагаемого отца.
Ради соблюдения интересов будущей матери, не состоящей в браке с отцом ее ребенка, интересов ребенка, которому предстоит еще появиться на свет, СК допускает добровольное установление отцовства во время беременности женщины. Однако только если существуют обстоятельства, дающие основания предполагать, что подача такого заявления в будущем станет невозможной или затруднительной. Такими обстоятельствами могут, например, быть отъезд предполагаемого отца в длительную командировку, экспедицию, или его тяжелая болезнь, когда он хочет при жизни выразить свою волю и т.п. Установление отцовства в этих случаях осуществляется на общих основаниях: путем подачи совместного заявления в органы ЗАГС. Надо полагать, что возможная перемена намерений мужчины, вызванная, допустим, влиянием на него друзей и родственников, не может служить свидетельством невозможности, затруднительности исполнения желания предполагаемого отца, поскольку оно вызвано не объективными, а субъективными причинами. Но в любом случае запись о родителях ребенка производится только после его рождения.
Совместное заявление об установлении отцовства может быть подано при государственной регистрации рождения ребенка, а также после государственной регистрации рождения ребенка (п. 2 ст. 50 Закона об актах гражданского состояния). В совместном заявлении об установлении отцовства должны быть подтверждены признание отцовства лицом, не состоящим в браке с матерью ребенка, и согласие матери на установление отцовства. В данном заявлении должны быть указаны следующие сведения:
- фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, гражданство, национальность (указывается по желанию заявителя), место жительства лица, признающего себя отцом ребенка;
- фамилия, имя, отчество, пол, дата и место рождения ребенка, а также реквизиты записи акта о его рождении (при установлении отцовства после государственной регистрации рождения ребенка);
- фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, гражданство, национальность (указывается по желанию заявителя), место жительства матери ребенка;
- реквизиты записи акта о заключении брака (в случае вступления матери ребенка в брак с его отцом после рождения ребенка);
- фамилия, имя, отчество ребенка после установления отцовства;
- реквизиты документов, удостоверяющих личности отца и матери ребенка.
Заявители подписывают совместное заявление об установлении отцовства и указывают дату его составления. В случае если отец или мать ребенка не имеют возможности лично подать заявление об установлении отцовства, их волеизъявление может быть оформлено отдельными заявлениями об установлении отцовства. Но подпись лица, не имеющего возможности присутствовать при подаче такого заявления, должна быть нотариально удостоверена.
4. Установление отцовства может касаться не только несовершеннолетних, но и совершеннолетних лиц, т.е. тех, кому исполнилось 18 лет. В первом случае согласия ребенка на установление отцовства не требуется. Во втором же оно необходимо, поскольку человек к этому времени обладает полной самостоятельностью и способен решить без чьей-либо помощи вопрос об установлении отцовства. Другое дело, если такой совершеннолетний признан недееспособным в установленном законом порядке, что подтверждается решением суда. Тогда от его имени выступает его опекун, а при отсутствии такового - представитель органа опеки и попечительства.
Статья 49. Установление отцовства в судебном порядке
Отсутствие брака между родителями ребенка, а также их взаимного согласия на установление отцовства оставляет единственный выход из положения - установление отцовства в суде путем предъявления соответствующего иска. В качестве истца по делам подобного рода выступают:
- один из родителей. Имеется в виду тот, кто записан в свидетельстве о рождении, т.е. мать;
- опекун (попечитель) несовершеннолетнего, т.е. лицо, управомоченное в установленном законом порядке на защиту прав и интересов ребенка;
- лицо, на иждивении которого находится ребенок. Имеется в виду фактическое неформализованное иждивение, которое не облечено в какую бы то ни было форму. Причем ребенок может находиться на иждивении как родственников (близких или дальних), так и посторонних ему лиц;
- сам ребенок по достижении им 18 лет.
При установлении отцовства в судебном порядке до введения в действие СК суд принимал во внимание следующие требования ст. 48 КоБС: совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью ребенка и ответчиком до рождения ребенка или совместное воспитание либо содержание ими ребенка, или доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства.
Семейный кодекс значительно смягчил требования, касающиеся установления отцовства в судебном порядке. Теперь суд принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица. В качестве таких доказательств могут служить письма, документы, свидетельские показания.
Так, С. обратилась в суд с иском к Д. об установлении отцовства. Она находилась в фактическом браке с Д. шесть лет. От этого брака у нее родились дети: 5 октября 2000 г. - дочь Диана, 30 сентября 2001 г. - сын Олег. Родители детей жили в доме их матери - истицы по делу. Ответчик получал по месту нахождения семьи свою корреспонденцию, как показали свидетели, стороны вели общее хозяйство, Д. занимался воспитанием детей, содержал их. Но предъявленный к нему иск об установлении отцовства и взыскании алиментов не признал. Учитывая представленные доказательства, у суда были все основания для удовлетворения заявленного иска.
Иначе обстояло дело по иску X. к Щ. об установлении отцовства в отношении родившейся у нее 28 февраля 1999 г. дочери Екатерины. В обоснование своего иска X. ссылалась на то обстоятельство, что с ответчиком она встречалась периодически, с перерывами. В близкие отношения с ним вступила в августе - начале сентября 1998 г. 28 февраля родила недоношенного ребенка. Ответчик свое отцовство категорически отрицал, поскольку в период их встреч она общалась с другими мужчинами. Истица не отрицала, что вместе с Щ. они вместе никогда не проживали, общего хозяйства не вели. Допрошенные по ее инициативе свидетели - ее подруги ничего нового сказать не могли, ни одного факта, с достоверностью подтверждающего, что девочка родилась от ответчика, не привели. Из заключения судебно-биологической экспертизы, не исключающей отцовство Щ., также не следовало, что он отец ребенка. От проведения генетической экспертизы стороны отказались. Поэтому у суда имелись все основания для отказа в иске.
Безусловно, к числу доказательств по делу об установлении отцовства относится и заключение экспертизы, проводимой как по назначению суда, так и просьбе сторон (ч. 1, 2 ст. 79 ГПК). Особое место при установлении отцовства принадлежит генной дактилоскопии, обладающей предельно высокой степенью достоверности. Тем не менее и она относится всего лишь к доказательствам по делу. Такая экспертиза проводится не во всех городах Российской Федерации. Для ее проведения требуется участие матери, ребенка и отца. К тому же она относится к платным услугам. При уклонении стороны от участия в экспертизе (в данном случае генной дактилоскопии), непредоставлении экспертам необходимых материалов для исследования и в иных случаях, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы, а также какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого была назначена экспертиза, установленным или опровергнутым (ч. 3 ст. 79 ГПК).
Таким образом, при установлении отцовства в судебном порядке суд не связан с условиями удовлетворения иска, сформулированным в п. 2 ст. 48 СК. Однако Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 25.10.1996 N 9 дал следующее разъяснение: суд, решая вопрос о том, какой нормой следует руководствоваться при рассмотрении дела об установлении отцовства (ст. 49 СК или ст. 48 КоБС), должен исходить из даты рождения ребенка. При этом делается ссылка на п. 1 ст. 169 СК, где указано, что нормы СК применяются к семейным отношениям, возникшим после введения его в действие. Отсюда делается вывод, что по делам об установлении отцовства, оспаривании отцовства (материнства) суду при разрешении заявленных требований следует исходить из времени возникновения правоотношений сторон и правил введения СК в действие. Таким образом, ст. 49 СК не распространяется на детей, родившихся до 1 марта 1996 г., т.е. даты введения СК в действие. Одновременно в данном постановлении обращается внимание на то обстоятельство, что требования ч. 2 ст. 48 КоБС существенно отличаются (в сторону ужесточения. - Примеч. автора). Тем самым Пленум Верховного Суда РФ вышел за пределы своей компетенции, не принял во внимание, что речь идет о длящихся отношениях, которые в любой момент могут стать правоотношениями. И наконец, такое разъяснение не в интересах значительной массы детского населения, чьи родители в браке не состоят. Кроме того, оно противоречит современной государственной политике, направленной на усиление прав матери и ребенка.
После установления отцовства осуществляется его государственная регистрация в органах ЗАГС по месту жительства отца или матери ребенка, не состоящих между собой в браке на момент рождения ребенка, либо по месту государственной регистрации рождения ребенка, а в случаях, если отцовство установлено решением суда, - органом ЗАГС по месту вынесения судебного решения.
Государственная регистрация установления отцовства, в частности, на основании решения суда, производится по заявлению матери или отца ребенка, опекуна (попечителя) ребенка, лица, на иждивении которого находится ребенок, либо самого ребенка, достигшего совершеннолетия (п. 1 ст. 54 Закона об актах гражданского состояния). Это заявление может быть сделано устно или в письменной форме. Одновременно с заявлением о государственной регистрации установления отцовства представляется решение суда об установлении отцовства. Мать, отец, опекун (попечитель) ребенка, лица, на иждивении которых он находится, или сам ребенок, достигший совершеннолетия, могут в письменной форме уполномочить других лиц сделать заявление о государственной регистрации установления отцовства. Сведения об отце ребенка вносятся в запись акта об установлении отцовства в соответствии с данными, указанными в решении суда об установлении отцовства. В соответствии с п. 1 ст. 57 Закона об актах гражданского состояния на основании записи акта об установлении отцовства в запись акта о рождении ребенка вносятся сведения об его отце. Причем орган ЗАГС обязан сообщить о внесении исправлений и изменений в запись акта о рождении в связи с установлением отцовства органу социальной защиты населения по месту жительства ребенка в трехдневный срок со дня государственной регистрации установления отцовства.
Внесение сведений об отце, а также изменение фамилии, имени, отчества ребенка осуществляется в порядке, предусмотренном Законом об актах гражданского состояния для внесения исправлений и изменений в записи актов гражданского состояния.
Статья 50. Установление судом факта признания отцовства
Распространенность так называемых гражданских браков чревата отсутствием возможности защитить интересы ребенка, рожденного в таком браке. Особенно, когда речь идет о его материальной поддержке путем выплаты алиментов. Но далеко не всегда родители ребенка намеренно не хотят сочетаться браком, почему-либо откладывая это событие, что не мешает им жить одной семьей, воспитывать своих детей, не подвергая сомнению отцовство. Однако их планы относительно оформления своих супружеских, родительских отношений могут не состояться в случае смерти отца. Тогда матери ребенка предоставляется возможность просить суд об установлении факта признания отцовства. Причем акцент здесь делается на факте признания умершим при жизни своего отцовства. Комментируемая статья содержит оговорки, что такое признание может касаться лишь уже появившегося на свет ребенка. На наш взгляд, правовое значение имеет и факт признания своим ребенка до его рождения в период беременности женщин. Такой факт устанавливается судом в порядке особого производства в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 264 ГПК. В ином порядке заявитель не может получить свидетельство о рождении ребенка, где бы отцом значился умерший. Суд удовлетворяет просьбу заявителя при наличии доказательств, подтверждающих факт признания мужчиной при его жизни того обстоятельства, что он является отцом ребенка. В качестве доказательств по делу могут фигурировать сведения о подлежащем установлению факте. Источником этих сведений могут быть показания свидетелей, письменные и вещественные доказательства и т.п. При этом в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9 обращается внимание на необходимость получения всесторонне проверенных данных при условии отсутствия спора о праве. Если такой спор возникает (например, по поводу наследственного имущества), заявление оставляется судьей без рассмотрения и заинтересованным лицам разъясняется их право на предъявление иска на общих основаниях (ч. 3 ст. 263 ГПК).
В качестве примера можно привести дело по заявлению Г. об установлении факта признания ее умершим мужем Б. своих дочерей - Анастасии (1996 г.р.) и Алисы (2001 г.р.) Еще будучи несовершеннолетней, она состояла в фактических брачных отношениях с Б., который был старше нее на 16 лет. Когда Г. забеременела, ее старшая сестра, заменившая ей умершую мать, категорически запретила им встречаться, не разрешила жить вместе и вступить в брак. Но вопреки всем запретам они встречались тайно. Б. радовался рождению дочери, навещал ее в родильном доме. Также тайно приезжали проведывать внучку и родители Б. Когда Г. исполнилось 18 лет, она уехала от сестры и стала жить одной семьей с Б. От совместной жизни у них родился еще сын, который вскоре умер. А потом родилась вторая дочь. Жили они вместе дружно, отец любил своих дочерей, никто из соседей не сомневался, что он их отец, к тому же любящий и заботливый. Из справки сельского Совета следовало, что Г. и Б. с 1993 по 2001 г. жили одной семьей до дня его смерти. Когда родители детей жили вместе, хотели узаконить свои отношения, но считали, что для них это не так уж важно. Никаких наследственных споров после смерти Б. не возникало. Такова достаточно типичная жизненная ситуация, потребовавшая применения ст. 50 СК.
Положительное решение суда по заявлению об установлении факта признания отцовства, как факта, имеющего юридическое значение, позволяет внести все необходимые изменения в свидетельство о рождении ребенка, чьи родители в браке не состояли, со всеми вытекающими отсюда последствиями (право на пенсию по случаю потери кормильца, на наследование по закону и т.д.).
Статья 51. Запись родителей ребенка в книге записей рождений
1. Отец и мать ребенка, состоящие в браке, записываются родителями этого ребенка в книге записей актов о рождении по заявлению любого из них (см. комментарий к п. 2 ст. 48 СК).
2. При отсутствии брака между родителями, зарегистрированного в установленном законом порядке, запись о матери ребенка производится по заявлению матери, а запись об отце:
- по совместному заявлению отца и матери ребенка (см. комментарий к п. 3 ст. 48 СК);
- либо по заявлению отца ребенка (см. комментарий к п. 3 ст. 48 СК);
- либо согласно решению суда (см. комментарий к ст. 49 СК).
Если женщина состоит в браке, но считает, что ее супруг не отец ребенка, она не имеет права записать в качестве отца ребенка другого мужчину.
3. В случае, если родители ребенка не состоят в браке и нет совместного заявления родителей об установлении отцовства или отсутствует решение суда об установлении отцовства, фамилия отца записывается по фамилии матери. Тем самым свидетельство о рождении несовершеннолетнего не имеет пресловутого прочерка в графе отец. Очевидно, СК подразумевает при этом обязанность матери дать ребенку свою фамилию. Тем не менее некоторые матери считают, что речь идет об их праве, не учитывая, однако, что это не в интересах несовершеннолетнего иметь в графе отец прочерк в виде буквы "Z". Имя, как и отчество ребенка, рожденного вне брака, дается по указанию матери. Никакие совпадения на этот счет не порождают правовой связи между ребенком и мужчиной, имеющим аналогичные анкетные данные.
4. Существует мнение, что с помощью искусственного оплодотворения можно решить в современной России демографическую проблему. Тем более что из 42 млн российских семей 47% бездетны, из них 15% супружеских пар по состоянию здоровья*(55). Вместе с тем факт появления на свет детей, рожденных в результате искусственного оплодотворения, относится к числу очевидных. Именно поэтому возникла необходимость в правовой регламентации родительско-детских отношений, связанных с нетрадиционным способом рождения ребенка. Тем более что ст. 35 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан гласит: "Каждая совершеннолетняя женщина детородного возраста имеет право на искусственное оплодотворение и имплантацию эмбриона". Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан в ст. 35 содержат ряд положений, имеющих непосредственное отношение к п. 4 ст. 51 СК. Так, искусственное оплодотворение женщины и имплантация эмбриона осуществляются в учреждениях, получивших лицензию на медицинскую деятельность, при наличии письменного согласия супругов (одинокой женщины). Сведения о проведенных искусственном оплодотворении и имплантации эмбриона, а также о личности донора составляют врачебную тайну. Женщина имеет право на информацию о процедуре искусственного оплодотворения и имплантации эмбриона, о медицинских и правовых аспектах ее последствий, о данных медико-генетического обследования, внешних данных и национальности донора, предоставляемую врачом, осуществляющим медицинское вмешательство. Незаконное проведение искусственного оплодотворения и имплантации эмбриона влечет за собой уголовную ответственность. В целях упорядочения применения и внедрения новых вспомогательных репродуктивных технологий в деятельности медицинских учреждений приказом Минздрава России от 26.02.2003 N 67 утверждена Инструкция по применению методов вспомогательных репродуктивных технологий*(56) (ВТР), где дается перечень основных методов и программ ВТР, их особенностей и способов применения. Однако ученые Института акушерства и гинекологии РАМН и кафедры генетики и селекции Санкт-Петербургского государственного университета предупреждают, что современная технология не позволяет удалить из массы используемых сперматозоидов экземпляры с хромосомными нарушениями*(57). Тем не менее искусственное оплодотворение приобретает широкий размах, что требует правовой регламентации имеющего места явления. Но воспользоваться этим методом могут лишь лица, состоящие в браке, зарегистрированном в установленном законом порядке. Состоящие в фактических брачных отношениях лица (как женщины, так и мужчины) воспользоваться п. 4 комментируемой статьи не вправе. Согласие супругов на применение метода искусственного оплодотворения должно быть выражено в письменной форме и заверено. В свидетельстве о рождении ребенка, рожденного в результате применения метода искусственного оплодотворения, указанные лица записываются родителями. А сведения об искусственном оплодотворении, о личности донора являются врачебной тайной. Ссылка на применение метода искусственного оплодотворения не является основанием для оспаривания отцовства (см. комментарий п. 3 ст. 52 СК).
Особое место среди методов искусственного оплодотворения занимает имплантация эмбриона другой женщине в целях его вынашивания для супругов, желающих стать родителями (суррогатное материнство). Показаниями к суррогатному материнству обычно являются медицинские основания. Если при обслуживании супругов в клинике репродукции обнаруживается, что женщина способна родить ребенка сама, ей не позволят прибегнуть к суррогатному материнству. Однако, по словам эксперта Европейского общества эмбриологии и репродукции человека К. Свитнева, в России коммерческое суррогатное материнство считается законным. По его мнению, договор о вынашивании ребенка относится к числу обычных договоров о возмездном оказании услуг. Заключившие такой договор суррогатные мамы получают в среднем за свою услугу 400 тыс. руб. Но в некоторых государствах суррогатное материнство вовсе запрещено (Германия, Италия, Франция). Там же, где оно допускается, суррогатным матерям запрещается извлекать из этого какую-либо выгоду. Например, в Великобритании компенсация женщине не может превышать 10 тыс. фунтов стерлингов: эта сумма может покрывать потери в заработке, оплату няни для собственных детей, транспортные расходы. За расходами суррогатных матерей установлен жесткий контроль*(58).
К особенностям суррогатного материнства относится то обстоятельство, что без согласия матери лица, желающие получить вынашиваемого ею ребенка, не могут быть записаны родителями в свидетельстве о его рождении. Поэтому не исключен вариант отказа суррогатной матери от принятых на себя обязательств. В таких случаях действует правило: отказ от имевшей место договоренности не допускается, если рождение ребенка уже зарегистрировано в органах ЗАГС и лица, давшие согласие на вынашивание ребенка суррогатной матерью, уже записаны в свидетельстве о рождении несовершеннолетнего родителями. Поэтому при государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка, должен быть представлен документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери), на запись указанных супругов родителями ребенка (п. 5 ст. 16 Закона об актах гражданского состояния). Суррогатная мать также не вправе после совершения записи о родителях требовать возврата ей ребенка по любой причине, например из за наступления у нее бесплодия, осознания своего материнства, появившихся чувств к ребенку. Если биологическая мать удерживает ребенка, то к ней может быть предъявлен иск о защите родительских прав, тем более что она не возвращает ребенка без законных к тому оснований (см. комментарий п. 1 ст. 68 СК). Отказ родителям в иске может стать основанием для расторжения договора о вынашивании ребенка.
Статья 52. Оспаривание отцовства (материнства)
1. В комментируемой статье, по сути дела, речь идет не об оспаривании отцовства (материнства) как такового, а об оспаривании записи в качестве отца (матери) ребенка в книге актов гражданского состояния и соответственно в свидетельстве о рождении несовершеннолетнего. Основания для такого оспаривания могут быть самыми различными: бесспорное бесплодие мужчины (женщины), отсутствие мужа в период зачатия ребенка и т.п. Никаких сроков для оспаривания этой записи не существует. Но если ребенок родился до 1 марта 1996 г., суду необходимо учитывать, что в силу ч. 5 ст. 49 КоБС такая запись могла быть оспорена в течение года с того времени, когда лицу, записанному в качестве отца или матери ребенка, стало или должно было стать известным о произведенной записи (абз. 2 п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9). Даже если по поводу достоверности записи об отце (матери) ребенка в названных документах между лицами, записанными в качестве родителей, и настоящим родителем спора нет, все равно никакие перемены в свидетельстве о рождении ребенка в административном порядке произойти не могут, поскольку такая запись порождает серьезные правовые последствия. Поэтому оспаривание состоявшейся записи происходит в судебном порядке. Но даже если по делу нет спора, все равно дела об оспаривании отцовства (материнства) мировому судье не подсудны (п. 4 ч. 1 ст. 23 ГПК).
Районный суд, рассматривающий заявление об оспаривании отцовства (материнства), руководствуется ст. 308 ГПК, в которой говорится, что в заявлении должно быть указано, в чем заключается неправильность записи в акте гражданского состояния. А в соответствии со ст. 309 ГПК решение суда, которым установлена неправильность записи в акте гражданского состояния, служит основанием для исправления или изменения такой записи органом ЗАГС.
В качестве заявителя по таким делам могут выступать:
- лица, записанные в качестве отца или матери ребенка;
- фактический отец либо фактическая мать ребенка;
- достигший совершеннолетия ребенок;
- опекун (попечитель) несовершеннолетнего;
- опекун родителя, признанного судом недееспособным.
В соответствии с разъяснением, содержащимся в абз. 4 п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9, при рассмотрении заявления, оспаривающего отцовство (материнство), суду следует учитывать правило ст. 57 СК о праве ребенка выражать свое мнение (см. комментарий к ст. 57 СК). Однако, во-первых, в данной статье есть оговорка: обязателен учет мнения ребенка, достигшего возраста 10 лет; во-вторых, речь идет всего лишь об учете мнения, а не его правовой силе; в-третьих, допустимо исключение из этого правила в случаях, противоречащих интересам несовершеннолетнего. При решении вопроса о достоверности записи об отцовстве (материнства), как правило, сложно определить, в чем же заключаются интересы ребенка. Тем более что он согласно п. 1 ст. 7 Конвенции о правах ребенка имеет право, насколько это возможно, знать своих родителей.
2. Еще одним препятствием для удовлетворения судом заявления, оспаривающего отцовство (материнство), служит ссылка заявителя на то, что ему в момент записи было известно, что он фактически не является отцом ребенка. Однако это правило имеет исключение, сформулированное в п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9 следующим образом: не исключается право заявителя оспаривать произведенную запись "по мотивам нарушения волеизъявления (например, если заявление об установлении отцовства было подано под влиянием угроз (добавим, шантажа. - Примеч. автора), насилия либо в состоянии, когда истец не был способен понимать значение своих действий или руководить ими"). Но понятие "нарушение волеизъявления" не следует понимать слишком широко. Речь может идти о состоянии, позволяющем признать заявителя недееспособным. Однако судить об этом трудно, поскольку п. 5 ст. 50 Закона об актах гражданского состояния допускает заочную подачу совместного заявления об установлении отцовства. Тогда состояние лица, изложившего свою просьбу об оспаривании отцовства (материнства), определяется с использованием доказательств по делу. Не исключаются также случаи введения заявителя в заблуждение (обмана), когда заявитель проникается уверенностью, что именно он отец ребенка. При очевидности обмана, подтвержденного доказательствами по делу, сохраняется, на наш взгляд, право оспорить произведенную запись об отцовстве (материнстве).
3. Родительские права и обязанности, возникшие в результате применения метода искусственного оплодотворения (см. комментарий к п. 4 ст. 51 СК), полностью приравниваются к правам и обязанностям биологических родителей. Никаких отступлений на этот счет нет. Каждому из таких супругов принадлежит равное право (и обязанность) в отношении ребенка, рожденного с использованием метода искусственного оплодотворения, они оба и каждый в отдельности обладают правом защищать своего ребенка, и обязаны это делать. Осуществление ими родительских прав и обязанностей происходит по правилам, предусмотренным ст. 65 СК (см. комментарий к указанной статье). И отцу, и матери, записанным в качестве таковых в свидетельстве о рождении ребенка, принадлежит право на общение с ребенком, если он имеет другое место жительства; свое родительское право каждый из них вправе защищать в соответствии со ст. 68 СК (см. комментарий к указанной статье). Любой из названных родителей может быть лишен родительских прав или ограничен в родительских правах со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями. Вот почему супруг, давший согласие на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, или ставший родителем с помощью суррогатной матери, не вправе при оспаривании отцовства (надо полагать, и материнства) ссылаться на эти обстоятельства. Но если формальная сторона искусственного оплодотворения, имплантации выполнена с нарушением закона - п. 4 ст. 51 СК, думается, возникает ситуация, требующая аннулирования произведенной записи о родителях. А ребенок в таких случаях передается на попечение органов опеки и попечительства. Когда же нарушаются требования, касающиеся договора о вынашивании, то он может быть признан недействительным, после чего ребенок остается у биологической матери, а в случае ее отказа от ребенка он попадает в категорию лишившихся родительского попечения и подлежит устройству органами опеки и попечительства.
Статья 53. Права и обязанности детей, родившихся от лиц, не состоящих в браке между собой
Декрет ВЦИК и СНК РСФСР от 18.12.1917 "О гражданском браке, о детях и о ведении книг актов состояния" провозгласил: "...дети внебрачные уравниваются с брачными относительно прав и обязанностей как родителей к детям, так и детей к родителям". В дальнейшем это положение нашло свое отражение в Кодексе законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве от 16.09.1918, в ст. 133 которого говорилось: "...никакого различия между родством внебрачным и брачным не устанавливается". Причем такое правило распространялось и на внебрачных детей, родившихся до 20 декабря 1917 г. В дальнейшем положение о равноправии таких детей как бы растворилось в идее общественного воспитания всех детей. Определенным водоразделом между ними стал Указ Президиума Верховного Совета СССР от 08.07.1944, предоставивший ряд льгот для женщин-матерей, не состоящих в браке. Но постепенно отношение к семье и детям становилось иным, поскольку все более очевидной становилась истина, что ребенок, будучи членом общества, нуждается в особой поддержке. Это и было отражено в Конвенции о правах ребенка, к которой Россия присоединилась в 1990 г. В Конвенции речь идет о правах каждого ребенка без всяких исключений. Однако в комментируемой статье обращается внимание лишь на равенство детей при установлении отцовства. Они имеют такие же права и обязанности по отношению к родителям и их родственникам, какие имеют дети, родившиеся от лиц, состоящих в браке между собой. При отсутствии брака родителей, если отцовство не установлено, ребенок имеет все права как член общества, но не имеет права на получение алиментов от биологического отца, не может быть его наследником, получать различного рода пособия, пенсию за умершего кормильца, которым был его биологический отец. Таким образом, наше государство берет под свою защиту с помощью норм семейного, наследственного, пенсионного права не всех несовершеннолетних. Лица, не записанные в свидетельстве о рождении ребенка в качестве родителей, не могут быть лишены родительских прав, к ним неприменима ст. 73 СК, предусматривающая ограничение родительских прав.
Несколько иначе обстоит дело в некоторых других государствах. Например, согласно ч. 1 ст. 342 Французского гражданского кодекса "любой внебрачный ребенок, происхождение которого от отца не установлен в законном порядке, вправе требовать предоставления денежных средств на содержание от лица, имевшего отношения с его матерью в установленный законом период зачатия"*(59). Кроме того, "иск может быть предъявлен в течение всего периода несовершеннолетия ребенка; ребенок также вправе предъявить его в течение двух лет после наступления совершеннолетия, если оно не наступило в период несовершеннолетия".*(60)
Глава 11. Права несовершеннолетних детей
Статья 54. Право ребенка жить и воспитываться в семье
1. Конвенция о правах ребенка в ст. 1 провозгласила, что "ребенком является каждое человеческое существо до достижения 18-летнего возраста, если по закону, применимому к данному ребенку, он не достигает совершеннолетия ранее". К таким законам относится ГК, в п. 2 ст. 21 которого предусматривается приобретение полной дееспособности при вступлении лица в брак до достижения совершеннолетия, а в ст. 27 - эмансипация несовершеннолетнего, достигшего 16 лет.
Терминология Конвенции о правах ребенка была перенесена в СК, тогда как ГК, УК и другие кодексы сохранили термин "несовершеннолетний". Но понятия "ребенок" и "несовершеннолетний" полностью совпадают.
2. Провозглашение права ребенка жить и воспитываться в семье означает, что культивируемая десятилетиями идея общественного воспитания, передачи всех детей в детские учреждения, со временем потерпела полный крах. Семья, жизнь ребенка в семье незаменимы. Столь очевидная, проверенная веками истина находит свое отражение и в СК. Так, согласно ч. 3 п. 2 комментируемой статьи при отсутствии родителей, лишении их родительских прав и в других случаях утраты родительского попечения право ребенка на воспитание в семье (взамен потерянной) обеспечивается органами опеки и попечительства, действующими в соответствии с п. 1 ст. 123 СК, который обязывает устраивать осиротевших детей прежде всего в семью (см. комментарий п. 1 ст. 123 СК). А в случае лишения родительских прав обоих родителей или одного из них, когда другому передать ребенка нельзя, его передают на попечение органа опеки и попечительства, устраивающего такого ребенка в соответствии с требованиями п. 1 ст. 123 СК. Между тем значительное количество детей, лишившихся родительского попечения, по-прежнему попадают на полное государственное попечение (в дома ребенка, в детские дома и школы-интернаты для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, детские дома семейного типа), а не в семью, заменяющую кровную. Не случайно поэтому при обсуждении Комитетом ООН по правам ребенка третьего периодического доклада "О положении детей в Российской Федерации" (Женева, ноябрь 2005 г.) еще раз обращалось внимание на распространенность в России устройства осиротевших детей не в семьи, а в детские учреждения на полное государственное попечение. Вот почему в наше время в России намечаются мероприятия по ликвидации детских домов и более широкой передаче несовершеннолетних, оставшихся без родительского попечения в семью, заменяющую кровную.
К числу прав ребенка, выделенных СК, относится право знать своих родителей. Такое право предусмотрено п. 1 ст. 7 Конвенции о правах ребенка, с оговоркой - "насколько это возможно". Очевидно, речь идет об объективной невозможности (неизвестно, где находятся, нет абсолютно никаких сведений о матери и отце и т.п.). Судя по тексту Конвенции такое право принадлежит и несовершеннолетним детям, чьи родители не состояли в браке, зарегистрированном в установленном законом порядке. Некоторым диссонансом выглядит в этом плане ст. 139 СК, посвященная тайне усыновления. Практика показывает, что некоторые усыновленные (подростки, ставшие взрослыми) ищут своих кровных родителей, в чем им следует помогать, ориентируясь на п. 1 ст. 7 Конвенции о правах ребенка, п. 2 комментируемой статьи. Что же касается случаев рождения ребенка с применением методов искусственного оплодотворения путем имплантации эмбриона или с помощью суррогатной матери, вынашивающей ребенка по договору, то, на наш взгляд, знакомить ребенка с действительным положением вещей нет необходимости.
Право несовершеннолетнего на заботу со стороны родителей скорее относится к моральным заповедям, возведенным в закон. Право на совместное проживание ребенка с родителями обеспечивается нормами административного, жилищного права. Исключение составляют случаи, когда общение с родителями (одним из них) представляет опасность для ребенка (см. комментарий к ст. 69, 73, 77 СК). Другими словами, преградой для совместного проживания несовершеннолетних детей с родителями могут стать только случаи, предусмотренные законом.
Праву ребенка на воспитание своими родителями корреспондируют права и обязанности родителей по воспитанию своих детей (см. комментарий к п. 1 ст. 63 СК).
Право ребенка на обеспечение его интересов относится не только к родителям, которые вправе и обязаны их защищать (см. комментарий ст. 64 СК). Сам по себе принцип всестороннего обеспечения интересов ребенка носит сквозной характер. Все регулируемые СК проблемы всегда надлежит решать с позиции заслуживающих внимания интересов несовершеннолетнего. Что же касается его права на всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства, то оно, скорее всего, относится к постулатам педагогического, нравственного свойства, что учитывается при разрешении конкретных споров, связанных с совместным воспитанием детей, не достигших совершеннолетия.
Отсутствие семьи, сиротство как социальное, так и реальное порождает соответствующие права и обязанности органов опеки и попечительства (см. комментарии к ст. 121-123 СК).
Кроме прав, перечисленных в комментируемой статье, ребенок имеет права, которые выделяются как самостоятельные. Имеются в виду права: на общение с родителями и другими родственниками; выражение своего мнения; на имя, отчество и фамилию; имущественные права (см. комментарии к соответствующим статьям СК).
Говоря о правах ребенка, следует отметить, что гл. 11 СК называется "Права несовершеннолетних детей". Обязанностей, предусмотренных СК, они не имеют, поскольку не достигли совершеннолетия и не могут нести семейно-правовую ответственность за нарушение семейного законодательства. Обязанности несовершеннолетних, скорее, носят моральный характер (помогать родителям по хозяйству, участвовать по мере сил и возможности в жизни семьи и т.п.).
Статья 55. Право ребенка на общение с родителями и другими родственниками
1. Связь ребенка с семьей осуществляется, во-первых, при его постоянном каждодневном контакте с родителями (одним из них), выполняющими свою воспитательную функцию, (см. комментарий п. 1 ст. 63 СК), во-вторых, благодаря периодическому общению с матерью, отцом, если по каким-либо причинам родители и их несовершеннолетние дети не живут вместе, одним домом. Здесь возможны различные варианты причин раздельного проживания взрослых и детей (расторжение брака родителей, уход из семьи отца либо матери и т.п.). Но само по себе расторжение брака родителей, признание их брака недействительным не лишает ребенка права на общение с ними. О существовании такого права приходится говорить лишь тогда, когда имеет место раздельное проживание ребенка с родителями (одним из них). Если они живут вместе, как говорится на одной территории (в одном доме, в одной квартире), говорить о праве ребенка на общение не приходится, так как родители и дети находятся в постоянной близости, и несовершеннолетние испытывают (пусть даже в разной степени) воспитательное воздействие обоих родителей.
Наиболее близкие родственники - бабушка и дедушка. Контакты с ними, особенно, когда они живут одной семьей с несовершеннолетним, - также источник воспитательного воздействия на ребенка, составная часть его семейного воспитания. Поэтому, когда непосредственная связь с бабушкой и дедушкой по каким-либо причинам прекращается, приходится говорить о праве ребенка на общение с названными лицами. То же самое можно сказать и о праве ребенка на общение с братьями и сестрами, в том числе, надо полагать, и несовершеннолетними, но родными или неполнородными (имеющими общих отца или мать). Двоюродные, троюродные братья и сестры, тети, дяди, а также лица, чью степень родства определить не представляется возможным, относятся к другим родственникам. И если право ребенка на общение с близкими родственниками обеспечивается с участием суда, то, когда речь о других родственниках, существуют лишь административно-правовые гарантии его реализации (см. комментарий ст. 67 СК).
СК подчеркивает, что ребенок имеет право на общение с каждым из родителей в случае раздельного проживания его отца и матери. Это правило служит своеобразным продолжением положения о равенстве прав родителей. Вместе с тем оно обеспечивает контакт ребенка с обоими родителями, даже если они проживают в разных государствах. И для того, чтобы живущий в другом государстве родитель мог приехать вместе с ребенком, например, к его отцу, живущему в другой стране, где он учится, работает, семейно-правовых препятствий не существует. Обычно право на общение ребенка с одним из родителей, проживающим в другом государстве, обеспечивается тем из них, с кем ребенок постоянно находится, либо лицами, управомоченными на защиту прав несовершеннолетнего в установленном законом порядке (опекун (попечитель), приемный родитель). Защищать данное право, на наш взгляд, могут и родственники ребенка.
2. Разрыв постоянной связи ребенка с родителями (одним из них), родственниками может объясняться и так называемой экстремальной ситуацией. Некоторые из ее видов называются в СК. Сюда входят: задержание, арест, заключение под стражу, нахождение в лечебном учреждении. Данный перечень исчерпывающим не является. Но в законодательных актах иной правовой принадлежности, подзаконных актах чаще всего закреплены правила посещения родителями, родственниками несовершеннолетнего, находящегося в изоляции. Эти правила есть прямое продолжение п. 2 комментируемой статьи.
Статья 56. Право ребенка на защиту
1. Право ребенка на защиту своих прав и законных интересов провозглашается Конвенцией о правах ребенка в разном контексте. В закрепленной этой Конвенцией втором принципе сказано: "Ребенку законом и другими средствами должна быть обеспечена специальная защита". А согласно восьмому принципу ребенок должен при всех обстоятельствах быть среди тех, кто первым получает защиту и помощь. И наконец, ребенок должен быть защищен от всех форм небрежного отношения, жестокости и эксплуатации (принцип девятый). В Преамбуле Конвенции о правах ребенка также упоминается, что необходимость в такой особой защите ребенка была предусмотрена в Женевской декларации прав ребенка 1924 г. и в Декларации прав ребенка, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 20 ноября 1959 г., признана во Всеобщей декларации прав человека, в Международном пакте о гражданских и политических правах, в Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах. Необходимость в надлежащей правовой защите ребенка объясняется в Преамбуле Конвенции о правах ребенка его физической и умственной незрелостью. Что же касается конкретных статей Конвенции, то и здесь имеет место упоминание о защите в разном контексте. Так, п. 2 ст. 2 Конвенции предусматривает обязанность государств-участников Конвенции принимать все необходимые меры для обеспечения защиты ребенка от всех форм дискриминации. А п. 2 ст. 3 Конвенции возлагает на государства, участвующие в ней, обязанность обеспечения ребенку такой защиты и заботы, которые необходимы для его благополучия.
Таким образом, защита прав ребенка является главной целью семейно-правовой деятельности, своего рода компасом, определяющим внутреннее содержание норм семейного права, предусмотренных СК. И это потому, что ребенок - не беззащитное существо, а обладатель права на защиту, которая предоставляется ему государством.
Однако существует еще одно понятие, тесно связанное с защитой прав ребенка. Речь идет не просто о защите прав ребенка, а о защите его интересов. Об этом говорится во многих международных актах, в том числе в Конвенции о правах ребенка, следующим образом: "Во всех действиях в отношении детей, независимо от того, предпринимаются ли они государственными или частными учреждениями, занимающимися вопросами социального обеспечения, судами, административными или законодательными органами, первоочередное внимание уделяется наилучшему обеспечению интересов ребенка" (п. 1 ст. 3).
В СК понятие "интересы ребенка" упоминается неоднократно, но оно не расшифровывается. В науке семейного права под интересами ребенка понимается его право на надлежащее воспитание (см. комментарий к п. 2 ст. 54 СК).
Защита прав и законных интересов ребенка осуществляется его родителями или лицами, их заменяющими (см. комментарий ст. 64 СК).
При отсутствии родительского попечения защиту несовершеннолетних детей осуществляют органы опеки и попечительства (см. комментарий к ст. 121 СК). Эти органы вправе защищать ребенка любого возраста даже тогда, когда в семье еще только назревает опасная для его воспитания обстановка. Не случайно поэтому прокурор относится к непременным участникам рассмотрения судом исков о лишении родительских прав, ограничении родительских прав, восстановлении в родительских правах. Он наделен также правом требовать, в некоторых случаях, признания брака недействительным.
Правом на защиту наделяется ребенок, т.е. лицо, не достигшее совершеннолетия. Если такой гражданин вступает в брак до достижения 18 лет, то согласно п. 2 ст. 21 ГК он приобретает дееспособность со времени вступления в брак в полном объеме. Следовательно, он в состоянии защитить себя сам. То же самое можно сказать о подростках, объявленных полностью дееспособными в результате эмансипации (п. 1 ст. 27 ГК).
2. Когда говорят о защите прав, интересов ребенка, то возникает вопрос, от кого его следует защищать. Очевидно, от всех физических, юридических лиц, посягающих на его права. В их числе и родители, допускающие злоупотребления своим родительским правом, и лица, заменяющие родителей, которые наделены в установленном законом порядке правом на воспитание несовершеннолетнего, но ненадлежащим образом выполняющие права и обязанности по его воспитанию. Надо сказать, что на практике не встречаются случаи, когда ребенок сам реализует предоставленное ему право. Ему для этого требуется управомоченный на то представитель, которым, как правило, выступает (должен выступать) родитель. Даже тогда, когда ребенок страдает от родителей или заменяющих их лиц, по достижении им 14-летнего возраста, он не предъявляет иска о лишении, ограничении родительских прав, отмене усыновления, так как положение несовершеннолетних старше 14 лет в делах подобного рода, обладающих гражданско-процессуальной дееспособностью, в ГПК не определено. На практике выходом из положения стало признание подростка эмансипированным, что позволяет ему, как правило, освободиться от родительской зависимости.
3. Чтобы защитить право ребенка, необходимо убедиться, что оно нарушено. Источники сведений о нарушении прав несовершеннолетнего отличаются большим разнообразием (см. комментарии к ст. 121, 122 СК). К выявлению детей, оказавшихся в бедственном положении, призывает и п. 3 комментируемой статьи путем провозглашения лозунга - "Не проходите мимо". Он касается всех: и должностных лиц организаций; и иных граждан, которым станет известно о ребенке, находящемся в опасности. Это могут быть прохожие, соседи, медицинские работники, работники торговли, служащие офисов и пр. Словом, все, кто увидит ребенка, которому следует протянуть руку помощи, обязаны это сделать, в том числе вызвать скорую помощь, отвести его в отделение милиции, приют, центр временной изоляции. Но в любом случае об этом должно быть известно органам опеки и попечительства, в чью непосредственную обязанность входит принятие необходимых мер по защите прав и законных интересов ребенка (см. комментарии к ст. 121-123 СК). Причем информация о нуждающемся в помощи ребенке поступает по месту фактического нахождения ребенка безотносительно к его гражданству, отсутствию регистрации или наличию регистрации в другой местности.
Статья 57. Право ребенка выражать свое мнение
Возможность свободно выразить свое мнение, предусмотренная п. 1 ст. 13 Конвенции о правах ребенка, распространяется и на сферу его обитания, будь то семья или детское, любое другое воспитательное учреждение. Причем речь идет именно о праве ребенка выражать свое мнение, и не вообще по всякому поводу и без повода, а при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы. К праву ребенка выражать свое мнение можно отнести, например, право на выражение своего мнения по вопросу о выезде из Российской Федерации. Правила подачи заявления о несогласии на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации утверждены постановлением Правительства РФ от 12.05.2003 N 273*(61). Конечно, ребенок не может критически оценить методы семейного воспитания, но с учетом его мнения родители выбирают для него образовательное учреждение или форму обучения для получения основного общего образования (см. комментарий к п. 2 ст. 63 СК).Что же касается сугубо правовых вопросов, то те из них, которые связаны с семейным воспитанием, в соответствии с п. 2 ст. 65 СК решаются с учетом мнения несовершеннолетних детей (см. комментарий к п. 2 ст. 65 СК). Мнение ребенка учитывается и при решении вопроса о его общении с близкими родственниками (см. комментарий к п. 3 ст. 67 СК). С учетом мнения несовершеннолетнего суд может отказать в удовлетворении иска о защите родительских прав (см. комментарий к п. 1 ст. 68 СК), восстановлении в родительских правах (см. комментарий к п. 4 ст. 72 СК). Суд вправе также отказать в иске о возвращении отобранного по суду ребенка родителям (одному из них) с учетом мнения несовершеннолетнего.
Особое место при судебном разрешении споров, связанных с семейным воспитанием детей, занимает выяснение их мнения в судебном процессе. На этот счет в п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10 дается следующее разъяснение: "Если при разрешении спора, связанного с воспитанием детей, суд придет к выводу о необходимости опроса в судебном заседании несовершеннолетнего в целях выяснения его мнения по рассматриваемому вопросу (ст. 57 СК РФ), то следует предварительно выяснить мнение органа опеки и попечительства о том, не окажет ли неблагоприятного воздействия на ребенка его присутствие в суде. Опрос следует производить с учетом возраста и развития ребенка в присутствии педагога, в обстановке, исключающей влияние на него заинтересованных лиц. При опросе ребенка суду необходимо выяснить, не является ли мнение ребенка следствием воздействия на него одного из родителей или других заинтересованных лиц, осознает ли он свои собственные интересы при выражении этого мнения и как он его обосновывает, и тому подобные обстоятельства". На наш взгляд, выяснение перечисленных вопросов ни в коем случае не должно иметь места в суде. Присутствие педагога в процессе само по себе не способно избавить ребенка от стресса, к которому вольно или невольно его подготовили спорящие родители. Что же касается осознания ребенком своих собственных интересов, то это вопрос проблематичный, поскольку несовершеннолетний даже осознанного возраста в лучшем случае видит чаще всего свои утилитарные, меркантильные интересы. Поэтому объективно определить его мнение в состоянии либо педагог, воспитатель учебного заведения, либо детский психолог или непосредственно инспектор по охране прав детей органов опеки и попечительства.
Если говорить о выяснении мнения ребенка во время административного разбирательства, то речь может идти о позиции несовершеннолетнего на заседании комиссии по делам несовершеннолетних, органов опеки и попечительства и т.д. Явка на эти заседания ребенка, достигшего хотя бы относительной зрелости, как правило, вреда ему не приносит.
В перечисленных случаях СК предписывает обязательно учитывать мнение ребенка, достигшего возраста 10 лет. Правда с оговоркой - за исключением случаев, когда это противоречит его (несовершеннолетнего) интересам. Например, когда он пребывает в состоянии нервного стресса, который нередко сопровождает ребенка во время разрешения судом спора о его воспитании.
Обязательность учета мнения ребенка, касающаяся судебного спора о его воспитании, носит относительный характер, поскольку речь идет всего-навсего об учете мнения. А учитывать - значит не только принимать во внимание, но и брать на заметку, не пройти мимо взгляда несовершеннолетнего при решении касающегося его вопроса. Другое дело случаи, когда органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста 10 лет. К таким случаям относятся:
- изменение имени и (или) фамилии ребенка (см. комментарий к п. 4 ст. 59 СК);
- восстановление родительских прав (см. комментарий к ч. 2 п. 4 ст. 72 СК);
- усыновление (см. комментарий к п. 1 ст. 132 СК);
- изменение фамилии, имени и отчества усыновленного ребенка (см. комментарий к п. 4 ст. 134 СК);
- запись усыновителей в качестве родителей усыновленного (см. комментарий к п. 2 ст. 136 СК);
- сохранение за ребенком, в отношении которого отменено усыновление, присвоенных ему в связи с его усыновлением имени, отчества, фамилии (см. комментарий к ч. 2 п. 3 ст. 143 СК);
- передача в приемную семью.
Согласие несовершеннолетнего по указанным вопросам желательно оформлять в письменном виде. Нарушение перечисленных требований СК является основанием для отмены судебного решения.
Статья 58. Право ребенка на имя, отчество и фамилию
1. До принятия Конвенции о правах ребенка считалось, что право дать ребенку имя, отчество, фамилию принадлежит родителям, а при отсутствии брака между ними - матери. Следуя тексту п. 1 ст. 7 этой Конвенции, где говорится, что ребенок с момента рождения имеет право на имя, СК в свою очередь провозглашает его право на имя, отчество, фамилию. Но поскольку новорожденный сам выразить свое желание на этот счет не в состоянии, органы ЗАГС учитывают мнение законных представителей несовершеннолетнего. Они могут избрать любое понравившееся им имя. Каким бы несуразным, непонятным оно ни было, органы ЗАГС не вправе отказать в удовлетворении их просьбы. Они могут лишь дать свои советы, обратив внимание на неблагозвучность избранного родителями имени, отсутствие его сочетания с отчеством и т.п. В любом случае избранное родителями имя не должно в будущем причинять ребенку моральные страдания. Если родители, состоящие в браке, носят разные фамилии, то необходима явка обоих в органы ЗАГС для регистрации рождения ребенка.
2. Отличительным признаком любого гражданина, в том числе несовершеннолетнего, является не только его имя, но и отчество. Оно присваивается при наличии брака родителей по имени отца, если иное не предусмотрено законами субъектов РФ или не основано на национальном обычае. Когда женщина-мать не состоит в браке с отцом своего ребенка, его отчество записывается в книге записей актов о рождении и в свидетельстве о рождении по указанию матери (см. комментарий к п. 3 ст. 51 СК). Изменение отчества ребенка возможно при изменении имени отца, при усыновлении, установлении отцовства как в судебном, так и добровольном порядке. Надо полагать, что решение суда, установившее факт признания отцовства, служит основанием для изменения отчества ребенка, фигурирующего в книге записей актов гражданского состояния и в свидетельстве о рождении несовершеннолетнего.
3. Если между родителями-супругами, носящими разные фамилии, нет разногласий по поводу будущей фамилии их ребенка, ему присваивается фамилия либо отца, либо матери. Но законами субъектов РФ может предусматриваться в таких случаях порядок присвоения фамилии новорожденному.
4. Возникшие между родителями-супругами разногласия по поводу имени и (или) фамилии ребенка разрешаются не судом, а органами опеки и попечительства, чьи письменные указания служат основанием для записи необходимых анкетных данных в книге записей актов о рождении и в свидетельстве о рождении несовершеннолетнего. При этом органы опеки и попечительства исходят из интересов несовершеннолетнего, останавливая свой выбор, например, на наиболее благозвучной фамилии или той, что носит большинство членов данной семьи либо перешедшей от имеющих всеобщее признание предков и т.д.
Сведения о фамилии, имени и отчестве найденного (подкинутого) ребенка, родители которого неизвестны, вносятся в запись акта о его рождении, а впоследствии в свидетельство о его рождении по указанию органа внутренних дел, органа опеки и попечительства или медицинской организации либо воспитательной организации или организации социальной защиты населения, в которую помещен ребенок, не позднее чем через семь дней со дня обнаружения ребенка. А лицо, нашедшее ребенка, обязано заявить об этом в течение 48 часов в орган внутренних дел или в орган опеки и попечительства по месту обнаружения ребенка. Сведения о родителях найденного (подкинутого) ребенка в акт о его рождении не вносятся (п. 1, 3 ст. 19 Закона об актах гражданского состояния).
5. В п. 5 комментируемой статьи повторяются уже зафиксированные в СК правила, суть которых сводится к тому, что в случае рождения ребенка у матери, не состоящей в браке, при отсутствии совместного заявления родителей или при отсутствии решения суда об установлении отцовства, фамилия отца ребенка в книге записей актов о рождении указывается по фамилии матери, имя и отчество отца ребенка - по ее указанию (см. комментарий к п. 3 ст. 51 СК).
Статья 59. Изменение имени и фамилии ребенка
1. Намерение изменить имя ребенку может возникнуть у родителей по разным причинам (по просьбе родственников, в память об одном из близких, под воздействием моды и т.п.). Но такое желание родителей должно быть обоюдным, при этом имеется в виду, что родители состоят в браке и проживают вместе с ребенком. Однако это право родителей касается только тех детей, которым не исполнилось 14 лет. К тому же возможная перемена зависит от разрешения органов опеки и попечительства, а не органов ЗАГС. Позиция этих органов определяется интересами несовершеннолетнего, которому не исполнилось 14 лет. При этом учитываются привычки ребенка, то обстоятельство, что с рождения его уже называют по-другому и т.п.
Решение органов опеки и попечительства, разрешающее перемену имени ребенка, становится основанием для внесения изменений в запись акта о рождении ребенка, после чего выдается новое свидетельство о рождении (п. 4 ст. 63 Закона об актах гражданского состояния).
Что же касается детей, достигших 14-летнего возраста, уже имеющих право на получение паспорта, то перемена их имени осуществляется в соответствии со ст. 60 Закона об актах гражданского состояния.
Государственная регистрация перемены имени осуществляется органами ЗАГС на основании заявления о перемене имени, которое должно быть рассмотрено в месячный срок. При наличии уважительных причин этот срок может быть увеличен не более чем на два месяца руководителем органа ЗАГС. В случае если лицу, желающему переменить имя, отказано в государственной регистрации перемены его имени, руководитель органа ЗАГС обязан сообщить причину отказа в письменной форме. Сведения о государственной регистрации перемены имени сообщаются в орган внутренних дел по месту жительства заявителя в семидневный срок со дня государственной регистрации перемены имени.
После государственной регистрации перемены имени выдается свидетельство, которое содержит следующие сведения:
- фамилия, собственно имя, отчество (до и после их перемены), дата и место рождения, гражданство, национальность (если это указано в записи акта о перемене имени) лица, переменившего имя;
- дата составления и номер записи акта о перемене имени;
- место государственной регистрации перемены имени (наименование органа ЗАГС, которым произведена государственная регистрация перемены имени);
- дата выдачи свидетельства о перемене имени (ст. 62 Закона об актах гражданского состояния).
Поскольку родители ребенка, состоящие в браке, могут носить разные фамилии, они вправе по обоюдному желанию просить о присвоении своему ребенку, не достигшему 14 лет, фамилии другого супруга. Такая просьба может объясняться различными причинами, но главное, чтобы ее удовлетворение не нарушало интересов несовершеннолетнего, не причиняло ему душевной травмы. Разрешение этой просьбы также входит в компетенцию органов опеки и попечительства, чье положительное решение становится основанием для государственной регистрации состоявшейся перемены, после чего выдается новое свидетельство о рождении.
Поскольку под именем гражданина понимается его фамилия, собственно имя и (или) отчество, все правила, касающиеся перемены фамилии, в том числе ребенка, достигшего 14-летнего возраста, предусмотрены не только п. 1 комментируемой статьи, но и ст. 58-62 Закона об актах гражданского состояния. Однако следует отметить, что при перемене фамилии обоими родителями и имени отцом изменяются фамилия и отчество ребенка, не достигшего возраста 14 лет, в записи акта о его рождении (абз. 1 п. 3 ст. 63 Закона об актах гражданского состояния). А при перемене фамилии одним из родителей фамилия их ребенка, не достигшего возраста 14 лет, может быть изменена по соглашению родителей, а при отсутствии соглашения - по указанию органа опеки и попечительства (абз. 2 п. 3 ст. 63 Закона об актах гражданского состояния).
2. Раздельное проживание родителей нередко порождает ситуацию, когда один из родителей, с которым постоянно находится несовершеннолетний, носит не совпадающую с ним фамилию. Это возможно, если, например, после развода мать ребенка вступает в повторный брак или возвращается к своей добрачной фамилии, или если одинокая мать, давшая свою фамилию ребенку, приобретает фамилию нового мужа и т.п. В результате все члены одной семьи носят разные фамилии, отчего страдают прежде всего дети. Поэтому СК не ставит никаких формальных преград на пути приобретения всеми членами семьи одной фамилии. Решение вопроса о присвоении ребенку фамилии того родителя, с которым он проживает, входит в компетенцию органа опеки и попечительства, который учитывает интересы несовершеннолетнего (привычку к прежней фамилии или, наоборот, желание носить с родными братьями и сестрами одну фамилию и т.п.). При этом СК не содержит оговорки относительно применения названных правил к детям, не достигшим 14 лет. Следовательно, п. 2 комментируемой статьи распространяется на всех несовершеннолетних, т.е. лиц, не достигших 18 лет. Вместе с тем в указанном пункте говорится, что при решении вопроса об изменении фамилии ребенка, чьи родители проживают раздельно, учитывается мнение другого родителя. Но такой учет не обязателен:
- при невозможности установления его места нахождения;
- лишении его родительских прав;
- признании его недееспособным;
- а также в случаях уклонения родителя без уважительных причин от воспитания и содержания ребенка.
Учет мнения отдельно проживающего родителя означает, что: во-первых, он должен быть уведомлен о поступлении в орган опеки и попечительства заявления об изменении фамилии ребенка; во-вторых, необходимо заручиться его согласием (или, напротив, несогласием) на возможную перемену. Если этот родитель приведет серьезные доводы в пользу сохранения ребенку фамилии, которую он носит, их следует учесть при решении вопроса по существу. Отсутствие всякой реакции (устной или письменной) проживающего отдельно родителя на полученную им информацию означает его безразличие к тому, какую фамилию будет носить его ребенок. Но в любом случае согласие родителя, проживающего отдельно от своего ребенка, не относится к обязательным, безусловным требованиям, сформулированным в СК. Следовательно, на изменение фамилии ребенка в подобной ситуации его согласие не требуется.
3. Согласно п. 3 ст. 51 СК фамилия ребенку (при отсутствии совместного заявления об установлении отцовства или решения суда, удовлетворившего иск об установлении отцовства) записывается по фамилии матери. Но она может по каким-либо причинам изменить свою фамилию, например, выйдя замуж, сменив неблагозвучную фамилию и т.д. В результате мать и ее ребенок будут носить разные фамилии. А если в семье появятся еще дети, с отцом которых женщина состоит в браке, то ее первый, так называемый внебрачный ребенок, будет носить отличную от всех членов семьи фамилию. Чтобы этого не случилось, органы опеки и попечительства вправе разрешить несовершеннолетнему изменить его фамилию на фамилию матери, которую она носит в момент обращения с такой просьбой. Другими словами, никаких препятствий для присвоения ребенку фамилии матери не существует. Важно только, чтобы орган опеки и попечительства реализовал свое право исходя из интересов ребенка, который может привыкнуть к фамилии, полученной при рождении, и т.п. При этом СК не связывает изменение фамилии несовершеннолетнего на фамилию матери с его 14-летним возрастом.
4. Решение ряда жизненно важных для ребенка вопросов СК связывает с обязательным получением согласия ребенка, достигшего 10-летнего возраста. В их числе и вопрос, касающийся изменения его имени и (или) фамилии. Тем более что имя, фамилия человека, в том числе не достигшего совершеннолетия, ассоциируется у него с собственным "Я", отличают его от окружающих, в семье, учебном заведении, и т.д.
Таково общее правило, которое, надо полагать, не знает исключений. Даже если усыновление осуществляется без согласия несовершеннолетнего (см. комментарий к п. 2 ст. 132 СК), необходимо согласие на изменение имени и (или) фамилии ребенка, которому исполнилось 10 лет. Необходимость, желательность таких изменений может быть объяснена несовершеннолетнему любыми обстоятельствами, не нарушающими тайны усыновления. Предусмотренное п. 4 комментируемой статьи правило также не проводит границы между детьми в возрасте до 14 лет и старше. Все изменения, касающиеся перемены имени, фамилии первых, осуществляется с помощью органа опеки и попечительства, детей в возрасте от 14 до 18 лет - в соответствии со ст. 58-63 Закона об актах гражданского состояния.
Статья 60. Имущественные права ребенка
1. Имущественные права ребенка прежде не имели собственной правовой основы, так как считалось, что у несовершеннолетнего таких прав быть просто не может. Теперь они занимают свое место в СК. Налицо еще одно доказательство отношения к ребенку как самостоятельному субъекту принадлежащих ему прав. Конвенция о правах ребенка не уделяет внимания имущественным правам несовершеннолетних, сосредоточивая свое внимание на его личности. Конституция предусматривает в самом общем виде все права, принадлежащие каждому гражданину, не выделяя ни личных, ни имущественных прав ребенка. Тем не менее очевидно, что раз он является самостоятельным субъектом прав, то в их числе и права имущественного характера, которые отличаются большим разнообразием. Многие из них служат материальным источником его существования, удовлетворения жизненно важных потребностей, прежде всего в семье. Другими словами, ребенок имеет право на получение содержания от своих родителей (см. комментарий к ст. 80-83, 99-105 СК), других членов семьи (см. комментарий к ст. 93, 94 СК). Порядок уплаты и взыскания алиментов на содержание несовершеннолетних детей определяется гл. 17 СК (см. комментарий к ст. 106-120 СК).
2. К имущественным правам ребенка относятся и причитающиеся ему пенсии, в числе которых, например, пенсия по случаю потери кормильца. На ребенка выплачивается также ежемесячное пособие, установленное для граждан, имеющих несовершеннолетних детей. Но как бы ни понималась цель выплаты пособия гражданам, имеющим детей, единовременное пособие при передаче ребенка на воспитание в семью - это помощь семье, матери, ее детям. Однако все-таки речь идет о суммах, причитающихся ребенку. Поэтому их можно рассматривать как его собственность. Тем более что каждое из перечисленных пособий означает, что речь идет прежде всего об источнике существования ребенка. Но если сами по себе пособия, пенсии, их обязательный размер установлены федеральным законодательством, то выплачиваются они из бюджета субъекта РФ, который может увеличить (но не уменьшить) их размер.
Поскольку ребенок имеет право на заботу со стороны своих родителей, то они, в свою очередь, будучи его законными представителями вправе распоряжаться полученными ими средствами на ребенка в соответствии с их назначением. Однако никакого контроля за расходованием полученных средств не осуществляется, никакого отчета, куда пошли деньги не требуется. Лишь при явном нарушении родителями названных имущественных прав ребенка возможно применение к родителям (одному из них) семейно-правовых мер ответственности. Наглядным примером реакции несовершеннолетнего на нарушение его имущественных прав является предоставление ребенку права на защиту от злоупотреблений со стороны родителей, предусмотренное п. 1, 2 ст. 56 СК (см. комментарий к указанной статье).
Если размер алиментов превышает разумные потребности ребенка, что может иметь место при высоких доходах родителя, выплачивающего алименты в долях к своему заработку, суд вправе вынести решение о перечислении не более 50% сумм алиментов, подлежащих выплате, на счета, открытые на имя несовершеннолетних в банке. Но суд делает это не по собственной инициативе, а по иску родителя, уплачивающего алименты.
3. Ребенок может быть собственником движимого и недвижимого имущества, доставшегося ему по наследству как по закону, так и по завещанию; в результате дарения, приватизации квартиры и т.п. Еще одним распространенным в наше время основанием возникновения у несовершеннолетнего права собственности могут стать вещи, приобретенные им на собственные, заработанные деньги (имеется в виду легальным способом). Тем более что ст. 63 ТК допускает заключение трудового договора с лицами, достигшими возраста 16 лет. А в случаях получения основного общего образования, либо продолжения освоения программы основного общего образования по иной, чем очная, форме обучения, либо оставления в соответствии с федеральным законом общеобразовательного учреждения, трудовой договор могут заключить лица, достигшие возраста 15 лет, для выполнения легкого труда, не причиняющего вреда их здоровью. С согласия одного из родителей (попечителя) и органа опеки и попечительства трудовой договор может быть заключен с учащимся, достигшим возраста 14 лет, для выполнения в свободное от учебы время легкого труда, не причиняющего вреда его здоровью и не нарушающего процесса обучения. В организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках допускается с согласия одного из родителей (опекуна) и разрешения органа опеки и попечительства заключение трудового договора с лицами, не достигшими возраста 14 лет, для участия в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений без ущерба здоровью и нравственному развитию ребенка. Индивидуальный предприниматель, будучи работодателем, может принять на работу в период летних каникул несовершеннолетнего школьника, достигшего 14-летнего возраста, при определенных условиях, предусмотренных трудовым законодательством.
Таким образом, источником заработка несовершеннолетнего определенного возраста может послужить и его творческий труд.
Еще одна разновидность возможности стать обладателем права собственности связана с получением вещей, приобретенных супругами-родителями исключительно для удовлетворения потребностей несовершеннолетних детей (одежда, обувь, школьные и спортивные принадлежности, музыкальные инструменты, детская библиотека и др.). Эти вещи не подлежат разделу, кто бы из родителей их ни приобретал. Они собственность ребенка (см. комментарий к абз. 1 п. 5 ст. 38 СК).То же можно сказать и о вкладах, внесенных супругами за счет общего имущества на имя их общих несовершеннолетних детей. Эти вклады, кто бы из родителей их ни вносил, входят в имущественную массу, собственником которой являются несовершеннолетние. Если вкладчики - не родители (один из них), а родственники и даже посторонние, то, открывая счет на имя несовершеннолетнего, они тем самым как бы дарят его ребенку (см. комментарий к абз. 2 п. 5 ст. 38 СК). Но распоряжаться своим имуществом несовершеннолетние могут лишь в соответствии со ст. 26, 28 ГК.
За несовершеннолетних, не достигших 14 лет (малолетних), почти все сделки, в том числе мелкие бытовые, совершают от их имени только их родители, усыновители или опекуны (п. 1 ст. 28 ГК). А несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет предоставляется большая (но не полная) свобода в совершении гражданско-правовых сделок, в числе которых и сделки, связанные с приобретением права собственности. Согласно п. 1 ст. 26 ГК они совершают, за некоторыми исключениями, сделки с письменного согласия своих законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя. При этом учитывается, что лица, вступившие в брак до достижения 18 лет (что по закону субъекта РФ возможно в порядке исключения с 14 лет), и эмансипированные подростки, достигшие 16-летнего возраста, обретают полную дееспособность (п. 2 ст. 21, п. 1 ст. 27 ГК). Следовательно, имущественные ограничения, накладываемые на несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет, не оправданны. Тем более что п. 4 ст. 26 ГК не допускает ограничения или лишения несовершеннолетних указанного возраста права самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией или иными доходами, если они вступили в брак или эмансипированы. Что же касается письменного согласия на заключаемую ими сделку, то в этой части ГК нежизнеспособен. То же самое можно сказать о последующем (после заключения несовершеннолетним указанного возраста имущественной сделки) письменном одобрении родителей, усыновителей и попечителя. Вместе с тем п. 2 ст. 26 ГК устанавливает, что несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут без согласия родителей, усыновителей, попечителя и приемного родителя:
- распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами;
- осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности;
- в соответствии с законом вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими;
- совершать мелкие бытовые сделки и иные сделки, предусмотренные п. 2 ст. 28 ГК.
Но при наличии достаточных оснований суд по ходатайству родителей, усыновителей или попечителя и приемного родителя либо органа опеки и попечительства может ограничить или лишить несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет права самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией или иными доходами, что может произойти, когда он, например, злоупотребляет алкоголем, наркотиками, игрой на автоматах и проч. Естественно, это не касается тех, кто приобрел полную дееспособность в результате вступления в брак или эмансипации.
Существование имущественных прав ребенка предполагает не только необходимость распоряжения собственностью, но и определение круга правомочий родителей по управлению этим имуществом, так как все-таки речь идет о несовершеннолетних, не обладающих достаточной зрелостью, опытом для того, чтобы решать множество вопросов, связанных с сохранностью имущества, разумным распоряжением им, имеющим иногда значительную ценность. Поэтому ст. 37 ГК регламентирует порядок распоряжения имуществом подопечного. Так, согласно п. 1 ст. 37 ГК доходы подопечного, в том числе суммы алиментов, пенсий, пособий и иных предоставляемых на его содержание социальных выплат, а также доходы, причитающиеся подопечному от управления его имуществом, за исключением доходов, которыми подопечный вправе распоряжаться самостоятельно, расходуются опекуном или попечителем исключительно в интересах подопечного и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. К сказанному Закон об опеке и попечительстве добавляет, что порядок управления имуществом подопечного определяется ст. 18-21 этого Закона.
Особое место среди имущественных прав ребенка, в том числе подопечного, занимает приватизированное на его имя жилье. Согласно ч. 1 ст. 2 Закона РФ от 04.07.1991 N 1541-1 "О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации" (в ред. от 11.06.2008)*(62) жилые помещения передаются в общую собственность либо в собственность одного из совместно проживающих лиц, в том числе несовершеннолетних. А ч. 2 ст. 2 названного Закона устанавливает, что жилые помещения, в которых проживают исключительно несовершеннолетние в возрасте до 14 лет, передаются им в собственность по заявлению родителей (усыновителей), опекунов с предварительного разрешения органов опеки и попечительства либо по инициативе указанных органов. Жилые помещения, в которых проживают исключительно несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, передаются им в собственность по их заявлению с согласия родителей (усыновителей), попечителей и органов опеки и попечительства*(63). В случае смерти родителей, а также в иных случаях утраты попечения родителей, если в жилом помещении остались проживать исключительно несовершеннолетние, органы опеки и попечительства, руководители учреждений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, опекуны (попечители), приемные родители или иные законные представители несовершеннолетних в течение трех месяцев оформляют договор передачи жилого помещения в собственность детям-сиротам и детям, оставшимся без попечения родителей. Договоры о передаче жилых помещений в собственность несовершеннолетним, не достигшим возраста 14 лет, оформляются по заявлениям их законных представителей с предварительного разрешения органов опеки и попечительства или при необходимости по инициативе таких органов. Указанные договоры несовершеннолетними, достигшими возраста 14 лет, оформляются самостоятельно с согласия их законных представителей и органов опеки и попечительства.
В случае помещения несовершеннолетнего в детское или иное воспитательное учреждение администрация этого учреждения, родители (усыновители) либо опекун над его имуществом, если таковой назначен, обязаны в течение шести месяцев со дня помещения несовершеннолетнего в названное учреждение оформить договор передачи жилого помещения в собственность ребенка и принять меры по распоряжению этим помещением в интересах несовершеннолетнего. Еще один способ охраны права на жилище ребенка, который лишился родительского попечения, предусмотрен п. 2 ч. 2 ст. 57 ЖК.
Что же касается непосредственно управления и распоряжения имуществом (собственностью) несовершеннолетнего подопечного, то ранее действовало правило, согласно которому опекун был не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению имущества подопечного, а также любых других сделок, влекущих за собой уменьшение имущества подопечного. Однако с 1 января 2005 г. вступил в действие Федеральный закон от 30.12.2004 N 213-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации", в соответствии с которым отчуждение жилого помещения, в котором проживают находящиеся под опекой или попечительством члены семьи собственника данного жилого помещения либо оставшиеся без родительского попечения несовершеннолетние члены семьи собственника (о чем известно органу опеки и попечительства), только если при этом затрагиваются права и охраняемые законом интересы указанных лиц, допускается с согласия органа опеки и попечительства"*(64). Тем самым создается реальная возможность для нарушения родителями имущественных прав несовершеннолетних, которые зачастую остаются без всякого жилья, поскольку оно продано родителями, отчего ребенок попадает в разряд беспризорников со всеми вытекающими отсюда последствиями. Однако Конституционный Суд РФ не увидел здесь нарушений Конституции РФ (см. Постановление от 08.06.2010 N 13-П "По делу о проверке конституционности пункта 4 статьи 292 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданки В.В. Чадаевой"*(65)). По его мнению, п. 4 ст. 292 ГК в новой редакции сформулирован "исходя из предполагаемой добросовестности родителей" по отношению к детям, что согласуется с ч. 2 ст. 38 Конституции, ст. 5 Конвенции о правах ребенка, в силу которой государства-участники признают и уважают права и обязанности родителей, несущих по закону ответственность за ребенка. К сказанному добавляется, что п. 4 ст. 292 ГК (в последней редакции) служит обеспечению гарантий прав собственника "свободно распоряжаться принадлежащим ему жилым помещением в своих интересах и в интересах проживающих с ним несовершеннолетних детей".
Статья 37 ГК содержит еще несколько других, важных для охраны имущественных прав ребенка, положений. Например, опекун (попечитель), их супруги, близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками. Налицо своеобразная преграда на пути возможного нарушения имущественных прав ребенка.
4. Положение о том, что ребенок не имеет права собственности на имущество родителей, а родители не имеют права собственности на имущество ребенка - правило с вековой историей. Оно закреплялось еще в Своде законов гражданских Российской империи. В наше время это правило еще раз подчеркивает, что ребенок относится к обладателям и имущественных прав. Однако в повседневной жизни при отсутствии всякого рода конфликтов по поводу имущества это правило действует редко, ибо деление имущества на "твое" или "мое" имеет антипедагогическую подоплеку, не способствует разностороннему развитию личности несовершеннолетнего. Вот почему закон разрешает детям и родителям, проживающим совместно, владеть и пользоваться имуществом друг друга по взаимному согласию. Но подобного рода предписание адресовано несовершеннолетним детям. Между достигшими совершеннолетия детьми и родителями имущественные споры не исключены. Они разрешаются не в соответствии с нормами семейного права, а согласно соответствующим статьям ГК (ст. 252-256 ГК).
5. Общая собственность возникает при совместной покупке на собственные средства как движимого, так и недвижимого имущества сравнительно небольшой или, наоборот, высокой стоимости. Ее обладателями могут стать родители и дети как несовершеннолетние, так и достигшие совершеннолетия, члены одной семьи и так называемые третьи лица. В этих случаях возникший спор разрешается в соответствии с требованиями ГК.
Глава 12. Права и обязанности родителей
Статья 61. Равенство прав и обязанностей родителей
1. Конституционное положение о равенстве прав и обязанностей человека и гражданина, мужчины и женщины находит свое отражение в различных отраслях законодательства, в том числе и семейном. При этом заботу о детях, их воспитании ч. 2 ст. 38 Конституции рассматривает как равное право и обязанность родителей. Отражением столь важного и принципиального конституционного положения служит п. 1 комментируемой статьи, повторяющий, что "родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей". Из этого следует, что предусмотренные ст. 63 СК права и обязанности родителей по воспитанию и образованию детей в равной мере относятся как к мужчине-отцу, так и к женщине-матери. При этом не имеет значения, живут ли они вместе одной семьей или нет, расторгнут их брак или нет.
Положение о равенстве прав и обязанностей родителей, будучи бесспорным положением, пронизывает все правовые нормы, с помощью которых судом разрешаются споры о детях. Например, согласно п. 2 ст. 65 СК все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию (см. комментарий к ст. 65 СК).Что же касается прав родителя, проживающего отдельно от ребенка, то сам факт раздельного проживания делает родительское право ограниченным (см. комментарий к ст. 66 СК). Статья 68 СК, посвященная защите родительских прав, обращена к обоим родителям. То же самое можно сказать и об ограничении родительских прав. И то обстоятельство, что родительских прав может быть лишен один из родителей или один из них может быть ограничен в родительских правах, не меняет положения о равенстве родительских прав, ибо накажут только того, кто нарушает права и интересы ребенка. Во множественном числе в СК употребляется термин, когда речь идет о восстановлении родительских прав (см. комментарий к ст. 72 СК), отобрании ребенка при непосредственной угрозе его жизни или здоровью (см. комментарий к ст. 77 СК). Алиментные обязательства возлагаются на обоих родителей. И все правила алиментирования в равной мере распространяются на обоих родителей. Другими словами, подавляющее большинство семейно-правовых предписаний распространяется на обоих родителей, что свидетельствует об их равноправии. Но иногда понятия равноправие и реальное равенство не совпадают. Однако СК ориентирует на равноправие родителей.
2. Родительские права и обязанности распространяются на ребенка, т.е. человеческое существо до достижения 18-летнего возраста (ст. 1 Конвенции о правах ребенка). Иначе говоря, родительские права и обязанности носят срочный характер. Таково общее правило, имеющее два исключения: вступление несовершеннолетнего, не достигшего брачного возраста, в брак (см. комментарий к п. 2 ст. 13 СК), а также признание подростка, достигшего 16-летнего возраста, эмансипированным в соответствии с п. 1 ст. 27 ГК.
Статья 62. Права несовершеннолетних родителей
1. Поскольку деторождение не подвластно закону, появляется такая категория детей, как несовершеннолетние родители. Причем несовершеннолетним родителем может стать как юноша, так и юная женщина. Распространенность такого явления вызвала к жизни необходимость установления в СК их семейно-правового статуса. В отличие от совершеннолетних родителей они имеют всего лишь право на совместное проживание с ребенком и участие в его воспитании. Налицо ограничение родительских прав, продиктованное незрелостью (физической, психической, социальной) молодой матери или отца либо обоих. Несовершеннолетние родители (один из них) обладают весьма сложным семейно-правовым статусом. Они, будучи несовершеннолетними, обладают всем комплексом прав, предоставляемых семейным законодательством ребенку. С другой стороны, они как родители наделяются СК родительскими правами и обязанностями.
2. Семейно-правовое положение несовершеннолетних родителей (одного из них) определяется их возрастом и наличием (отсутствием) у них брака, зарегистрированного в установленном законом порядке. Их можно разделить на три группы. В первую входят несовершеннолетние родители (один из них), не достигшие 16-летнего возраста и не состоящие в браке. Такие несовершеннолетние родители сами дети. Поэтому они не могут стать обладателями родительских прав в полном объеме. Что же касается родительских обязанностей по воспитанию ребенка, то, очевидно, они существуют (и у матери, и у отца), но в усеченном объеме. С учетом этого обстоятельства к ним можно все-таки применить такую меру ответственности, как лишение родительских прав, но в редких, из ряда вон выходящих ситуациях. Таких родителей лучше ограничивать в родительских правах в соответствии со ст. 73 СК (см. комментарий к указанной статье).
Что же касается выплаты алиментов, то поскольку несовершеннолетний, не достигший 16 лет, не состоящий в браке родитель нетрудоспособен и, как правило, не имеет собственных средств, алименты на содержание его ребенка надлежит выплачивать дедушке и бабушке (ст. 94 СК) либо совершеннолетним братьям и сестрам (ст. 93 СК).
Поскольку несовершеннолетие и отсутствие брака может отрицательно сказаться на воспитании ребенка такого родителя, ребенку назначается опекун, принимающий на себя все права и обязанности по уходу за подопечным, его воспитанием. Однако между несовершеннолетним родителем и опекуном его ребенка возможны разногласия, особенно по вопросу отказа от этого ребенка, его передачи в детское учреждение на полное государственное попечение или на усыновление. Надо полагать, что такой отказ должен исходить от самого несовершеннолетнего родителя, если он достиг 10-летнего возраста. Аналогично положение дел при устройстве ребенка несовершеннолетних родителей (одного из них) в детское учреждение на полное государственное попечение, на что, на наш взгляд, также требуется согласие несовершеннолетнего родителя старше 10 лет. Что же касается передачи его ребенка на усыновление, то оно невозможно без его на то согласия. Особенно когда речь идет о передаче такого ребенка - российского гражданина иностранным гражданам или лицам без гражданства. СК предлагает возникающие при этом разногласии с опекуном разрешать органам опеки и попечительства, которые должны решать эту проблему с учетом конкретной ситуации: привязанности несовершеннолетней матери к своему ребенку, отношения несовершеннолетнего (совершеннолетнего) отца к своему сыну или дочери, намерения несовершеннолетних родителей создать семью и т.п. Таким образом, последнее слово при определении судьбы ребенка, чьи родители не достигли 16 лет и не состоят в браке, остается не за опекуном, а за органами опеки и попечительства.
Проще обстоит дело, когда речь идет о несовершеннолетних, не состоящих в браке родителях, после достижения ими 16 лет. Они вправе самостоятельно осуществлять свои родительские права. К тому же, надо полагать, они обязаны платить алименты на содержание своего ребенка, но желательно в твердой денежной сумме. Однако их несовершеннолетие не может не сказаться на величине взыскиваемых с них алиментов. При невозможности их взыскания применимы ст. 93, 94 СК, предусматривающие алиментные обязательства совершеннолетних братьев и сестер, дедушки и бабушки.
Состоящие в браке несовершеннолетние родители любого возраста в соответствии с п. 2 ст. 21 ГК обладают полным объемом родительских прав и обязанностей. Поэтому нет необходимости назначать опекуна их ребенку. Кроме того, они могут быть лишены родительских прав (см. комментарий к ст. 69 СК), ограничены в родительских правах (см. комментарий к ст. 73 СК). Соответственно они не освобождаются от уплаты алиментов на содержание их ребенка, которые целесообразнее взыскивать в твердой денежной сумме. Поскольку размер взыскиваемых алиментов определяется судом с учетом материального и семейного положения сторон и других заслуживающих внимания обстоятельств (п. 2 ст. 83 СК), он может быть символичным.
Говоря о несовершеннолетних родителях любой возрастной категории, следует отметить, что провозглашенная п. 1 ст. 9 Конвенции о правах ребенка идея не разлучать ребенка со своими родителями имеет прямое отношение к ситуации, когда у несовершеннолетних появляется свой ребенок. Поэтому эту идею следует всячески поддерживать, сочетая ее с интересами появившегося на свет ребенка, чья мать не достигла совершеннолетия.
3. Семейный кодекс предоставляет родителям разной возрастной категории право признавать и оспаривать свое отцовство и материнство на общих основаниях. Это означает, что если несовершеннолетние родители состоят в браке, отцом ребенка признается супруг несовершеннолетней матери (п. 2 ст. 48 СК). Если брака нет, то допускается установление отцовства на основании совместного заявления несовершеннолетних, поданного в органы ЗАГС. Применима к ним также абз. 2 п. 3 ст. 48 СК, допускающая установление отцовства на основании совместного заявления еще до рождения ребенка. Подобного рода признание приобретает особый смысл, когда мать - несовершеннолетняя, а отец достиг совершеннолетия, поскольку его старшинство может сделать установление отцовства после рождения ребенка затруднительным или даже невозможным.
Несовершеннолетняя мать, достигшая 14-летнего возраста, вправе выступить в роли истца по делу об установлении отцовства. Ее несовершеннолетие позволяет участвовать в процессе ее законному представителю (родителям (одному из них), попечителю), призванному защищать в процессе интересы истца - несовершеннолетнего родителя. Ответчиком по делу об установлении отцовства может быть и несовершеннолетний, которому исполнилось 14 лет. Он вправе не только отказаться от признания иска, но и признать заявленные исковые требования. Поскольку речь идет о не достигшей необходимой зрелости личности, важно обеспечить участие в процессе его законных представителей в лице родителей (одного из них) или попечителя. При несогласии последних с позицией несовершеннолетнего ответчика защиту его интересов призваны обеспечить органы опеки и попечительства.
На несовершеннолетних родителей распространяется и ст. 50 СК относительно установления судом факта признания отцовства. В случае смерти несовершеннолетнего отца, признавшего свое отцовство, важно критически оценить свидетельские показания его родственников. А если в качестве заявителя выступает несовершеннолетняя мать, защиту ее интересов призваны осуществить ее законные представители, т.е. родители (один из них). При рассмотрении судом заявления об установлении факта признания отцовства желательно присутствие представителя органов опеки и попечительства.
Статья 63. Права и обязанности родителей по воспитанию и образованию детей
1. Гражданин как родитель - неоспоримый обладатель родительских прав. К их числу ч. 2 ст. 38 Конституции относит заботу о детях, их воспитании. СК не дает полного перечня родительских прав, называет лишь некоторые из них, например, право защищать интересы и права своих детей (см. комментарий к ст. 64 СК). Но общепризнано, что главное родительское право заключается в возможности лично воспитывать своих детей. Если что-то или кто-то мешает им осуществить это право, родители могут прибегнуть к судебной защите (см. комментарий к ст. 68 СК). Отсутствие в СК детального описания родительских прав, связанных с семейным воспитанием несовершеннолетних, объясняется тем, что государство не вмешивается в этот процесс, предоставляя самим родителям выбор способов и методов воспитательного воздействия на ребенка. Вместе с тем государство в абз. 2 п. 1 комментируемой статьи дает общее направление деятельности родителей по семейному воспитанию, обозначая, что входит в круг обязанностей родителей. Это обязанность заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей. Причем согласно Федеральному закону от 28.04.2009 N 71-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации""*(66) органы государственной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления в соответствии с их компетенцией оказывают содействие родителям (лицам, их заменяющим) при осуществлении ими своих обязанностей по физическому, интеллектуальному, психическому, духовному и нравственному развитию своих детей. Осуществляется каждая из разновидностей родительской заботы главным образом благодаря совершению определенных действий, преследующих нужный результат. К числу таких действий относится принятие мер по недопущению нахождения несовершеннолетних детей в ночное время без сопровождения родителей в общественных местах, перечень которых содержит абз. 3 п. 3 ст. 14.1 Федерального закона "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации" (в ред. от 28.04.2009). Бездействие на этот счет чревато нарушением прав, интересов ребенка. А если оно носит противоправный характер, возможно вмешательство государства в процесс семейного воспитания, наступление семейно-правовой ответственности в виде лишения родительских прав (см. комментарий к ст. 69 СК).
То же самое можно сказать о тех действиях, которые причиняют вред здоровью, физическому и нравственному развитию несовершеннолетнего. Вот почему согласно п. 1 ст. 18 Конвенции о правах ребенка родители несут основную ответственность за воспитание и развитие своего ребенка - "наилучшие интересы ребенка являются предметом их основной заботы".
Особенность родительских прав заключается в их преимущественном характере перед всеми другими лицами, на что обращает внимание п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10. Такое преимущество не относится к абсолютным привилегиям. В любом случае главное - интересы ребенка, ради соблюдения которых может иметь место отказ в иске родителя о возврате ему несовершеннолетнего (см. комментарий к п. 3 ст. 65, абз. 2 п. 1 ст. 68 СК).
2. В современной России обязательным для каждого гражданина является получение основного общего образования (ч. 4 ст. 43 Конституции). К конституционным относится и положение о том, что родители или лица, их заменяющие, обеспечивают получение детьми основного общего образования. Причем данное положение перенесено в комментируемую статью.
Основным общим образованием считается образование, которое имеет три ступени (начальное общее образование с 1-го по 4-й класс; основное общее образование с 5-го по 9-й класс; среднее (полное) общее образование с 10-го по 11-й класс). Получение обязательного общего образования не исключает обучения ребенка вне образовательного учреждения с обязательной сдачей экзаменов аттестационной комиссии.
Согласно ч. 2 ст. 43 Конституции гарантируется общедоступность и бесплатность основного общего образования. Эти общие конституционные положения имеют прямое отношение к обязанности родителей обеспечить ребенку получение основного общего образования. Но думается, что получение несовершеннолетним основного общего образования есть его право, предусмотренное п. 1 ст. 28 Конвенции о правах ребенка, а обязанность его обеспечить есть долг не родителей, а государства, предусмотренный ч. 1 ст. 43 Конституции. Если родители нарушают без уважительных причин данное право ребенка, то имеются основания для привлечения их к семейно-правовой ответственности. Такая ответственность была применена, например, к Р., которая была лишена родительских прав в отношении ее несовершеннолетних сыновей - 13-летнего Никиты и 11-летнего Даниила. Она имела от второго брака еще двух малолетних дочерей. Мать не только жестоко обращалась с мальчиками, но и не пускала их в школу, ссылаясь на то, что ей не с кем оставлять маленьких. Таким образом, одним из оснований лишения ее родительских прав на сыновей стало злоупотребление Р. своими родительскими правами, выразившееся в создании ситуации, исключающей обучение несовершеннолетних.
К правам родителей, связанным с получением детьми образования, относится и право выбора общеобразовательного учреждения и формы обучения детей для получения ими основного общего образования. При этом требуется учитывать мнение детей. Что же касается формы обучения, предусмотренной Законом РФ от 10.07.1992 N 3266-1 "Об образовании" (в ред. от 08.12.2010)*(67), то имеется в виду обучение в образовательном учреждении, семейное образование, экстернат. При этом допускается сочетание различных форм образования. Они определяются с учетом личности обучаемого, состоянием его здоровья, уровнем умственного развития, наличием таланта и т.п. Право родителей на выбор формы обучения СК также связывает с учетом мнения детей. Здесь возраст несовершеннолетних также не обозначается. Примером нарушения такого права может послужить следующая ситуация. Супруги И. имели 12-летнего сына, мальчик страдал тяжелой формой бронхиальной астмы. По заключению врачей обычную школу он посещать не мог. Поэтому родители решили организовать его обучение на дому путем приглашения педагогов на договорной основе. Средства на это они имели. Отдел образования города предложил им поместить сына в интернат специального типа. Возник спор между родителями и администрацией, которая обещала родителям в случае их отказа применить к ним меры принуждения (вопрос о том, какие это меры, остался без разъяснений).
Статья 64. Права и обязанности родителей по защите прав и интересов детей
1. Самой природой предопределено заботиться родителям о своих несовершеннолетних детях. Таков их удел. К тому же это и их обязанность, предусмотренная семейным законодательством. Она распространяется на всех родителей безотносительно к тому, живут ли они одной семьей, состоят ли в разводе. Только объективные обстоятельства могут стать преградой на пути выполнения этой обязанности. А ее невыполнение без уважительных причин чревато лишением родительских прав (см. комментарий к ст. 69 СК). Защита прав и интересов детей касается всех сфер жизни ребенка. Когда же речь идет о необходимости выступления родителей (одного из них) в защиту ребенка, чьи права, интересы нарушаются любыми физическими или юридическими лицами, родители (один из них) выполняют свой долг по отношению к детям без специальных полномочий, в частности, какой бы то ни было доверенности. Если родители придерживаются разных взглядов на интересы ребенка, когда требуется защищать его права, например, наследственные, решающей будет позиция того родителя, с кем несовершеннолетний находится постоянно. В сложных случаях можно прибегнуть к помощи органов опеки и попечительства, которым принадлежит последнее слово.
В гражданском процессе согласно ч. 3 ст. 37 ГПК права, свободы и законные интересы несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет защищают их законные представители. Но в том случае, когда именно законный представитель нарушает права ребенка указанного возраста, он не может выступать в такой роли. Поэтому если один из родителей злоупотребляет своими правами, другой может и должен принять на себя обязанность законного представителя несовершеннолетнего. Если виноваты оба родителя, то ни тот ни другой выступать в процессе в качестве законных представителей своих детей не вправе. Тогда в роли представителя несовершеннолетнего в процессе выступят органы опеки и попечительства либо лицо, заменившее родителей на законном основании (попечитель, приемный родитель).
2. Обеспечение интересов детей составляет основу Конвенции о правах ребенка, касается всех сфер его жизни, особенно отношений родителей и детей. Поэтому когда между их интересами возникают противоречия, допускается ограничение родительских прав, осуществляемое органами опеки и попечительства путем назначения представителя для защиты прав и интересов ребенка.
Между тем п. 2 комментируемой статьи на практике не применяется из-за его теоретического несовершенства. Во-первых, противоречия между родителями и детьми неизбежны, имеют разную степень глубины, возникают по различным причинам и поводам, зависят от возраста ребенка, его привычек и характера, требовательности родителей и т.п. Словом, в СК употребляется сугубо педагогическое понятие с размытыми границами, а потому его употребление здесь неправомерно. Во-вторых, речь идет о назначении представителя для защиты прав и интересов ребенка, правовой статус, права и обязанности которого не определены. Таким образом, налицо ранее неизвестная семейному законодательству разновидность ограничения родительских прав. В-третьих, назначая такого представителя, неизвестно, до каких пределов органами опеки и попечительства могут быть ограничены родительские права и обязанности. Поэтому п. 2 ст. 64 СК в правоприменительной практике не встречается.
Статья 65. Осуществление родительских прав
1. Говоря о родителях, Конвенция о правах ребенка отмечает: "Наилучшие интересы ребенка являются предметом их основной заботы" (п. 1 ст. 18). СК каждый раз, когда речь идет о несовершеннолетних детях, употребляет данное понятие в разном контексте. Однако у нас не принято в законе (за редким исключением) давать определение тем или иным терминам. Но в теоретическом плане под интересами детей понимают надлежащие условия их воспитания. При этом имеется в виду формирование в ребенке положительных человеческих качеств (трудолюбия, честности, бережного отношения к старикам и инвалидам, неприемлемость жесткого обращения с человеком и даже животным и т.п.). Конечно, у человека и гражданина могут быть свои, лишь ему присущие интересы, но когда у него есть дети - главное их воспитание. Причем такое, которое совпадает с интересами ребенка. Противоречие на этот счет СК считает недопустимым, чреватым применением мер семейно-правовой ответственности (см. комментарий к ст. 69 СК).
При уточнении термина "интересы детей" в абз. 2 п. 1 комментируемой статьи дается перечень действий родителей, которые считаются неправомерными. Сюда входит причинение физического и психического вреда здоровью детей, их нравственному развитию. Что же касается недопустимых способов воспитания детей, то исключается пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение с ребенком, его оскорбление или эксплуатация.
Абзац 3 п. 1 комментируемой статьи еще раз подчеркивает, что родители, осуществляющие родительские права в ущерб правам и интересам детей, несут ответственность в установленном законом порядке. Это может быть ответственность, предусмотренная ст. 156 УК за неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего, выражающаяся в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего родителем или иным лицом, на которое возложены эти обязанности. Если при рассмотрении судом спора о воспитании детей, в деяниях родителей будут установлены признаки преступления, посягающего на жизнь, здоровье, половую неприкосновенность несовершеннолетних, суд должен уведомить об этом прокурора (абз. 2 п. 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10).
Ответственность за неисполнение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних обязанностей по содержанию и воспитанию несовершеннолетних предусмотрена также ст. 5.35 КоАП. И наконец, существует и семейно-правовая ответственность в виде лишения родительских прав. Ограничение родительских прав судом устанавливает лишь ограниченную ответственность за действия и поступки родителя, нарушающие интересы ребенка. Ответственность за неуплату алиментов нельзя рассматривать как ответственность родителя, поскольку неблагоприятные последствия такой неуплаты, если она вызвана неуважительными причинами, предусмотрены в разделе СК, посвященном алиментным обязательствам.
2. Не вмешиваясь в семейное воспитание родителями своих детей, СК дает ряд рекомендаций, призванных разрядить в семье конфликтную ситуацию, которая, несомненно, сказывается на интересах ребенка. Так, обращается внимание на то, что все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями:
- по их взаимному согласию;
- исходя из интересов детей;
- с учетом мнения детей.
Когда спор о ребенке связан с разводом, действует ст. 31 СК, предусматривающая равенство прав супругов в семье, в п. 2 которой говорится, что вопросы материнства, отцовства, воспитания, образования детей и другие вопросы жизни семьи решаются супругами совместно исходя из принципа равенства супругов. Таково еще одно подтверждение равноправия супругов в деле семейного воспитания детей.
Устранение конфликта между родителями по поводу воспитания детей осуществляется по совместной просьбе обоих родителей. Отсутствие одного из них лишает возможности снять имеющие место разногласия. Обращаться за разрешением такого конфликта приходится, когда собственными силами в рамках семьи мира достичь не представляется возможным. Именно тогда советы педагогического свойства, исходящие от органов опеки и попечительства, помогут родителям достичь консенсуса, соответствующего интересам ребенка. Но эти советы, принимающие форму рекомендаций, обязательной силы не имеют.
Еще одно немаловажное обстоятельство, соответствующее требованиям п. 1 ст. 13 Конвенции о правах ребенка, ст. 57 СК заключается в том, что все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, рассматриваются не только родителями, но и органами опеки и попечительства с учетом мнения детей. Оно учитывается в тех советах-рекомендациях, которые дают эти органы.
Если разногласия родителей выходят за рамки семьи, СК предлагает им такую альтернативу: обратиться либо в органы опеки и попечительства, либо в суд. Однако пока конфликты родителей не переросли в спор о праве, лучше обратиться в органы опеки и попечительства. А при наличии спора о праве, связанного с воспитанием детей, надлежит обратиться в суд, в чью компетенцию входит его разрешение.
Довольно подробные разъяснения относительно применения судами семейного законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей, содержит Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10. В нем разъясняются вопросы, касающиеся устранения препятствий к общению с ребенком, определения места жительства ребенка при раздельном проживании его родителей, лишения родительских прав и др. (см. комментарий к соответствующим статьям СК).
3. Раздельное проживание родителей не является редкостью, о чем свидетельствует государственная бракоразводная статистика. В некоторых случаях разведенный родитель, оставивший семью, вовсе не претендует на встречу со своим ребенком. Иногда бывшие супруги достигают мирного соглашения в письменном или устном виде относительно встреч с ребенком. Однако часто родитель - непосредственный воспитатель - старается прекратить всякое общение ребенка с родителем, проживающим по другому адресу. Возникает спор, подлежащий разрешению в судебном порядке. Такие споры к подсудности мировых судей не относятся и рассматриваются районным судом. При проживании спорящих родителей в одном доме, одной квартире, когда оба родителя общаются с ребенком постоянно, разрешение возникшего между ними спора в суде теряет всякий смысл. Исключение могут составлять случаи, когда один из родителей документально подтвердит, что он будет проживать по новому адресу (купил дом, квартиру, оформляет ее получение и т.п.). Причем не имеет значения, расторгли брак родители или еще нет (п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10).
Даже тогда, когда спор назрел, существует возможность заключения соглашения, желательно письменного, с указанием, с кем из расторгающих брак родителей будет проживать ребенок. Наличие такого соглашения позволяет наименее болезненным для ребенка способом решить возникшие разногласия и сохранить для него обоих родителей.
СК, учитывая сложность дел данной категории, дает перечень обстоятельств, которые учитываются судом, разрешающим спор. В него входят:
- привязанность ребенка к каждому из родителей. При этом важно определить причины такой привязанности. Если она основана на антипедагогической подоплеке (дорогих подарках - вплоть до машины, вседозволенности, ложно понимаемой независимости и пр.), она свидетельствует лишь об отрицательных педагогических качествах родителя, стремящегося любой ценой достичь желаемого. И если одна сторона в споре использует для "подкупа" ребенка все имеющиеся возможности, а другая строит свои отношения с ним на разумной требовательности, понимании ответственности за его судьбу, то пальма первенства принадлежит последнему. Поэтому суд, не ориентируясь на трудности исполнения судебного решения, должен указать, с кем из родителей должен проживать несовершеннолетний;
- привязанность ребенка к братьям, сестрам. Имеются в виду как несовершеннолетние, так и достигшие совершеннолетия братья и сестры, особенно те, кто составляет одну семью. Разорвать контакт между ними, как правило, - очевидная травма, причиняемая ребенку;
- возраст ребенка во многом предопределяет исход спора. Пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении от 27.05.1998 N 10 подчеркнул, что при рассмотрении вопроса о месте жительства несовершеннолетнего в случае раздельного проживания его родителей, спор разрешается с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста 10 лет (при условии, если это не противоречит его интересам). Физиологическая связь малолетних детей с матерью сохраняется надолго, что объясняет, почему чаще всего маленькие дети остаются с матерью, если она, конечно, добросовестно выполняет свои материнские функции. Именно такое решение и будет в интересах ребенка, однако оно не означает непризнания равенства родительских прав и обязанностей. Детям старшего возраста, подросткам в большей степени принадлежит право голоса, ибо они в состоянии оценить свои чувства, объяснить их. Но и здесь их разъединение с родственниками нежелательно;
- нравственные и иные личные качества родителей относятся к обстоятельствам, предопределяющим истинные интересы несовершеннолетнего. Именно эти качества влияют на формирование еще пластичной личности ребенка, определяют его нравственное, духовное здоровье;
- отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, поскольку они предопределяют тот микроклимат, в котором растет и формируется его личность. Но особое внимание следует обратить на отношение к детям, когда уже началась "борьба" за них. Важно и то, как родители (один из них) заботились о своих детях ранее;
- возможность создания ребенку условий для воспитания и развития. Расшифровывая данное понятие, СК предлагает обратить внимание на род деятельности каждого из родителей, режим их работы, материальное и семейное положение.
Данный перечень не является исчерпывающим, а потому может быть расширен за счет других обстоятельств.
Так, в случае с разрешением спора о воспитании малолетних детей может быть учтено, что один из родителей дома практически не находится из-за длительных командировок, а другой в состоянии оказывать внимание ребенку постоянно. Но применительно к подросткам эта ситуация может трактоваться по-разному.
Материальное положение родителей определяется уровнем их дохода, а семейное - наличием или отсутствием в семье отчима (мачехи), не испытывающего добрых чувств к детям своей супруги, родственников, холодно относящихся к ребенку, и т.д.
Приведенный довольно подробный перечень обстоятельств, способных повлиять на судебное решение, не делает акцента на уровне доходов одной из спорящих сторон. Напротив, упоминается этот факт в конце данного Перечня. Не случайно поэтому в п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 отмечается, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя.
В качестве примера правильной оценки сложившихся обстоятельств может служить дело по иску К. Молодые люди заключили брак еще в студенческие годы. Вследствие тяжелых родов К. заболела и через пять лет была признана инвалидом второй группы. По инициативе мужа брак они расторгли. Вскоре после развода бывший супруг вновь женился. Его предпринимательская деятельность была успешной. Настаивая на проживании в своей семье дочери, он объяснил, что уход за пятилетней девочкой будут осуществлять его родители, живущие в этом же городе. А ответчица, по его словам, постоянно болеет, по состоянию здоровья работать не может. Живет на небольшую пенсию и алименты, которые он платит на дочь. При рассмотрении дела суд установил, что все прошедшие годы с момента рождения ребенок жил с матерью, очень к ней привязан. Поэтому суд, учитывая все обстоятельства дела, в том числе подлинные интересы ребенка, в иске, заявленном отцом, отказал.
Все перечисленные в п. 3 комментируемой статьи обстоятельства, оказывающие влияние на судьбу спора, учитываются судом исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка. Данное положение служит как бы общим знаменателем при разрешении споров, связанных с воспитанием детей.
Статья 66. Осуществление родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка
1. Передача ребенка для проживания с одним из родителей не означает лишения другого родительских прав. Но его родительское право приобретает усеченный характер, что порождается самим фактом раздельного проживания. По правилам педагогического свойства у несовершеннолетнего должен быть один режим воспитания. Он не может жить то у одного, то у другого родителя. Тот родитель, с которым он находится постоянно, является непосредственным воспитателем, родительское право другого, проживающего по другому адресу, трансформируется в право на общение со своим ребенком. Это и есть вклад этого родителя в семейное воспитание. Что же касается решения вопросов относительно образования, то к советам отдельно проживающего родителя полезно прислушаться, но они носят рекомендательный характер.
Укрепляя правовые позиции родителя, вынужденного в силу факта раздельного проживания ограничиваться правом на общение, СК запрещает родителю, с которым проживает ребенок, чинить препятствия к общению, за исключением случаев, когда оно причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию. Что касается физического вреда, то трудно найти пример того, чтобы приходящий на встречу с ребенком родитель бил, истязал его и т.п. Несомненно, на ребенка оказывает негативное воздействие враждебная атмосфера, создаваемая чаще всего родителем - непосредственным воспитателем, отчего ребенок начинает бояться таких встреч. Источником негативного воздействия становится выяснение отношений между конфликтующими родителями, чей брак либо еще сохранился, либо уже расторгнут. Цель визита при этом становится иной, накладывающей нередко свою печать на нравственное развитие ребенка. Но ссылка на то, что общение, если оно осуществляется в рамках закона, ребенку противопоказано лишь потому, что он находится на учете у детского психоневролога, сама по себе несостоятельна. Проходящее в спокойной обстановке общение, напротив, полезно и необходимо несовершеннолетнему.
2. Мирное урегулирование конфликта, связанного с реализацией права на общение, - лучший выход из положения, отвечающий, прежде всего интересам ребенка любого возраста. Заключение такого соглашения, оформленного письменно, - право, а не обязанность родителей. Оно может превратиться в способ мирного урегулирования спорных вопросов и в будущем послужить доказательством того, что отдельно проживающий родитель хотел, но не смог, поддерживать связь со своими детьми.
Соглашение родителей о порядке общения с ребенком может меняться в зависимости от возраста несовершеннолетнего, наступления непредвиденных обстоятельств, затрудняющих осуществление предусмотренных в соглашении условий. Обычно соглашение затрагивает определенный круг вопросов: как часто ребенок и родитель должны встречаться, где и как долго. Особо выделяется вопрос о возможности проведения совместного отдыха с родителем, желающим свой отпуск (часть отпуска) провести со своим ребенком. Четко обозначенный порядок общения способен не только успокоить враждебно настроенного родителя, но и полезен для ребенка, постоянная связь с которым способна превратиться в прочную привязанность.
Письменное соглашение родителей может быть представлено суду в бракоразводном процессе. Но оно не всегда предопределяет исход спора (см. комментарий к п. 1, 2 ст. 24 СК).
Отсутствие соглашения - не препятствие для разрешения спора судом. Досудебное его рассмотрение органами опеки и попечительства не обязательно, но желательно, поскольку эти органы могут помочь достигнуть соглашения. И имеет смысл прибегнуть к помощи Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)". Однако медиация, будучи особой формой посредничества, как внесудебная процедура пока в практике рассмотрения семейно-правовых споров не применяется. Что касается участия органов опеки и попечительства в процессе по делам данной категории, то оно обязательно, даже если об этом не просят родители (один из них).
Суд, рассматривая иск об устранении препятствий к общению, обычно исходит из основных требований истца. Но их подробный перечень практически невыполним. Тем более что жизненные обстоятельства меняются (ребенок заболел, родитель уехал в командировку и т.п.). Поэтому стадия исполнения решения по таким делам является очень сложной (см. комментарий к ст. 79 СК).
3. Под виновным в неисполнении решения суда подразумевается родитель - непосредственный воспитатель, который всячески препятствует общению ребенка с другим родителем, проживающим отдельно. Либо он делает это грубо (не открывает дверь в положенное для свидания с ребенком время и т.п.), либо прибегает ко всякого рода ухищрениям (переводит ребенка в другой детский сад, другую школу, отправляет к родственникам, меняет адрес и т.п.). В таких случаях возможно применение Закона об исполнительном производстве, согласно которому в случаях неисполнения должником требований, содержащихся в исполнительном документе, в срок, установленный для добровольного исполнения, а также неисполнения им исполнительного документа, подлежащего немедленному исполнению, в течение суток с момента получения копии постановления судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства судебный пристав-исполнитель выносит постановление о взыскании исполнительного сбора и устанавливает должнику новый срок для исполнения. При неисполнении должником требований, содержащихся в исполнительном документе, без уважительных причин во вновь установленный срок судебный пристав-исполнитель применяет к должнику штраф, предусмотренный КоАП, и устанавливает новый срок для исполнения.
Если принятые меры в отношении лица, уклоняющегося от исполнения судебного решения, не дали желаемого результата, родитель, чье право на общение с ребенком нарушено, вправе потребовать передачи ребенка ему на воспитание. Однако суд при этом обязан учесть интересы ребенка и его мнение, что не всегда имеет прямую связь с реализацией права на общение. Не исключено, что общаться с другим родителем ребенок хочет, а вот переходить жить к нему у ребенка желания нет из-за привязанности к привычному дому, окружению. С другой стороны, не всякий проживающий по другому адресу родитель по причинам разного характера может принять несовершеннолетнего в свою семью, а потому готов ограничиться только общением. Поэтому предоставляемая п. 3 комментируемой статьи возможность ставить вопрос о передаче ему ребенка носит в основном декларативный характер.
4. Кроме права на общение со своим ребенком родитель, проживающий отдельно, имеет право на получение о нем информации. Имеется в виду информация, исходящая не от родителя - непосредственного воспитателя, а из воспитательного учреждения (детского сада, школы, школы-интерната, лицея, детского дома и пр.), лечебного учреждения (поликлиники, больницы и т.д.), учреждений социальной защиты, куда входят социальные приюты для детей и подростков; центры помощи детям, оставшимся без попечения родителей; реабилитационные центры для детей и подростков с ограниченными возможностями и др.*(68) Думается, что информацию о своих несовершеннолетних детях родитель, проживающий отдельно, может получать и от опекуна (попечителя), приемного родителя. Исключение составляют усыновители, оберегающие тайну усыновления. Словом, речь идет о юридических и физических лицах, осуществляющих воспитание. Не может стать секретом для такого родителя информация из учебного заведения любого профиля, а также из специальных учреждений системы МВД России. Только получив информацию обо всех сторонах жизни своего ребенка, родитель, живущий отдельно, может проявить заботу о несовершеннолетнем, помочь ему не только материально, но и морально. Таким образом, он сможет наиболее подходящим в данной ситуации способом проявить свои родительские чувства.
Однако в предоставлении информации может быть и отказано, если существует угроза для жизни и здоровья ребенка, исходящая от этого родителя. Например, если он стремится к встрече, находясь в состоянии алкогольного опьянения, намерен похитить и спрятать сына или дочь. Такой отказ дается руководителем учреждения, где находится ребенок, или лицом, заменяющим родителя в установленном законом порядке.
Статья 67. Право на общение с ребенком дедушки, бабушки, братьев, сестер и других родственников
1. Чаще всего родственники ребенка так или иначе принимают участие в его воспитании. К тому же ребенок имеет право на общение с родственниками (см. комментарий к ст. 55 СК). В их числе близкие родственники, к которым относятся дедушка и бабушка с любой стороны (матери или отца), братья и сестры как совершеннолетние, так и не достигшие совершеннолетия. Степень родства перечисленных лиц устанавливается документально.
Другие родственники к числу близких не относятся. Степень их родства с ребенком иногда определить невозможно. Поэтому их причастность к воспитанию ребенка определяется в каждом конкретном случае органами опеки и попечительства. Наличие права на общение с ребенком близких и неблизких родственников бесспорно. Существование такого права приобретает особый смысл для тех, кто потерял близкого ему человека в связи с его гибелью или утратил связь с семьей ребенка из-за развода его родителей.
2. Участие органов опеки и попечительства в обеспечении права родственников на общение с ребенком обязательно. Проблема реализации этого права обычно возникает в случае отказа родителей, чаще всего одного из них, предоставить родственникам возможность принимать хотя бы минимальное участие в воспитании несовершеннолетнего внука, племянника и т.д. Преодолевается запрет на встречи по общим правилам. Главное из них - соблюдение интересов ребенка, на котором не должен негативно сказаться разрыв семейной связи с лицами, которых он знает и любит. Степень привязанности к ним определяется органами опеки и попечительства в ходе проводимого ими обследования. По его результатам составляется акт и дается заключение о целесообразности (нецелесообразности) общения. Здесь также имеет смысл достичь консенсуса, приемлемого для сторон, а главное - для ребенка.
3. При неподчинении органам опеки и попечительства только близким родственникам ребенка предоставляется право обратиться в суд с иском об устранении препятствий к общению. Другим родственникам такое право не дано. Они решают все свои проблемы только на уровне органов опеки и попечительства.
В процессе рассмотрения иска суд определяет частоту общения (например, один раз в неделю), продолжительность и место общения и т.п. Установленный порядок общения находит свое отражение в резолютивной части решения суда (п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10).
В качестве примера можно привести дело по иску А. - бабушки двухлетнего Максима, родители которого расторгли свой брак. Мать мальчика всячески препятствовала общению бабушки с внуком. Истица просила разрешить ей брать ребенка к себе каждую субботу месяца с 10 до 13 часов. Ответчица, ссылаясь на возраст ребенка, возражала против его поездок к бабушке общественным транспортом. Кроме того, она была против встреч сына с отцом, проживавшим с А. в одной квартире, поскольку тот злоупотреблял спиртными напитками. Истица пояснила суду, что для поездок с внуком, проживавшим недалеко от ее дома, она готова брать такси. Проверкой, проведенной органами опеки и попечительства по поручению суда, факт злоупотребления отцом Максима спиртными напитками не нашел подтверждения. Поэтому суд, учитывая обстоятельства дела, и в особенности то, что внук привязан к бабушке, решил установить следующий порядок общения ее с внуком: каждую четную субботу месяца с 10 до 13 часов - по месту жительства истицы, а каждую нечетную субботу с 10 до 13 часов - по месту жительства матери мальчика. Естественно, тем самым суд исходил из интересов малолетнего ребенка, внешним выражением мнения которого послужила его привязанность к бабушке.
В соответствии с ч. 2 ст. 105 Закона об исполнительном производстве за неисполнение содержащихся в исполнительном документе требований в срок, вновь установленный судебным приставом-исполнителем после наложения административного штрафа, налагается административный штраф в размере от 2000 до 2500 руб., предусмотренный ст. 17.15 КоАП.
Статья 68. Защита родительских прав
1. Непродолжительное или длительное отсутствие родителей (из-за болезни, пребывания в местах лишения свободы и т.п.) может породить ситуацию, когда родителей (одного из них) заменяют родственники, а то и вовсе посторонние лица. Так случается и тогда, когда родители отдают своего ребенка родственникам на время, которое затягивается на годы. Тем не менее родительские права сохраняются, а потому требуют защиты. Ее нельзя осуществить путем применения силы к лицу, заменяющему родителей (одного из них), обращения в органы МВД России с просьбой о помощи. Существует единственный способ защиты родительских прав в подобных случаях - обращение в суд с иском о возврате ребенка. Но такое обращение допустимо, во-первых, если заменившие родителей (одного из них) лица отказываются вернуть несовершеннолетнего добровольно, что порождает спор о праве. Во-вторых, если эти лица удерживают ребенка не на основании закона или судебного решения, т.е. незаконно.
Ситуация осложняется, когда над ребенком установлена опека (попечительство) и опекун (попечитель) удерживает подопечного на законных основаниях (см. комментарий к п. 4 ст. 148.1 СК). Здесь возможны два варианта решения возникшей проблемы. Первый заключается в отмене решения (постановления) органа опеки и попечительства об установлении опеки (попечительства). После состоявшейся в административном порядке отмены открывается путь для предъявления родителями (одним из них) иска о возврате ребенка. Второй возможный вариант заключается в рассмотрении иска о возврате ребенка по аналогии (в соответствии со ст. 5 СК). Но в любом случае родители (один из них), выступающие в роли истцов, имеют преимущественное перед третьими лицами (ответчиками) право на личное воспитание своего ребенка. Тем не менее даже в подобных спорах во главу угла положены интересы несовершеннолетнего. Поэтому суд вправе отказать в иске, когда есть сомнение в том, что возврат ребенка в родительский дом не в его интересах (отвык от родителей, корнями врос в другую семью, родителей (одного из них) совсем не помнит и т.д.).
Непосредственную связь с интересами несовершеннолетнего имеет его мнение относительно предстоящих перемен. Статья 57 СК не имеет отсылки к абз. 2 п. 1 комментируемой статьи. Следовательно, нет прямого указания на возраст ребенка, с которого его мнение имеет правовую силу при рассмотрении иска о защите родительских прав. Думается, что следует ориентироваться на общие положения ст. 57 СК, где говорится об обязанности учета мнения ребенка, достигшего 10 лет.
В случае отказа в иске в интересах ребенка следует надлежащим образом оформить его семейно-правовой статус, т.е. установить над ним опеку (попечительство), передать в приемную семью. Не исключается также, при наличии условий, предусмотренных семейным законодательством, усыновление несовершеннолетнего лицами, заменившими родителей.
2. Стремление защитить свое родительское право путем возврата ребенка в кровную семью может не только не совпадать с интересами несовершеннолетнего, но и противоречить им. Поэтому при отказе в иске родителей (одного из них) могут возникнуть следующие ситуации. В первом случае в интересах ребенка оставаться в другой семье (опекуна, попечителя, приемного родителя). Тогда проблем с обеспечением интересов ребенка, как правило, не возникает. В другом случае находиться в чужой для него семье несовершеннолетнему опасно. Все эти обстоятельства устанавливаются судом при рассмотрении заявленного иска, после чего в необходимых случаях суд передает ребенка на попечение органов опеки и попечительства, которые осуществляют свою деятельность в соответствии с п. 1 ст. 121, ст. 123 СК (см. комментарии к названным статьям).
Статья 69. Лишение родительских прав
Лишение родительских прав относится к семейно-правовой ответственности, применяемой в исключительных случаях, когда меры предупредительного характера оказались безрезультатными. Круг этих мер в наше время значительно ограничен. А необходимость обоснования заявленного иска требует сбора материалов, свидетельствующих о проведении с неблагополучными родителями профилактической работы. Сюда входят акты обследования, составляемые органами опеки и попечительства, рапорты работников органов внутренних дел. Возможно применение к таким родителям мер административной ответственности, предусмотренной ст. 5.35 КоАП, в которой указано, что неисполнение или ненадлежащие исполнение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних обязанностей по содержанию, воспитанию, обучению, защите прав и интересов несовершеннолетних влечет предупреждение или наложение административного штрафа в размере от 100 до 500 руб.
Лишение родительских прав допускается при наличии вины родителей (одного из них). Осуществляется оно только в судебном порядке.
К основаниям лишения родительских прав относятся:
- уклонение от выполнения обязанностей родителя, в том числе при злостном уклонении от уплаты алиментов. Имеется в виду именно уклонение, т.е. систематическое невыполнение родительских обязанностей (см. комментарий к ст. 63, 64 СК). Особо выделяется злостное уклонение от уплаты алиментов, которое подтверждается различного рода документами, справками, свидетельствующими об уклонении родителя от обязанностей по содержанию своих несовершеннолетних детей, а также копией приговора суда по делу о злостном уклонении родителя от уплаты алиментов (ст. 157 УК);
- отказ без уважительных причин взять своего ребенка из родильного дома (отделения) либо из иного лечебного учреждения, воспитательного учреждения, учреждения социальной защиты населения или других аналогичных организаций. К уважительным причинам относится тяжелое заболевание, отсутствие средств к существованию, жилья. Но поскольку женщине, не состоящей в браке, предоставлено право передать своего ребенка на полное государственное обеспечение (п. 4 Указа Президиума Верховного Совета СССР от 08.07.1944*(69)), ее отказ взять своего ребенка из родильного дома, воспитательного учреждения, дома инвалидов следует считать правомерным. Но неоправданное нежелание матери взять своего выздоровевшего ребенка из больницы, думается, может стать основанием для лишения ее родительских прав;
- злоупотребление своими родительскими правами, т.е. использование их во зло ребенку, само по себе чревато лишением родительских прав. Речь идет о вовлечении своих несовершеннолетних детей в совершение антиобщественных действий (пьянство, воровство, употребление наркотиков, занятие проституцией, бродяжничество, попрошайничество);
- жестокое обращение с детьми, в том числе осуществление физического или психического насилия над ними, покушение на их половую неприкосновенность. Такое обращение родителя с ребенком может выражаться в нанесении ему побоев, т.е. в действиях, причинивших несовершеннолетнему физическую боль, повлекших душевное потрясение. Систематическое нанесение побоев ребенку путем причинения ему физических или психических страданий считается истязанием, которое, так же как и побои, карается в уголовном порядке (ст. 116, 117 УК). Что же касается покушения на половую неприкосновенность своего ребенка, то оно является не только основанием для лишения родительских прав, но и уголовно наказуемым деянием, будь то изнасилование, насильственные действия сексуального характера либо развратные действия без применения насилия (ст. 131-135 УК). Тяжесть таких действий усугубляется, во-первых, фактом извращения человеческой природы, во-вторых, посягательством на несовершеннолетнего, не способного себя защитить. Неслучайно поэтому Федеральным законом от 27.07.2009 N 215-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации"*(70) усилена уголовная ответственность за подобного рода преступления. Если при рассмотрении дела будут установлены признаки преступления, посягающего на жизнь, здоровье, половую неприкосновенность несовершеннолетнего, то суд обязан известить об этом прокурора (п. 4 ст. 70 СК, абз. 2 п. 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10);
- хронический алкоголизм или наркомания относятся к психическим заболеваниям, поражающим волевую сферу поведения человека. Отсюда и уклонение от обязанностей по оказанию материальной поддержки своим несовершеннолетним детям, и злоупотребление родительским правом, и т.п. Поскольку данное основание, как правило, тесно переплетается с другими предпосылками лишения родительских прав, нет необходимости заручаться медицинским заключением о наличии у родителя хронического алкоголизма или наркомании либо проводить границу между подобного рода заболеванием и бытовым пьянством.
В качестве примера может послужить дело по иску районной управы к Ч. о лишении ее родительских прав в отношении семилетнего сына Александра. Отец мальчика, ранее судимый, никакого участия в воспитании, содержании сына не принимал, судьбой ребенка не интересовался, его местонахождение неизвестно. Мать уклоняется от воспитания сына, не осуществляет за ним надлежащего ухода, содержит квартиру в антисанитарном состоянии. В ее жилище грязно, нет никаких условий для жизни мальчика - нет ни детской кровати, ни стола для принятия пищи. Сама Ч. длительное время находилась под наблюдением психоневрологического диспансера как лицо, страдающее хроническим алкоголизмом. Она нигде не работала, сына не кормила, ребенок постоянно ходил голодным. Мать часто била его по голове, ребенок убегал из дома, попрошайничал. Школу он не посещал, поскольку Ч. не собрала необходимых документов. Мальчик сам просился в детский дом. При обследовании выяснилось, что он отстает в своем физическом и речевом развитии. Первый месяц после поступления в социальный приют он всего боялся, прятался от всех под кровать;
- особое место среди оснований лишения родительских прав занимает совершение умышленного преступления против жизни или здоровья своих детей либо против жизни или здоровья супруга (второго родителя).
В первом случае речь идет о совершении преступления, совершаемого против личности ребенка. Так, С. бросил под ноги матери их двухлетнего сына гранату, когда она держала мальчика на руках. Граната взорвалась. В результате ребенок и женщина сильно пострадали. Предъявленный к нему иск о лишении родительских прав С. не признал, считая свой поступок необдуманным. Приговором областного суда он был осужден за совершение умышленного преступления, направленного против жизни и здоровья ребенка и его матери. Кроме того, он был лишен родительских прав.
Во втором случае имеется в виду преступление, совершенное одним из родителей против другого. Причем особую опасность представляет такое преступление, которое совершается на глазах ребенка, что, как правило, является для него сильной травмой. Так, Е. на глазах 13-летнего сына убил его мать. В результате мальчик испытал глубокое потрясение, отчего потерял способность говорить. Его пришлось учить заново. Поэтому были все основания для лишения Е., совершившего такое преступление, родительских прав.
Статья 70. Порядок лишения родительских прав
1. Лишение родительских прав - серьезная мера семейно-правовой ответственности. Поэтому оно осуществляется только в судебном порядке, предусмотренном ГПК.
В качестве истца по делу могут выступать лица, перечисленные в п. 1 комментируемой статьи: один из родителей; лицо, заменяющее обоих родителей, выступающих в роли ответчиков; прокурор; органы опеки и попечительства; комиссия по делам несовершеннолетних; организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. Обращение в суд перечисленных юридических лиц основывается на ст. 46 ГПК, допускающей в предусмотренных законом случаях их обращение в суд в защиту прав, законных интересов других лиц, в частности несовершеннолетних.
В качестве возможного истца по делу о лишении родительских прав вправе выступить прокурор (п. 2 ст. 70 СК). Его вмешательство в ситуацию, вызывающую необходимость лишения родительских прав, объясняется общественной значимостью нарушения прав ребенка родителями (одним из них).
Приведенный перечень возможных истцов по делу относится к числу открытых. Поэтому их круг может быть увеличен за счет Центра социальной помощи семье и детям, социально-реабилитационного центра для несовершеннолетних, социального приюта для детей и подростков, дома ребенка, детского дома и проч. Надо полагать, что предъявить иск о лишении родительских прав, вправе и правозащитные организации.
Иск о лишении родительских прав предъявляется по общему правилу по месту нахождения ответчика (ст. 28 ГПК). Но когда вместе с таким иском предъявляются исковые требования о взыскании алиментов, исковое заявление может быть подано в суд по месту жительства истца (ч. 3 ст. 29 ГПК).
Одновременно с иском о лишении родительских прав предъявляется иск о взыскании алиментов, то здесь появляется еще одно основание для освобождения от уплаты государственной пошлины.
2. Исключительный характер дела о лишении родительских прав объясняет необходимость участия в процессе прокурора. Это не только его право, но и обязанность, даже если он не выступает в роли истца. По таким делам прокурор выступает в качестве представителя государственных интересов. Его участие в деле регламентируется ст. 45 ГПК. Участие представителя органов опеки и попечительства в деле по лишению родительских прав также обязательно (см. комментарий к ст. 78 СК). Оно выражается в двух формах. Во-первых, когда эти органы предъявляют иск о лишении родительских прав, во-вторых, когда они дают свое заключение по делу. Следовательно, в их обязанности входит как поддержание заявленного ими иска, так и представление компетентного заключения с выводом о целесообразности лишения родительских прав.
Поскольку между моментом предъявления и рассмотрения иска проходит определенное время, позволяющее ответчикам (ответчику) изменить свое поведение, отношение к детям, не исключается отказ истца от иска, изменение его позиции по делу. Такая перемена может быть результатом рассмотрения судом доказательств по делу (свидетельских показаний, медицинских документов и т.п.).
В исключительных случаях при доказанности виновного поведения родителя суд с учетом характера его поведения, личности и других конкретных обстоятельств вправе отказать в удовлетворении иска о лишении родительских прав и предупредить ответчика о необходимости изменения своего отношения к воспитанию детей, возложив на органы опеки и попечительства контроль за выполнением им родительских обязанностей. Отказывая в иске о лишении родительских прав, суд при наличии указанных выше обстоятельств вправе в соответствии со ст. 73 СК также разрешить вопрос об отобрании ребенка у родителей и передаче его органам опеки и попечительства, если этого требуют интересы ребенка (п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10).
Истец вправе в ходе судебного рассмотрения иска изменить свои исковые требования и просить о применении к ответчику (одному из них) ст. 73 СК, предусматривающей ограничение родительских прав (см. комментарий к ст. 73 СК). Даже если такая просьба не поступила, суд по собственной инициативе вправе заменить лишение родительских прав их ограничением. Возможны также аналогичные перемены в отношении как одного, так и обоих ответчиков.
При подготовке дела о лишении родительских прав, рассмотрении иска судом выяснение мнения несовершеннолетнего, его оценка поведения родителей нецелесообразна, поскольку правового значения она не имеет и антипедагогична по своей сути.
При рассмотрении иска о лишении родительских прав одного из родителей, важно установить, какую роль в жизни ребенка играет другой родитель. Если он не может, не хочет взять его к себе (имеет другую семью, живет в другом городе, страдает алкоголизмом, имеет инвалидность и т.п.), то при отсутствии у несовершеннолетнего опекуна (попечителя) ребенок передается на попечение органов опеки и попечительства, в обязанность которых входит его устройство. Но в решении суда, удовлетворившего иск о лишении родительских прав, должно быть указано, кому передается ребенок на воспитание: другому родителю, органу опеки и попечительства или опекуну (попечителю), если он уже назначен в установленном законом порядке (п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10). При передаче ребенка на попечение органов опеки и попечительства суду не следует решать вопрос о том, как должна быть определена этими органами судьба ребенка (помещен в детское учреждение, школу-интернат, установлена опека (попечительство) и т.п.), поскольку выбор способа устройства детей относится к компетенции указанных выше органов (абз. 4 п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10). Если же ребенок к моменту вынесения решения уже устроен в одно из детских воспитательных, медицинских, социальных учреждений, об этом делается отметка в решении суда.
Суд, вынося решение о лишении родительских прав, должен иметь в виду не детей этих родителей вообще, а конкретного ребенка, указав его фамилию, имя, отчество, дату рождения. Если лишение родительских прав состоится в отношении нескольких (и только несовершеннолетних детей), в судебном решении приводятся анкетные данные каждого. Не исключается возможность сохранения за родителем родительских прав в отношении одного (или нескольких) несовершеннолетнего и утрата им родительских прав в отношении других детей. Лишение родительских прав не распространяется на ребенка, который еще не появился на свет.
Заочное рассмотрение иска о лишении родительских прав нежелательно. Поэтому в случае неявки ответчика, с которого также взыскиваются алименты, применима ст. 120 ГПК, предусматривающая розыск ответчика на основании определения суда об объявлении его розыска.
Тщательность оформления судебного решения о лишении родительских прав обеспечит дальнейшее устройство ребенка на воспитание, в частности, в семью.
3. Сохранение обязанности платить алименты на содержание своих детей в случае лишения родительских прав ужесточает семейно-правовую ответственность за противоправное поведение по отношению к своим несовершеннолетним детям. Поэтому суд одновременно с удовлетворением иска о лишении родительских прав решает вопрос о взыскании алиментов на ребенка с родителей (одного из них), лишенных родительских прав (см. комментарий к ст. 84 СК).
4. Каждое из оснований лишения родительских прав свидетельствует о совершении родителями (одним из них) противоправных действий, опасность которых для подрастающего поколения очевидна - такие родители причиняют неизмеримый вред физическому и нравственному развитию их ребенка. Поэтому, когда суд обнаружит в действиях родителей (одного из них) признаки уголовно наказуемого деяния, он обязан уведомить об этом прокурора для проверки имевших место фактов с целью привлечения виновного к уголовной ответственности. Обычно такая проблема возникает при нанесении побоев ребенку, его истязании, заведомом оставлении несовершеннолетнего, особенно малолетнего, в опасности, нарушении половой неприкосновенности ребенка, причинении ему тяжких и менее тяжких телесных повреждений.
5. Согласно ч. 1 ст. 209 ГПК решение суда вступает в законную силу по истечении срока на обжалование, если оно не было обжаловано. В случае подачи кассационной жалобы решение суда, если оно не отменено, вступает в законную силу после рассмотрения дела судом кассационной инстанции. По делам о лишении родительских прав суд вправе обратить решение к немедленному исполнению в соответствии с ч. 1, 2 ст. 212 ГПК. В этой статье указано, что суд может по просьбе истца обратить к немедленному исполнению решение, если вследствие особых обстоятельств замедление его исполнения может привести к значительному ущербу или исполнение окажется невозможным. При этом имеет прямой смысл учитывать Федеральный закон от 30.04.2010 N 69-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок""*(71). Несомненно, опасность общения ребенка с лицом, лишенным родительских прав, очевидна. К тому же такой родитель способен спрятать своих детей, всячески препятствовать их изъятию из неблагополучной обстановки.
Кроме того, суд обязан в течение трех дней со дня вступления решения в законную силу направить выписку из этого решения в орган ЗАГС по месту государственной регистрации рождения ребенка. Произведенная здесь отметка о лишении родителей несовершеннолетнего родительских прав позволит позаботиться о его дальнейшей судьбе. Однако в свидетельстве о рождении ребенка, чьи родители лишены родительских прав, никаких изменений не происходит.
Статья 71. Последствия лишения родительских прав
1. Лишение родительских прав прекращает полностью правовую связь лица, записанного в свидетельстве о рождении, с его родителями. Отсюда следует прекращение всех (за исключением одного) прав и обязанностей родителей, предусмотренных СК (см. комментарии к ст. 63, 64 СК). Отныне уже нельзя говорить и о защите родительских прав таких родителей. Не требуется согласия лица, лишенного родительских прав, на усыновление (удочерение) ребенка. Кроме того, лицо, лишенное родительских прав, не может быть усыновителем (см. комментарий к ст. 127 СК), опекуном или попечителем (см. комментарий к п. 1 ст. 146 СК), приемным родителем. Ребенок, оба родителя которого лишены родительских прав, попадает в категорию социальных сирот, нуждающихся в особой защите со стороны государства. Поэтому он имеет льготы, предусмотренные Федеральным законом от 21.12.1996 N 159-ФЗ "О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей" (в ред. от 17.12.2009)*(72) (на образование, на медицинское обслуживание, на имущество и жилое помещение, на труд). Но лишение родительских прав не прекращает правовой связи ребенка с его родственниками.
Родители, лишенные родительских прав, не вправе требовать алименты на свое содержание со своих совершеннолетних детей (см. комментарий к абз. 2 п. 5 ст. 87 СК). Вот почему родитель, сохраняющий свои права, заботясь о будущем своего ребенка, прибегает к помощи процедуры лишения родительских прав другого родителя, не участвующего в процессе воспитания ребенка и не оказывающего ему материальной поддержки. Что же касается льгот и государственных пособий, установленных для граждан, имеющих детей, то право на их получение перестает существовать с момента лишения лица родительских прав.
Лишенная родительских прав женщина, имеющая ребенка в возрасте до полутора лет, не имеет права на отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (ст. 256 ТК), на перевод на другую, более легкую, работу (ст. 254 ТК), на дополнительные отпуска без сохранения заработной платы для ухода за детьми (ст. 263 ТК) и др.
К числу правовых утрат для лиц, лишенных родительских прав, относятся и связанные с получением наследства. Так, согласно п. 1 ст. 1117 ГК не наследуют по закону родители после детей, в отношении которых они были в судебном порядке лишены родительских прав и не восстановлены в этих правах ко дню открытия наследства. Но поскольку у нас существует свобода завещания, предусмотренная ст. 1119 ГК, завещатель вправе по своему усмотрению завещать свое имущество любым лицам, в том числе родителям, лишенным родительских прав.
Существует еще одна разновидность ответственности родителей, лишенных родительских прав, предусмотренная ст. 1075 ГК. Так, на родителя, лишенного родительских прав, суд может возложить ответственность за вред, причиненный его несовершеннолетним ребенком. Но только в течение трех лет после лишения родительских прав, и лишь если поведение ребенка, повлекшее причинение вреда, явилось следствием ненадлежащего осуществления родительских обязанностей.
2. При лишении родительских прав сохраняется обязанность платить алименты на содержание детей, в отношении которых состоялось лишение родительских прав. Речь идет даже не о дополнительном обременении, а о природной обязанности любого человека оказывать материальную поддержку своим еще не достигшим совершеннолетия детям. Поэтому суд, вынося решение о лишении, ограничении родительских прав, решает и вопрос о взыскании алиментов с ответчика.
Это правило касается и женщины-матери, не состоящей в браке с отцом своего ребенка. Предоставляемая ей государством возможность поместить ребенка в детское учреждение на полное государственное обеспечение не означает, что тем самым она освобождается от уплаты алиментов на ребенка. Алименты с нее взыскиваются и в тех случаях, когда ее ребенок растет в домашних условиях (у опекуна (попечителя), в приемной семье). Правила взыскания и использования этих алиментов определяются ст. 84 СК (см. комментарий к этой статье).
3. Прекращение правовой связи с ребенком в результате лишения родительских прав не самоцель. Важно и другое - прекратить всякий личный контакт ребенка с родителем, находиться с которым опасно. Поэтому после вступления решения суда в законную силу становится неизбежным и необходимым отобрание ребенка у лиц, лишенных родительских прав. Другими словами, речь идет об исполнении решения суда (см. комментарий к ст. 79 СК). Правда, личный контакт ребенка с лицами, лишенными родительских прав, допускается, несмотря на то, что он действующим СК не предусмотрен. Но условия его осуществления аналогичны требованиям, изложенным в ст. 75 СК (см. комментарий к указанной статье).
Что же касается ситуации, когда лицо, лишенное родительских прав, проживает на одной жилой площади со своими несовершеннолетними детьми, что сводит на нет решение суда, то возможно применение ч. 2 ст. 91 ЖК, в которой указано, что без предоставления другого жилого помещения могут быть выселены из жилого помещения граждане, лишенные родительских прав, если совместное проживание этих граждан с детьми, в отношении которых они лишены родительских прав, признано судом невозможным. При этом имеется в виду выселение из жилого помещения, предоставленного по договору найма. Более подробно об имущественных правах ребенка, которые он сохраняет при лишении его родителей родительских прав, см. комментарий к п. 3, 5 ст. 60 СК.
4. См. комментарий к п. 3 комментируемой статьи.
5. См. комментарий к п. 2 ст. 70 СК.
6. Возможность передачи ребенка на усыновление только по истечении шести месяцев со дня вынесения решения суда о лишении родителей (одного из них) родительских прав объясняется стремлением на всякий случай сохранить кровнородственную связь лица, лишенного родительских прав, с ребенком, что не в интересах последнего. Лишний день пребывания несовершеннолетнего, особенно малолетнего, в губительной для него обстановке может неблагоприятно сказаться на состоянии его здоровья. К тому же такой запрет препятствует сохранению тайны усыновления, особенно новорожденного. Однако это правило не имеет исключений.
Статья 72. Восстановление в родительских правах
1. Поведение родителя, его отношение к детям может измениться, что чаще всего происходит после излечения от алкоголизма. Поэтому семейное законодательство предусматривает восстановление родительских прав. Тем самым СК стимулирует воссоединение детей и родителей, изменение отношения к родительскому долгу. Однако восстановление родительских прав допустимо при наличии трех взаимосвязанных условий: изменения поведения родителей, образа их жизни, отношения к воспитанию ребенка. Наличие этих условий надлежит доказать истцу. Одного лишь желания стать другим недостаточно для восстановления родительских прав. Для наступления таких условий необходимо время. Оно в СК не обозначено. В правоприменительной практике обычно фигурирует срок в один год, позволяющий удостовериться в наступлении серьезных перемен. Так, Н. обратился в суд с иском о восстановлении родительских прав в отношении своих несовершеннолетних дочерей - Валентины (13 лет) и Виктории (9 лет). Шесть лет назад он и его жена были лишены родительских прав, после чего девочек передали под опеку сестре истца. За время нахождения детей у опекуна Н. не прерывал с ними связи, постоянно с ними встречался, материально помогал. У Н. два года назад сложилась новая семья. В этой семье хорошая, здоровая атмосфера. Отец детей не пьет, работает, обеспечивает семью. В этой семье девочки живут больше двух месяцев. Отношения с отцом и мачехой у них сложились хорошие. Несовершеннолетние хотят жить только с отцом. Категорически не желают переезжать в другое село, где находится их мать, продолжающая пьянствовать. По мнению опекуна девочек, их отец о них заботился и заботится. Налицо все основания для восстановления Н. в родительских правах.
2. Восстановление родительских прав осуществляется только в судебном порядке и только по иску лица, желающего восстановить свои права. В качестве ответчика по делу обычно выступает физическое или юридическое лицо, выступавшее ранее в роли истца. При трудностях в обозначении ответчика его роль могут взять на себя органы опеки и попечительства, выполняющие функции по охране прав несовершеннолетних.
Непременным участником судебного процесса по восстановлению родительских прав являются органы опеки и попечительства, которые могут выполнять одновременно две роли: ответчика и государственного органа, дающего заключение по делу (см. комментарий к ст. 78 СК). Обязательное участие в процессе прокурора служит дополнительной гарантией обеспечения интересов ребенка и регламентируется ч. 3 ст. 45 ГПК.
3. После удовлетворения иска о восстановлении родительских прав не исключена ситуация, что лицо, заменившее родителя в установленном законом порядке - опекун (попечитель), приемный родитель либо осуществляющее семейное воспитание без оформления сложившихся с ребенком отношений, откажется вернуть его родителям (одному из них). Поэтому лицу, желающему восстановить свои родительские права, предоставляется право одновременно просить суд о возврате ему ребенка. Иначе говоря, о защите родительских прав, которые он обретает после удовлетворения иска о восстановлении родительских прав (см. комментарий к ст. 68 СК).
4. Поскольку восстановление родительских прав непосредственно связано с интересами несовершеннолетнего, который мог забыть о родителях (об одном из них), искренне привязаться к лицу, заменившему родителей (одного из них), испытывать к ним негативные чувства и т.д., мнение ребенка о предстоящих переменах в его жизни учитывается судом обязательно. И суд вправе отказать в иске о восстановлении родительских прав, а соответственно и в иске о возврате ребенка родителям (одному из них), если восстановление в родительских правах противоречит интересам ребенка. Когда же ребенок достиг 10-летнего возраста, его согласие на восстановление родительских прав обязательно, т.е. оно имеет правовую силу (см. комментарий к ст. 57 СК). Ради соблюдения интересов усыновленного ребенка, восстановление в родительских правах не допускается вовсе. Оно становится возможным, естественно, при соблюдении условий восстановления, предусмотренных п. 1 комментируемой статьи, только в случае отмены усыновления (см. комментарий к ст. 140 СК).
Статья 73. Ограничение родительских прав
1. В отличие от лишения родительских прав, прежде всего как меры семейно-правовой ответственности, цель ограничения родительских прав судом - прежде всего в защите интересов ребенка. Вынесение решения об ограничении родительских прав не означает, что правовая связь родителей с ребенком и, наоборот, ребенка с родителем полностью прекращается. Объединяющим лишение и ограничение родительских прав признаком является пребывание несовершеннолетнего в опасности, исходящей от родителей (одного из них). Но СК ставит знак равенства между понятиями "ограничение родительских прав" и отобрание ребенка у родителей (одного из них). Между тем отобрание есть результат удовлетворения заявленного иска, который находится в стадии исполнения судебного решения. Поэтому суду в резолютивной части решения достаточно указать, что иск об ограничении родительских прав удовлетворен.
2. СК, проводя границу между лишением родительских прав и их ограничением, называет несколько оснований такого ограничения:
- если оставление ребенка с родителями (одним из них) опасно по причинам, от родителей не зависящим (психическое расстройство или иное хроническое заболевание, не позволяющее родителям (одному из них) обеспечивать надлежащим образом права, интересы своих несовершеннолетних детей). Исключение составляют лица, страдающие хроническим алкоголизмом или наркоманией;
- если имеет место стечение тяжелых обстоятельств, мешающих родителям (одному из них) выполнять свой родительский долг. Например, когда несовершеннолетняя мать оказалась обманутой и брошенной отцом своего ребенка, что заставляет ее забыть о ребенке, осуществлении о нем необходимой заботы;
- если нет достаточных оснований для лишения родительских прав, которое является мерой исключительной. Например, гражданка В., имеющая 15-летнюю дочь, отец которой не записан в свидетельстве о рождении, жила одной семьей с Ю., страдающим алкоголизмом. Будучи в состоянии алкогольного опьянения, он издевался над девочкой, бил ее и заставлял употреблять спиртное (силой открывал ей рот и вливал в нее водку, несмотря на сопротивление ребенка). При такой экзекуции присутствовала мать, не пытаясь ее защитить. Поэтому были все основания для ограничения ее родительских прав, после чего девочка была устроена в детское учреждение на полное государственное попечение.
Перечень оснований ограничения родительских прав относится к числу открытых, а потому может быть дополнен другими обстоятельствами.
Текст абз. 2 п. 2 комментируемой статьи свидетельствует, что ограничение родительских прав есть мера профилактического, предупредительного характера. Если родители (один из них) не изменят своего поведения, не устранят опасную для ребенка ситуацию, к ним по истечении шести месяцев после вынесения судом решения об ограничении родительских прав, органы опеки и попечительства обязаны предъявить иск о лишении родительских прав. Данное правило имеет исключение: такой иск можно предъявить и ранее - до истечения этого срока. Так бывает, когда степень существующей опасности для ребенка настолько велика, что меры спасения несовершеннолетнего нужно применять без промедления.
3. Перечень лиц, которым предоставляется право предъявить иск об ограничении родительских прав, несколько шире круга тех, кто может предъявить иск о лишении родительских прав, за счет упоминания близких родственников ребенка (бабушки, дедушки, совершеннолетних родных братьев и сестер). Что же касается одного из родителей, то другой, преследующий иные цели, в число потенциальных истцов не входит.
В качестве ответчика по делу выступает лицо, от которого исходит опасность для несовершеннолетнего. Осложняется ситуация, когда родитель страдает психическим заболеванием. Если по медицинскому заключению он действительно представляет опасность для окружающих, в том числе для ребенка, нужно сначала решить вопрос о его дееспособности. При положительном ответе на этот вопрос следует получить представление о характере его заболевания, его продолжительности, возможности стойкой и длительной ремиссии и т.п. Ответ на все эти вопросы входит в компетенцию медицинских органов. Если по состоянию своего здоровья родитель не может заниматься воспитанием своих несовершеннолетних детей, позиция суда одна. Когда же имеющее место заболевание позволяет выполнять родительские функции, иск об ограничении родительских прав рассматривается на общих основаниях с учетом требований ст. 73 СК.
Иск об ограничении родительских прав по общему правилу рассматривается по месту жительства ответчика (ст. 28 ГПК). Но поскольку одновременно рассматривается иск о взыскании алиментов допустимо применение ч. 3 ст. 29 ГПК, т.е. рассмотрение дела по месту жительства истца. Поскольку иск об ограничении родительских прав относится к спорам, связанным с воспитанием детей, причем таких споров, которые по своему существу близки к лишению родительских прав, целесообразно их рассматривать не мировому судье, а районному суду. Только так, на наш взгляд, можно трактовать ст. 23 ГПК, определяющую компетенцию мирового судьи. Тем более что ст. 76 СК, посвященная отмене ограничения родительских прав, предлагает ее осуществлять в судебном порядке.
4. См. комментарий к п. 2 ст. 70 СК.
5. Поскольку в результате ограничения родительских прав родителей (одного из них) они утрачивают прежде всего право на личное воспитание своих детей, заботу о несовершеннолетних детях целиком и полностью осуществляют управомоченные на то в установленном законом порядке лица (опекун (попечитель), приемный родитель) либо детское учреждение.
6. В обязанности суда, вынесшего решение об ограничении родительских прав, после вступления его в законную силу входит направление выписки из такого решения в орган ЗАГС по месту государственной регистрации рождения ребенка. Соответствующая отметка в книге записей актов гражданского состояния по сути дела, ничего не меняет, поскольку ограничение родительских прав носит временный характер.
Статья 74. Последствия ограничения родительских прав
1. Поскольку родительские права относятся к собирательным понятиям, их ограничение касается лишь некоторых из них: права на личное воспитание ребенка и права на льготы и государственные пособия, установленные для граждан, имеющих детей. Само по себе отобрание ребенка у родителей, чьи права ограничены судом, означает, что их личная связь с матерью и отцом (одним из них) полностью прекращается (должна быть прекращена). С этого времени воспитанием детей занимаются лица, заменяющие родителей (одного из них), т.е. опекун (попечитель), приемный родитель либо одно из детских учреждений, куда отобранный ребенок помещен. К ним переходят все личные права родителей.
Семейный кодекс не предусматривает ограничения родительского права на защиту прав своих несовершеннолетних детей. Но, на наш взгляд, выступать в защиту их интересов они не могут. Это право (и обязанность) переходят к лицам, заменяющим родителей, если они оба ограничены в родительских правах. Если ограничение состоялось лишь в отношении одного из родителей, другой вправе и обязан выполнять функцию законного представителя ребенка.
Лица, ограниченные в родительских правах, не имеют права быть усыновителями (см. комментарий к п. 1 ст. 127 СК), опекунами или попечителями (см. комментарий к п. 3 ст. 146 СК), приемными родителями (см. комментарий к абз. 2 п. 1 ст. 153 СК). За ними сохраняется лишь право на контакты со своими несовершеннолетними детьми (см. комментарий к ст. 75 СК).
Что касается утраты права на льготы, государственные пособия, установленные для граждан, имеющих детей, то полное прекращение их выплат родителю, ограниченному в родительских правах, понятно, поскольку все заботы об их несовершеннолетних детях ложатся на плечи лиц, заменяющих родителей. Согласно п. 11 ст. 1 Федерального закона от 05.12.2006 N 207-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части государственной поддержки граждан, имеющих детей" право на единовременное пособие при передаче ребенка на воспитание в семью в случае, если родители ограничены в родительских правах, имеет один из усыновителей, опекун (попечитель), приемный родитель (ст. 12.1 Закона о пособиях гражданам, имеющим детей).
Ежемесячное пособие по уходу за ребенком в случае ограничения родителей в родительских правах выплачивается другим родственникам ребенка, фактически осуществляющим уход за ним (ст. 13 Закона о пособиях гражданам, имеющим детей). Относительно льгот, утрачиваемых родителями, чьи права ограничены, см. комментарий к п. 1 ст. 71 СК.
Частичное сохранение правовой связи ребенка, чьи родители (один из них) ограничены в своих родительских правах, позволяет говорить о сохранении за такими родителями статуса наследников первой очереди (п. 1 ст. 1142 ГК), при условии, если они не признаны недостойными наследниками в соответствии со ст. 1117 ГК.
2. Утрата права на личное воспитание при ограничении родительских прав сочетается с сохранением обязанностей по содержанию ребенка. Поэтому согласно п. 5 ст. 73 СК суды, рассматривающие иск об ограничении родительских прав, одновременно решают вопрос о взыскании алиментов на ребенка с родителей (одного из них), даже если истец не включает требования о взыскании алиментов в свои исковые требования (см. комментарий к п. 2 ст. 71 СК).
3. Ограничение родительских прав не ущемляет права собственности несовершеннолетнего на жилое помещение, права пользования жилым помещением, а также его имущественные права (см. комментарий к п. 3 ст. 60 СК).
4. Дети, оба родителя которых ограничены в родительских правах, попадают в категорию несовершеннолетних, оставшихся без попечения родителей (см. комментарий к п. 1 ст. 121 СК).
Статья 75. Контакты ребенка с родителями, родительские права которых ограничены судом
При ограничении родительских прав личные контакты с родителями (одним из них) могут не прекращаться вовсе, а осуществляться благодаря встречам, продолжительность которых определяется в каждом конкретном случае лицом, которому вверена забота о ребенке. Это может быть опекун (попечитель), приемный родитель, в случае пребывания несовершеннолетнего в детском учреждении - руководитель этого учреждения. Но продолжительность контакта (встречи, свидания) определяются тогда, когда положительно решен вопрос, что такой контакт не причинит вреда ребенку, источником которого может быть пребывание родителя в агрессивном, возбужденном, нетрезвом состоянии. Тогда эти контакты на время запрещаются. Ситуация осложняется в случаях, когда видеть своего ребенка хочет психически больной человек, пребывающий в болезненном состоянии. Как правило, его встречи с ребенком пользы не приносят, их следует умело запретить.
Характер допустимых с ребенком контактов во многом зависит от возраста ребенка, его привязанности (неприязни) к родителю, которого он может просто бояться. Ведь иногда после встреч с родителями (одним из них) ребенок долго не в состоянии прийти в себя. Все эти вопросы решаются на месте с учетом соблюдения обязательного требования - не навредить ребенку.
Контакты ребенка, переданного на воспитание другим лицам, с ограниченными в родительских правах родителями (одним из них) есть разновидность его общения с ними. Следовательно, такие контакты осуществляются, как правило, по месту пребывания несовершеннолетнего и не предполагают совместного проведения выходных дней, отпуска и т.д. В противном случае будет утрачен смысл ограничения родительских прав. Что же касается согласия на контакт ребенка с родителем, то такое согласие касается по большей части воспитанников детских организаций. В любом случае предоставление права на контакты призвано сохранить родственную близость разных поколений, может способствовать стремлению реабилитировать себя как родителя.
Статья 76. Отмена ограничения родительских прав
1. Ограничение родительских прав только в судебном порядке означает, что отменить его может только суд. На практике дети, отобранные у родителей в результате ограничения родительских прав матери, отца, возвращаются в родительский дом без всякого судебного решения, отчего интересы ребенка подвергаются определенному риску. Только суд в процессе рассмотрения заявленного иска об отмене ограничения может установить, что отмена ограничения не нанесет вреда ребенку. Кроме того, без судебной отмены ограничения семейно-правовой статус несовершеннолетнего страдает неопределенностью, отчего таких детей обычно не передают на усыновление.
По делам об отмене ограничения родительских прав в качестве истца выступает лицо, чьи родительские права ограничены. Надо полагать, что в этой роли могут выступить и органы опеки и попечительства, а также те, кто в свое время предъявлял иск об ограничении родительских прав. Ответчиками могут стать лица и организации, заменившие родителей.
2. Соблюдение судебного порядка отмены ограничения родительских прав означает, что суд вправе отказать в удовлетворении заявленного иска. При этом учитывается и глубоко оценивается мнение несовершеннолетнего, способного как-то выразить свое отношение к происходящему. Правда, его согласие (несогласие) правовой силы не имеет, но может пролить свет на понимание подлинных интересов ребенка, защита которых становится решающим обстоятельством, определяющим судьбу иска, а следовательно, и судьбу ребенка.
Статья 77. Отобрание ребенка при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью
1. Опасность пребывания ребенка с родителями (одним из них) может иметь разные масштабы. Но когда имеет место непосредственная угроза жизни ребенка или его здоровью (оставлен на улице в холодное время года, живет целые дни в неотапливаемом помещении, брошен надолго на лестничной площадке дома, находится в одиночестве в доме (квартире) без пищи, необходимой одежды и т.п.), иначе говоря, когда требуются срочные меры по его спасению, одной из таких мер является немедленное отобрание ребенка у родителей (одного из них). Тем более что оформление материалов на лишение, ограничение родительских прав требует времени, которое нельзя в подобной ситуации упустить. Причем под немедленным отобранием следует понимать, во-первых, изъятие ребенка из семьи, где ему грозит гибель. Во-вторых, изъятие, основанное на акте принудительного характера, когда родитель, чей ребенок погибает, исчез. В обоих случаях - цель одна: спасти ребенка, которого забирают и устраивают в одно из детских учреждений, а чаще всего в больницу.
Функции по немедленному отобранию ребенка возлагаются на органы опеки и попечительства, их представителя, который составляет акт, где фиксируются все обстоятельства, установленные при обследовании. Так, в одной из деревень Хабаровского края в зимнюю пору, когда температура воздуха опустилась до -30°, трое малолетних детей остались в неотапливаемом доме, без еды. Куда уехала их мать и насколько, никому не было известно. Дети съели все, что можно было съесть. У годовалого мальчика были обморожены ноги. Соседи, заметив неладное, сообщили в органы опеки и попечительства, после чего дети были немедленно изъяты из семьи и отправлены в больницу.
2. Создание непосредственной угрозы жизни и здоровью ребенка путем оставления его в опасности является уголовно наказуемым преступлением, предусмотренным ст. 125 УК. Тяжесть такого преступления усугубляется тем, что оно совершается самыми близкими детям лицами - родителями (одним из них), хотя их прямая обязанность - заботиться о своих детях. Поэтому при отобрании ребенка органы опеки и попечительства обязаны:
- немедленно сообщить о состоявшемся отобрании прокурора;
- обеспечить временное устройство ребенка, что обычно делается сразу, чтобы не оставлять ребенка в губительной для него обстановке;
- в течение семи дней после вынесения (составления) органами опеки и попечительства акта об отобрании ребенка обратиться в суд с иском о лишении родительских прав либо об ограничении родительских прав (см. комментарии к ст. 69, 73 СК). Думается, что такой срок явно недостаточен для предъявления иска, требующего соответствующего оформления, а также поиска потенциальных ответчиков (ответчика).
Статья 78. Участие органа опеки и попечительства при рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей
1. На участие органа опеки и попечительства в разрешении споров, связанных с семейным воспитанием детей специально обращают внимание:
- п. 2 ст. 66 СК, посвященный осуществлению родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка;
- п. 2 ст. 70 СК, где говорится о рассмотрении дел о лишении родительских прав;
- п. 2 ст. 72 СК, касающийся рассмотрения дел о восстановлении родительских прав;
- п. 4 ст. 73 СК, регламентирующий ограничение родительских прав;
- п. 2 ст. 140 СК, посвященный отмене усыновления.
В других случаях в СК нет специальной оговорки относительно участия органов опеки и попечительства в судебном процессе, но оно само собой разумеется. Так, п. 3 ст. 65 СК превращает эти органы в обязательных участников спора, связанного с определением места проживания ребенка с одним из родителей, если он проживает по другому адресу.
На необходимость участия органов опеки и попечительства при рассмотрении судом дел, связанных с воспитанием детей, обращается внимание и в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10.
Спецификой органов опеки и попечительства является то обстоятельство, что они могут выступать одновременно в роли истца и представителя органов исполнительной власти субъекта РФ. Так, они вправе быть истцами при обеспечении судом права близких родственников ребенка на общение с несовершеннолетним (п. 3 ст. 67 СК); по делам о лишении родительских прав (п. 1 ст. 70 СК); по делам об ограничении родительских прав (п. 3 ст. 73 СК). Что же касается их права (и обязанности) дать заключение по спору, связанному с воспитанием детей, то оно предусмотрено ст. 47 ГПК, посвященной участию в деле государственных органов, органов местного самоуправления для дачи заключения по делу. Эти органы могут вступать в дело как по собственной инициативе или по инициативе лиц, участвующих в деле, так и по инициативе суда. Обязывает суд привлечь органы опеки и попечительства к рассмотрению иска по делам данной категории п. 1 комментируемой статьи.
2. В каком бы качестве ни выступали органы опеки и попечительства в делах подобного рода, они обязаны:
- будучи истцами, обосновать свой иск;
- являясь представителями - представить в суд акт обследования и основанное на нем заключение. Первый документ подписывается лицом, проводившим обследование, второй - заверяется руководителем учреждения. В этом заключении нужно дать вполне определенный ответ на вопрос, сформулированный судом. По любому делу в суд по месту рассмотрения иска нужно представить только одно заключение. Если возникает необходимость в выяснении вопросов, связанных, например, с проживанием ребенка в другой местности, органы опеки и попечительства делают запрос, полученный ответ приобщают к своим материалам, которые будут учтены при даче одного, а не нескольких, подчас взаимоисключающих заключений.
Статья 79. Исполнение решений суда по делам, связанным с воспитанием детей
1. Исполнение судебных решений по делам данной категории осуществляется не представителем органов опеки и попечительства, а судебным исполнителем, который руководствуется в своей деятельности ст. 428 ГПК ("Выдача судом исполнительного листа"), ст. 432 ГПК ("Перерыв и восстановление срока предъявления исполнительного документа к исполнению"), ст. 437 ("Право судьи приостановить исполнительное производство"), ст. 439 ГПК ("Прекращение исполнительного производства") и др. Кроме того, исполнение решений суда по спорам, связанным с воспитанием детей, осуществляется в соответствии с Законом об исполнительном производстве. Кроме общих положений, касающихся условий совершения исполнительных действий (обязательность требований судебного пристава-исполнителя, возбуждение исполнительного производства и др.), этот Закон содержит положения, напрямую относящиеся к исполнению судебных решений по спорам неимущественного характера, к которым относятся и споры, связанные с семейным воспитанием детей.
Для должников (лиц, уклоняющихся от исполнения решения суда) ст. 105 Закона об исполнительном производстве предусматривает материальную ответственность, что допустимо в исключительных случаях, когда использованы все средства воздействия на сторону, препятствующую исполнению судебного решения. При необходимости можно обратиться к Федеральному закону "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок"".
2. Подчеркивая важность и необходимость участия в процессе исполнения судебного решения органов опеки и попечительства, семейное законодательство способствует созданию обстановки, исключающей нарушение прав, интересов ребенка, превратившегося в предмет спора. С одной стороны, представитель органов опеки становится помощником пристава-исполнителя, с другой - не допускает насилия в отношении ребенка, применения к нему антипедагогических приемов. И наконец, именно представителю органов опеки и попечительства легче, чем другим участникам процесса исполнения, оказать благотворное воздействие на враждующие стороны (родителей - истца и ответчика). К тому же представителю этих органов, заинтересованному прежде всего в соблюдении прав ребенка, иногда становится ясно, что в данной конкретной ситуации, применительно к возрасту ребенка, его симпатии (антипатии) к одному из родителей, исполнение решения суда невозможно, что оформляется надлежащим образом в соответствии с требованиями гражданско-процессуального законодательства.
Статья 62 Закона об исполнительном производстве предусматривает взаимодействие судебных приставов-исполнителей с работниками милиции, если имеет место противодействие исполнению судебного решения или угрожает опасность жизни или здоровью пристава-исполнителя. Так может быть при исполнении решения суда о лишении, ограничении родительских прав, когда предстоит отобрание ребенка, а лица, лишенные родительских прав, ограниченные в своих правах, всячески этому противодействуют.
Постепенным, наименее болезненным способом исполнения судебного решения может стать временное устройство ребенка в одну из детских организаций, где несовершеннолетние находятся на полном государственном обеспечении (дом ребенка, детский дом, школа-интернат с постоянным пребыванием). Но нежелательно помещать ребенка в Центр временной изоляции, приют и т.п., куда попадают дети с улицы. Пребывание несовершеннолетнего вдали от враждующих родителей позволит ему успокоиться, определиться в своих чувствах и тем самым облегчит предстоящее исполнение судебного решения.
Раздел V. Алиментные обязательства членов семьи
Глава 13. Алиментные обязательства родителей и детей
Статья 80. Обязанности родителей по содержанию несовершеннолетних детей
1. Обязанность родителей по содержанию своих несовершеннолетних детей неразрывно связана с обязанностью по их воспитанию, поскольку родители обязаны осуществлять уход за детьми, заботиться об их физическом развитии, что невозможно без определенных материальных затрат. В ст. 26, 27 Конвенции о правах ребенка предусмотрена не просто обязанность, а финансовая ответственность родителей за содержание ребенка. Государственные институты могут оказывать родителям финансовую помощь, однако основным источником для содержания детей являются средства их родителей. Хотя в подавляющем большинстве случаев родители исполняют эту обязанность добровольно и надлежащим образом, тем не менее значительная часть семейных конфликтов связана именно с выплатой алиментов родителями на несовершеннолетних детей.
Обязанность родителей по содержанию несовершеннолетних детей не ставится в зависимость от возраста и трудоспособности родителей; она возлагается как на совершеннолетних, так и на несовершеннолетних родителей, независимо от приобретения ими полной гражданской дееспособности. Отсутствие у несовершеннолетних родителей собственного заработка само по себе не освобождает их от данной обязанности, но может оказать влияние на размер содержания, а при отсутствии у них имущества, на которое может быть обращено взыскание, они могут быть освобождены от этой обязанности (ст. 119 СК).
Обязанность по содержанию своих несовершеннолетних детей возлагается также на лиц, признанных судом недееспособными или ограниченно дееспособными (последние отнесены к категории не полностью дееспособных лиц (п. 4 ст. 35 ГК, п. 5 ст. 2 Закона об опеке и попечительстве)). Содержание несовершеннолетних детей этих лиц осуществляется из имеющихся у них средств опекунами недееспособных родителей, самими родителями, признанными судом ограниченно дееспособными, либо их попечителями, а в случае, если они "помещены под надзор в образовательные организации, медицинские организации, в организации, оказывающие социальные услуги, в иные организации", то денежные средства выплачиваются несовершеннолетним детям этих лиц данными организациями, поскольку "исполнение обязанности опекунов и попечителей возлагается на указанные организации" (п. 4 ст. 35 ГК, ч. 5 ст. 11 Закона об опеке и попечительстве). Однако временное пребывание в указанных организациях не освобождает ранее назначенных опекунов и попечителей недееспособных и ограниченно дееспособных родителей от обязанности по выплате денежных средств их детям за счет имущества родителей.
Обязанность по содержанию своих несовершеннолетних детей возлагается также на лиц, признанных судом недееспособными, и исполняется из имеющихся у них средств их опекунами, медицинскими учреждениями или учреждениями системы социальной защиты населения, в которых они находятся.
Данная обязанность не зависит от наличия у родителей необходимых средств. Тяжелое материальное положение может быть основанием для снижения размера алиментов или для освобождения от их уплаты, в частности, если оно обусловлено нетрудоспособностью родителей.
Для возложения на родителей обязанности по содержанию несовершеннолетних детей не имеет значения нуждаемость детей в материальной помощи, их трудоспособность, наличие у них самостоятельного заработка или собственного имущества. Эти обстоятельства могут повлиять на размер алиментов или в исключительных случаях послужить основанием для освобождения от их выплаты.
При добровольном исполнении родителями обязанности по содержанию своих несовершеннолетних детей порядок и форма предоставления содержания определяются родителями самостоятельно, в том числе и при их раздельном проживании. Содержание может быть определено как в денежной, так и в натуральной форме, в виде покупки продуктов питания, одежды, ремонта жилого помещения и т.п. Родители вправе заключить между собой соглашение об уплате алиментов, в котором могут предусмотреть способы и порядок предоставления содержания, его размер и иные условия (см. комментарий к гл. 16 СК). Соглашение может быть заключено независимо от того, проживают родители совместно с ребенком, отдельно от него или один из родителей проживает с ним совместно, а другой - отдельно. Родитель, проживающий совместно с ребенком, выступает при заключении соглашения в качестве его законного представителя, однако в тексте соглашения стороны вправе определить обязанности каждого из родителей по его содержанию. Ребенок по достижении возраста 14 лет может быть стороной в соглашении, но в этом случае для заключения соглашения необходимо согласие законного представителя ребенка. Стороной в соглашении может быть родитель, лишенный родительских прав или ограниченный в родительских правах, поскольку за такими родителями сохраняется обязанность по содержанию их несовершеннолетних детей. В подобных случаях законными представителями ребенка являются опекун, попечитель, в том числе приемные родители, которые могут заключать соглашение с каждым из родителей или давать согласие подопечному (приемному ребенку), достигшему 14 лет, на его заключение.
Обязанность родителей по содержанию своих несовершеннолетних детей является срочной и прекращается при достижении детьми 18 лет. В случае приобретения несовершеннолетним полной гражданской дееспособности в связи с вступлением в брак или эмансипацией, она прекращается до достижения совершеннолетия (п. 2 ст. 120 СК). Эта обязанность прекращается также при усыновлении ребенка другими лицами, поскольку тогда она возлагается на усыновителей в том же объеме, что и на родителей.
2. Алиментами является материальное содержание, предоставляемое в точно фиксированном размере. Алименты выражаются в виде денежных сумм, выплачиваемых ежемесячно, если иное не установлено законом или соглашением об уплате алиментов (см. комментарий к ст. 104, 118 СК). Взыскание с родителей или одного из них алиментов на несовершеннолетних детей производится в судебном порядке лишь в случае, если они добровольно не предоставляют детям средств на содержание. При этом комментируемая статья не содержит обязательного требования к родителям о заключении соглашения; его заключение - право, но не обязанность родителей. При отсутствии соглашения между родителями об уплате алиментов суд принимает во внимание другие бесспорные доказательства добровольного исполнения родителем-ответчиком обязанности по содержанию детей. Такими доказательствами могут быть банковские документы, свидетельствующие об открытии счета на имя ребенка, денежные переводы, расписки родителя-истца в получении денег на содержание ребенка, чеки или квитанции об оплате лечения, обучения ребенка и т.п. Преимущество соглашения об уплате алиментов состоит в том, что оно делает не нужным обращение в суд для взыскания алиментов и не требует от родителя-ответчика представления доказательств добровольной уплаты ребенку средств на содержание. (О процессуальных гарантиях при рассмотрении дел о взыскании алиментов с родителей на несовершеннолетних детей см. комментарий к ст. 106 СК.)
Истцами по делам о взыскании алиментов могут быть: один из родителей ребенка, усыновитель, опекун (попечитель), в том числе приемные родители, администрация образовательной организации, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, иной организации, в которую помещен ребенок, оставшийся без попечения родителей, органы опеки и попечительства (см. комментарий к п. 3 данной статьи), сам ребенок, достигший возраста 14 лет (ч. 4 ст. 37 ГПК). В последнем случае суд в праве привлечь к участию в деле законного представителя ребенка. Ответчиками по делу являются лица, записанные в качестве родителей ребенка в актовой записи о его рождении, лицо, к которому предъявлен иск об установлении отцовства, а также усыновители и бывшие усыновители в связи с предъявлением иска об отмене усыновления.
Ошибочными являются решения судов, которые в случаях отсутствия брака между родителями не указывают в описательной или мотивировочной части, что ответчик записан отцом ребенка. Суды иногда выносят решения о взыскании алиментов на содержание несовершеннолетних детей в пользу родителя-истца или иного законного представителя. Такая формулировка в резолютивной части решения, перенесенная в исполнительный лист, может создать дополнительные трудности и конфликтные ситуации при исполнении судебного решения и поставить под угрозу имущественные интересы ребенка. Поскольку в подобных решениях получателем алиментов является не ребенок, а его законный представитель, он является взыскателем в исполнительном производстве, следовательно, от него целиком зависит реальное получение ребенком алиментов. Лицо, в пользу которого они взысканы, может по договоренности с плательщиком алиментов в любой момент отозвать исполнительный документ, чему не смогут воспрепятствовать ни судебный пристав-исполнитель, ни органы опеки и попечительства. Суды должны иметь в виду, что получателем алиментов является несовершеннолетний ребенок, и взыскивать алименты в его пользу и на его содержание. В исполнительном производстве по делам о взыскании алиментов взыскателем также должен быть ребенок. Это не создаст никаких трудностей его законному представителю при получении соответствующих денежных сумм с места работы плательщика алиментов или от судебного пристава и при распоряжении этими средствами.
3. Пункт 3 комментируемой статьи предоставляет органам опеки и попечительства право взыскивать алименты с родителей на несовершеннолетних детей. Данное право основано на общей компетенции этих органов по защите прав и охраняемых законом интересов несовершеннолетних детей (см. комментарий к ст. 121 СК). Данная норма не возлагает на органы опеки и попечительства обязанности предъявления иска о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, а наделяет их правом на его предъявление. Однако могут возникнуть ситуации, когда ребенок может вообще остаться без средств на содержание, если проживающий совместно с ним родитель не пожелает предъявить к другому родителю иск о взыскании алиментов, либо когда оба родителя уклоняются от исполнения обязанностей по его воспитанию и содержанию. Если в подобных случаях органы опеки не воспользуются своим правом на предъявление иска, его будет некому предъявить. Редакция п. 3 комментируемой статьи противоречит смыслу ст. 121 СК, которая предусматривает, что защита прав и интересов несовершеннолетних детей, в том числе имущественных, - не право, а полномочие органов опеки и попечительства, т.е. одновременно их право и обязанность.
Уклонение родителей или одного из них от исполнения обязанности по содержанию несовершеннолетних детей должно расцениваться как уклонение от их воспитания или от защиты их прав и законных интересов, а злостное уклонение от этой обязанности - как создание действиями или бездействием родителей условий, представляющих угрозу для жизни или здоровья детей либо препятствующих их нормальному воспитанию и развитию. Как следует из смысла п. 1 ст. 121 СК, в указанных случаях защита прав и интересов детей возлагается на органы опеки и попечительства.
Иск о взыскании алиментов может быть предъявлен органами опеки и попечительства при наличии в совокупности трех условий:
1) при отсутствии надлежаще оформленного соглашения об уплате алиментов;
2) при непредоставлении обоими родителями или родителем-плательщиком средств на содержание в добровольном порядке;
3) при непредъявлении иска родителем, проживающим совместно с ребенком, или иным законным представителем.
Непредъявление иска о взыскании алиментов родителем, проживающим совместно с ребенком, к другому родителю может быть вызвано угрозами со стороны родителя-плательщика в адрес второго родителя или ребенка, договоренностью о том, что родитель, проживающий отдельно, не будет добиваться общения с ребенком, соглашением о погашении за счет алиментов какого-либо долгового обязательства, а также ложно понятыми интересами ребенка, так как, по мнению многих граждан, если ребенок не получает алиментов от родителя, то в будущем он также не будет выплачивать этому родителю алименты.
Органы опеки и попечительства вправе предъявить иск о взыскании алиментов к родителям (одному из них), в отношении которых рассматривается дело о лишении или об ограничении родительских прав, а также к ответчику по делу об установлении отцовства, независимо от того, предъявлены ли указанные иски органами опеки и попечительства или другими лицами. Такой иск может быть предъявлен также при рассмотрении дела о расторжении брака, в случае отсутствия между разводящимися супругами соглашения об определении места проживания общего несовершеннолетнего ребенка (детей) и соглашения об уплате алиментов на его (их) содержание.
Представляется, что по смыслу комментируемой статьи органы опеки и попечительства вправе предъявить иск об изменении или о расторжении соглашения между родителями или иными лицами об уплате алиментов на несовершеннолетних детей либо о признании такого соглашения недействительным, если оно нарушает права и интересы детей. В противном случае органы опеки и попечительства не имели бы реальной возможности защитить интересы несовершеннолетних детей, поскольку наличие соглашения препятствует предъявлению в суд иска о взыскании алиментов. После вступления в законную силу решения суда об изменении, расторжении или признании недействительным соглашения об уплате алиментов, указанные органы будут иметь такую возможность.
При выявлении детей, оставшихся без попечения родителей, органы опеки и попечительства, если они располагают достоверной информацией, что родители живы, вправе предъявить иск о взыскании алиментов по их последнему известному месту жительства с момента постановки ребенка на первичный учет для последующего устройства. Это даст возможность суду на стадии рассмотрения дела и судебному приставу на стадии исполнения решения суда объявить розыск ответчика (ст. 120 ГПК) и розыск должника либо его имущества (ст. 65 Закона об исполнительном производстве). Поскольку алименты присуждаются с даты предъявления иска, то в подобных случаях ребенок еще до его устройства на воспитание в семью или до помещения под надзор в образовательную организацию, в медицинскую организацию, в организацию, оказывающую социальные услуги, в иную организацию, в том числе в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, уже будет располагать необходимыми средствами на свое содержание. До тех пор, пока не будет определен правовой статус ребенка, эти средства могут храниться на депозитном счете суда по месту выдачи судебного приказа или вынесения судебного решения либо на специальном счете, открытом органами опеки и попечительства на имя ребенка.
Статья 81. Размер алиментов, взыскиваемых на несовершеннолетних детей в судебном порядке
1. Действующий СК воспринял уже сложившуюся традицию взыскания алиментов с родителей на несовершеннолетних детей именно в виде ежемесячных платежей в долевом отношении к заработной плате и (или) иному доходу родителей. Традиционным является и размер этих долей. Однако законодатель отказался от установления минимального и максимального размера алиментов. При взыскании алиментов с обоих родителей их размер определяется в соответствующих долях заработка и (или) иного дохода каждого из них. Если алименты взыскиваются с одного из родителей, то предполагается, что другой родитель тратит на ребенка примерно столько же средств. Однако суд не вправе требовать от родителя-истца представления соответствующих доказательств ни по просьбе родителя-ответчика, ни по собственной инициативе. Закон учитывает кроме денежных средств ежедневный труд родителя, проживающего совместно с ребенком, по уходу за ним и по его воспитанию.
Алименты в размере, установленном п. 1 комментируемой статьи, взыскиваются лишь в судебном порядке только при отсутствии оформленного надлежащим образом соглашения об уплате алиментов, в котором могут быть предусмотрены иные доли заработка и (или) иного дохода родителей либо установлена выплата алиментов в твердой денежной сумме или иным способом. Однако указанный в законе размер алиментов является минимальным при их уплате по соглашению. Поэтому если размер алиментов в соглашении будет ниже указанного в п. 1 ст. 81 СК, оно может быть признано недействительным.
2. Пункт 2 комментируемой статьи дает возможность для более широкого судебного усмотрения по сравнению с прежним законодательством. Действующий СК предоставляет суду право по просьбе одной из сторон увеличить размер взыскания, если он слишком низок, или уменьшить его, если заработок плательщика слишком высок, отчего явно превышаются разумные материальные потребности ребенка. Вопрос об увеличении или об уменьшении размера доли заработка и (или) иного дохода плательщика алиментов может быть разрешен судом как при рассмотрении дела о взыскании алиментов, так и при предъявлении какой-либо из сторон иска об уменьшении или об увеличении их размера уже после их взыскания. При выплате ответчиком алиментов на детей от разных матерей, вопрос о приведении размера алиментов в соответствие с п. 1 комментируемой статьи должен быть разрешен не в порядке изменения способа исполнения решений суда (ст. 203 ГПК), а при предъявлении им иска об уменьшении размера алиментов, поскольку добровольно он вправе выплачивать алименты в любом размере. Судебная практика по данному вопросу является устойчивой, суды практически не допускают ошибок в подобных случаях. Так, по иску П-ва к П-вой и Т-вой об изменении размера алиментов, рассмотренному одним из судов Ставропольского края, суд изменил размер алиментов и взыскал на каждого их троих детей по 1/6 всех видов его заработка вместо 1/4 и 1/3 заработка, взысканных по первоначальным судебным решениям.
Если ответчик не обращается к суду с просьбой об уменьшении размера алиментов по тем основаниям, что их сумма явно превышает разумные потребности ребенка, он вправе в порядке изменения способа исполнения судебного решения (ст. 203 ГПК) просить суд о перечислении на счет ребенка не более 50% алиментов (см. комментарий к ст. 60 СК).
При увеличении или уменьшении размера долей суд учитывает материальное и (или) семейное положение сторон и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Под материальным положением понимается наличие у сторон фактических и потенциальных источников дохода, в том числе возможность получить средства на содержание от лиц, обязанных их предоставлять. С другой стороны, подлежат учету затраты лица на самого себя и на лиц, которых оно по закону обязано содержать. Под семейным положением понимается, во-первых, отношение лица к браку (холост, вдов, разведен и т.п.), во-вторых, наличие у лица на иждивении несовершеннолетних или нетрудоспособных членов семьи, которые вправе требовать от него содержания и (или) членов семьи, обязанных оказывать ему материальную помощь. Иными, заслуживающими внимания обстоятельствами признаются любые события, состояния или иные факты, могущие в каждом конкретном случае оказать влияние на материальное положение сторон. В частности, к таким обстоятельствам можно отнести уничтожение или повреждение имущества одной из сторон в результате явлений стихийного характера, хищения и т.п., смерть близких, необходимость ухода за ними, наличие у одной из сторон лиц, которых она хотя и не обязана по закону содержать, но является их единственным кормильцем (малолетняя племянница, престарелая тетя и т.п.).
Суд вправе учесть материальное и семейное положение обеих сторон, а не только родителя-плательщика алиментов. Имеется в виду материальное и семейное положение как самого ребенка, достигшего 14 лет, если он самостоятельно предъявляет иск о взыскании алиментов, так и второго родителя как стороны в гражданском процессе и как лица, обязанного содержать ребенка наравне с плательщиком алиментов. Суд не вправе учитывать материальное или семейное положение других (кроме родителя и усыновителя) законных представителей ребенка: опекуна (попечителя) и приемных родителей. По сложившейся практике при взыскании алиментов судом не принимается во внимание наличие у ребенка собственного имущества или самостоятельного заработка, не учитывается заработок или иной доход родителя-истца и наличие у него имущества. Однако при рассмотрении иска об изменении размера алиментов все это может быть учтено в совокупности с другими обстоятельствами.
Если алименты подлежали взысканию или были ранее взысканы в долевом отношении к заработку и (или) иному доходу плательщика, то при изменении их размера они должны быть установлены также в долях (п. 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9). Ошибочными следует признать решения тех судов, которые при взыскании алиментов с родителей на несовершеннолетних детей или при изменении их размера указывают этот размер не в долевом отношении к заработку, а в процентах. Так в решении одного из судов Ставропольского края об изменении размера алиментов указано, что с плательщика алиментов У. на содержание каждого ребенка следует взыскать по 16,5%. По другому делу взыскано на содержание двоих детей с плательщика алиментов П. по 17% его заработка. Следует иметь в виду, что указанный в законе размер алиментов в долевом отношении к заработку плательщика не полностью совпадает с его обозначением в процентах.
Статья 82. Виды заработка и (или) иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей
В соответствии с требованиями комментируемой статьи постановлением Правительства РФ от 18.07.1996 N 841 (в ред. от 15.08.2008)*(73) утвержден Перечень видов заработной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей (далее - Перечень). Данным Перечнем предусмотрено, что удержание алиментов на содержание несовершеннолетних детей производится со всех видов заработной платы (денежного вознаграждения, содержания) и дополнительного вознаграждения как по основному месту работы, так и за работу по совместительству, которые получают родители в денежной (рублях или иностранной валюте) и натуральной форме, в том числе:
- с заработной платы, начисленной по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время, за выполненную работу по сдельным расценкам, в процентах от выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг), выданной в неденежной форме, или с комиссионного вознаграждения, с заработной платы, начисленной преподавателям учреждений начального и среднего профессионального образования за часы преподавательской работы сверх установленной и (или) уменьшенной годовой учебной нагрузки;
- с денежного содержания (вознаграждения) и иных выплат, начисленных за отработанное время лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов РФ, должности федеральной государственной гражданской службы, должности государственной гражданской службы субъектов РФ, депутатам, членам выборных органов местного самоуправления, выборным должностным лицам местного самоуправления, членам избирательных комиссий муниципальных образований, действующих на постоянной основе;
- с денежного содержания и иных выплат, начисленных муниципальным служащим за отработанное время;
- с гонораров, начисленных в редакциях средств массовой информации и организациях искусства работникам, состоящим в списочном составе этих редакций и организаций, и (или) оплаты труда, осуществляемой по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения;
- с надбавок и доплат к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, выслугу лет (стаж работы), ученую степень, ученое звание, знание иностранного языка, работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, руководство бригадой и др.;
- с выплат, связанных с условиями труда, в том числе выплат, обусловленных районным регулированием оплаты труда (в виде коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате), повышенной оплатой труда на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, а также с выплат за работу в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни, с оплаты сверхурочной работы;
- с сумм вознаграждения педагогическим работникам государственных и муниципальных образовательных учреждений за выполнение функций классного руководителя;
- с денежных выплат медицинскому персоналу фельдшерско-акушерских пунктов, врачам, фельдшерам и медицинским сестрам станций (отделений) скорой медицинской помощи, а также врачам-терапевтам участковым, врачам-педиатрам участковым, врачам общей практики (семейным врачам), медицинским сестрам участковым врачей-терапевтов участковых, врачей-педиатров участковых, медицинским сестрам врачей общей практики (семейных врачей);
- с премий и вознаграждений, предусмотренных системой оплаты труда;
- с суммы среднего заработка, сохраняемого за работником во всех случаях, предусмотренных законодательством о труде, в том числе во время отпуска;
- с суммы дополнительного вознаграждения работникам, за исключением работников, получающих оклад (должностной оклад), за нерабочие праздничные дни, в которые они не привлекались к работе;
- с других видов выплат к заработной плате, установленных законодательством субъекта РФ или применяемых у соответствующего работодателя.
Удержание алиментов производится:
- со всех видов пенсий с учетом ежемесячных увеличений, надбавок, повышений и доплат к ним, установленных отдельным категориям пенсионеров, за исключением пенсий по случаю потери кормильца, выплачиваемых за счет средств федерального бюджета, и выплат к ним за счет средств бюджетов субъектов РФ;
- со стипендий, выплачиваемых обучающимся в образовательных учреждениях начального, среднего и высшего профессионального образования, аспирантам и докторантам, обучающимся с отрывом от производства в аспирантуре и докторантуре при образовательных учреждениях высшего профессионального образования и научно-исследовательских учреждениях, слушателям духовных учебных заведений;
- с пособий по временной нетрудоспособности, по безработице только по решению суда и судебному приказу о взыскании алиментов либо нотариально удостоверенному соглашению об уплате алиментов;
- с сумм, выплачиваемых на период трудоустройства уволенным в связи с ликвидацией организации, осуществлением мероприятий по сокращению численности или штата;
- с доходов физических лиц, осуществляющих старательскую деятельность;
- с доходов от занятий предпринимательской деятельностью без образования юридического лица;
- с доходов от передачи в аренду имущества;
- с доходов по акциям и других доходов от участия в управлении собственностью организации (дивиденды, выплаты по долевым паям и т.д.);
- с сумм материальной помощи, кроме единовременной материальной помощи, выплачиваемой за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов, внебюджетных фондов, за счет иностранных государств, российских, иностранных и межгосударственных организаций, иных источников в связи со стихийным бедствием или другими чрезвычайными обстоятельствами, в связи с террористическим актом, в связи со смертью члена семьи, а также в виде гуманитарной помощи и за оказание содействия в выявлении, предупреждении, пресечении и раскрытии террористических актов, иных преступлений;
- с сумм, выплачиваемых в возмещение вреда, причиненного здоровью;
- с компенсационных выплат за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов гражданам, пострадавшим в результате радиационных или техногенных катастроф;
- с сумм доходов, полученных по договорам, заключенным в соответствии с гражданским законодательством, а также от реализации авторских и смежных прав, доходов, полученных за выполнение работ и оказание услуг, предусмотренных законодательством РФ (нотариальная, адвокатская деятельность и т.д.);
- с суммы, равной стоимости выдаваемого (оплачиваемого) питания, за исключением лечебно-профилактического питания, а также иных выплат, осуществляемых работодателем в соответствии с законодательством о труде, за исключением денежных сумм, выплачиваемых в связи с рождением ребенка, со смертью родных, с регистрацией брака, а также компенсационных выплат в связи со служебной командировкой, с переводом, приемом или направлением на работу в другую местность, с изнашиванием инструмента, принадлежащего работнику.
Удержание алиментов производится с денежного довольствия (содержания), получаемого военнослужащими, сотрудниками органов внутренних дел и другими приравненными к ним категориями лиц, в том числе:
- с военнослужащих - с оклада по воинской должности, оклада по воинскому званию, ежемесячных и иных надбавок (доплат) и других дополнительных выплат денежного довольствия, имеющих постоянный характер;
- с сотрудников органов внутренних дел, Государственной противопожарной службы, органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, а также работников таможенной системы - с оклада по штатной должности, оклада по специальному званию, процентных надбавок (доплат) за выслугу лет, ученую степень и ученое звание и других денежных выплат, имеющих постоянный характер;
- с военнослужащих и сотрудников органов внутренних дел, Государственной противопожарной службы - с единовременного и ежемесячного пособий и иных выплат при увольнении с военной службы, со службы в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе.
Взыскание алиментов с сумм заработной платы и иного дохода, причитающихся лицу, уплачивающему алименты, производится после удержания (уплаты) из этой заработной платы и иного дохода налогов в соответствии с налоговым законодательством.
С осужденных к исправительным работам взыскание алиментов по исполнительным документам производится из всего заработка за вычетом удержаний, произведенных по приговору или постановлению суда. С осужденных, отбывающих наказание в исправительных колониях, колониях-поселениях, тюрьмах, воспитательных колониях, а также лиц, находящихся в наркологических отделениях психиатрических диспансеров и стационарных лечебных учреждениях, взыскание алиментов производится из всего заработка и иного дохода за вычетом отчислений на возмещение расходов по их содержанию в указанных учреждениях.
Постановлением Конституционного Суда РФ от 20.07.2010 N 17-П подп. "з" п. 2 указанного Перечня признан не соответствующим Конституции. В соответствии с указанной нормой при удержании алиментов с доходов индивидуального предпринимателя, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица по упрощенной системе налогообложения, не подлежат учету и не принимаются во внимание документально подтвержденные расходы на осуществление предпринимательской деятельности. Соглашаясь с доводами жалобы заявителя, Конституционный Суд РФ указал, что по смыслу правовой позиции Конституционного Суда РФ налогоплательщик не вправе распоряжаться по своему усмотрению частью своего имущества, подлежащей в виде определенной денежной суммы взносу в казну. Это означает, что алименты могут быть взысканы только с тех сумм заработка и (или) иного дохода, которыми алиментно-обязанное лицо вправе распоряжаться по своему усмотрению*(74).
Указанный Перечень применяется только при удержании алиментов с родителей на несовершеннолетних детей. Соглашением об уплате алиментов может предусматриваться их выплата в долевом отношении к заработку на любых членов семьи, однако данный Перечень в подобных случаях применяется лишь при условии, если это специально указано в соглашении. В то же время при исполнении соглашения о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей лица, производящие удержание, должны руководствоваться Перечнем, если в соглашении размер алиментов определен в виде долей заработка и (или) иного дохода плательщика. Этот вывод вытекает из смысла комментируемой статьи, в названии и тексте которой специально не указано, что данный Перечень действует только в отношении алиментов на несовершеннолетних детей, взыскиваемых в судебном порядке.
Статья 83. Взыскание алиментов на несовершеннолетних детей в твердой денежной сумме
1. По смыслу комментируемой статьи алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом в твердой денежной сумме только при отсутствии соглашения родителей об уплате алиментов. Если при наличии обстоятельств, указанных в п. 1 данной статьи, алименты определены в долевом отношении к заработку и (или) иному доходу плательщика, что существенно нарушает интересы одной из сторон, в том числе не обеспечивает прежнего уровня жизни ребенка, соглашение может быть по иску заинтересованного лица изменено, расторгнуто или признано недействительным.
По общему правилу алименты в твердой денежной сумме взыскиваются судом по просьбе заинтересованной в этом стороны, однако в принципе не исключается возможность взыскания их по инициативе суда, если, по его мнению, это будет соответствовать интересам ребенка. В частности, это может иметь место в тех случаях, когда суд вправе взыскать алименты по собственной инициативе (см. комментарий к ст. 24 СК).
Взыскание алиментов в твердой денежной сумме производится в следующих случаях:
- если ответчик имеет нерегулярный, меняющийся заработок и (или) иной доход. Обычно это имеет место у лиц творческих профессий (писателей, художников и т.п.), так как они не имеют постоянного заработка. Существенно может меняться доход индивидуальных предпринимателей, зависящий от конъюнктуры рынка;
- если родитель, обязанный уплачивать алименты, получает заработок и (или) иной доход полностью или частично в натуральной форме или в иностранной валюте. Оплата труда в натуре может производиться в сельском хозяйстве, а также когда основным источником дохода плательщика алиментов является доход с садового, дачного, приусадебного участка и т.п.;
- если родитель-ответчик работает за границей и получает в иностранной валюте заработок, точную сумму которого на территории России установить не удается или если он не имеет в соответствующем государстве постоянной работы;
- если родитель-ответчик имеет многочисленные источники доходов, что создает существенные затруднения при исполнении судебных решений;
- при сокрытии родителем-плательщиком алиментов от налоговых органов и от получателя алиментов как самого факта осуществления предпринимательской деятельности, так и доходов, получаемых от нее;
- при полном отсутствии дохода у родителя, обязанного выплачивать алименты. В подобных случаях взыскание в порядке исполнения судебного решения может быть обращено на имущество ответчика, что затрудняет ежемесячную выплату алиментов из суммы, полученной от его реализации;
- в других случаях, когда взыскание алиментов в долевом отношении к заработку и (или) иному доходу родителя невозможно, затруднительно или существенно нарушает интересы одной из сторон. В подобных случаях взыскание алиментов в твердой денежной сумме или одновременно в долевом отношении к заработку и в твердой сумме может быть альтернативой уменьшению или увеличению размера алиментов, взыскиваемых только в долевом отношении к заработку, если заработок и (или) иной доход плательщика слишком низок или слишком высок.
Представляется, что суды должны мотивировать взыскание алиментов в твердой денежной сумме, если они не могут быть взысканы в долевом отношении к заработку плательщика, т.е. указать конкретную причину, исключающую возможность взыскания алиментов в долях. Так, судом Петровского района Ставропольского края рассмотрено дело по иску Г-вой к Г-ву о взыскании алиментов на содержание сына Вадима. Истица просила взыскать алименты в долевом отношении к заработку ответчика, который имеет заработок только в летнее время. С другой стороны, некоторые суды не мотивируют взыскание алиментов в твердой денежной сумме. Так, в решении по иску П. к бывшему мужу о взыскании алиментов на содержание дочери Эльвиры, 2005 г.р., суд указал, что ответчик имеет постоянный заработок, работает водителем. В то же время суд взыскал с него алименты в размере пяти минимальных размеров оплаты труда.
2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи суду надлежит решить две задачи. С одной стороны, размер денежной суммы должен быть определен судом исходя из максимально возможного сохранения ребенку прежнего уровня его обеспеченности, что не всегда достигается при взыскании алиментов в долевом отношении к заработку и (или) иному доходу родителя, обязанного выплачивать алименты. С другой стороны, размер алиментов должен быть определен с учетом материального и семейного положения сторон и иных заслуживающих внимания обстоятельств (п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9).
Если с учетом указанных обстоятельств сохранение ребенку прежнего уровня его обеспеченности оказалось невозможным, это само по себе не должно расцениваться как существенное нарушение судом норм материального права, влекущее за собой отмену судебного решения.
3. Пункт 3 комментируемой статьи особо оговаривает случаи, когда дети остаются при каждом из родителей. Законодатель исходит из необходимости обеспечения детям примерно одинакового жизненного уровня. В тех случаях, когда родители не могут обеспечить детям одинаковый жизненный уровень, с одного родителя в пользу другого - менее обеспеченного - могут быть взысканы алименты в твердой денежной сумме, выплачиваемой ежемесячно. При этом родитель-истец обязан представить доказательства того факта, что он менее обеспечен по сравнению с родителем-ответчиком. Суд принимает во внимание доходы каждого из родителей, их материальное и семейное положение. Однако учету подлежат лишь те средства, которые каждый из родителей может предоставить остающимся при нем детям; не должно приниматься во внимание наличие у ребенка собственного имущества, полученного от других лиц, или самостоятельного заработка.
Статья 84. Взыскание и использование алиментов на детей, оставшихся без попечения родителей
1. Комментируемая статья регулирует отношения по поводу взыскания алиментов на детей, оставшихся без попечения родителей, если родители живы, но по разным причинам не могут или не желают принимать личное участие в воспитании детей, в частности, при лишении или ограничении родительских прав, при признании родителей недееспособными, при выезде родителей в длительную командировку, при осуждении их к лишению свободы и т.п. В принципе алименты могут быть взысканы на детей, оставшихся без попечения родителей, не только с родителей, но и с других членов семьи (см. комментарий к главе 15 СК). Однако комментируемая статья имеет в виду алименты, взыскиваемые только с родителей и только на несовершеннолетних детей. Об этом свидетельствует указание на то, что они взыскиваются в размере, предусмотренном ст. 81-83 СК.
В п. 1 комментируемой статьи содержится указание на то, что алименты, взыскиваемые с родителей на детей, оставшихся без попечения родителей, выплачиваются опекунам (попечителям), в том числе приемным родителям этих детей. Однако это не означает, что при временном устройстве детей, оставшихся без попечения родителей, алименты не могут быть взысканы. С момента признания детей оставшимися без попечения родителей и постановки их на первичный учет для дальнейшего устройства и до момента их устройства может пройти три месяца. В этот период дети так же, как и после их устройства, нуждаются в средствах на содержание, в особенности в тех случаях, когда они временно передаются родственникам или иным лицам, на которых по закону не возлагается обязанность по их содержанию. Не исключено, что к моменту признания детей оставшимися без попечения родителей они уже получают алименты с родителей или одного из них на основании соглашения об уплате алиментов или по решению суда. Если к моменту признания ребенка оставшимся без попечения родителей и постановки его на первичный учет алименты еще не взысканы, они подлежат взысканию по иску органов опеки и попечительства. Взысканные или получаемые суммы алиментов или их часть в пределах разумных потребностей ребенка должны передаваться лицу, которому ребенок временно передается.
2. Пункт 2 комментируемой статьи имеет в виду ситуации, когда дети, оставшиеся без попечения родителей, помещаются в воспитательные учреждения, лечебные учреждения, учреждения социальной защиты населения или аналогичные учреждения органами опеки и попечительства при невозможности их устройства на воспитание в семью. Его положения не распространяются на случаи временного устройства детей в указанные организации. При помещении детей, оставшихся без попечения родителей, в указанные организации администрация этих организаций либо органы опеки и попечительства вправе взыскать алименты (если они ранее не выплачивались) только с родителей, но не с других лиц, указанных в гл. 15 СК.
Алименты зачисляются на счет соответствующего детского учреждения, где учитываются отдельно по каждому ребенку. Обязанность такого учета возлагается не на кредитную организацию, в которой открыт счет, а на администрацию детского учреждения. По смыслу комментируемой статьи алименты зачисляются первоначально на обычный расчетный счет соответствующего детского учреждения. Указанные организации вправе помещать эти суммы в банки, что влечет за собой обезличивание как основной суммы алиментов, так и дохода в виде процентов, полученного в результате их обращения. Законодатель исходит из того, что основной целью помещения сумм алиментов в банки является их защита от инфляции. Однако в таком случае было бы более логично не отдавать решение этого вопроса на усмотрение администрации детского учреждения, а возложить на нее соответствующую обязанность. Нельзя признать удачным отсутствие в комментируемой статье гарантий получения от этих сумм доходов, их защиты от инфляции, а также их возврата, так как денежные средства могут быть помещены по усмотрению администрации в любой банк.
В соответствии с п. 2 комментируемой статьи 50% доходов от обращения поступивших сумм используются на содержание детей в указанных организациях. Однако из этого положения не следует, что указанные 50% доходов исчисляются от конкретной поступившей денежной суммы на каждого ребенка и используются на содержание данного ребенка. Имеется в виду предоставленная законом возможность использования указанных сумм на содержание всех детей, находящихся в данной организации. В законе отсутствуют указания о способах использования указанных денежных сумм и о необходимости использования их строго по целевому назначению, т.е. именно на содержание детей. Следовательно, в отличие от поступивших сумм алиментов, которые можно лишь поместить в банк для получения доходов от их обращения, но нельзя вложить в приобретение ценных бумаг или инвестировать иным способом, 50% полученных доходов администрация организации вправе использовать для приобретения ценных бумаг или разместить иным способом для получения доходов, которые могут быть использованы не только на содержание детей, но и на иные нужды указанных организаций (ремонт помещения, приобретение транспортных средств, повышение заработной платы работникам учреждения и т.п.).
При оставлении ребенком указанной организации независимо от причин (окончание срока пребывания, устройство на воспитание в семью, возвращение родителям и др.) сумма полученных на него алиментов и 50% дохода от их обращения зачисляются на счет, открываемый на имя ребенка в отделении Сбербанка РФ. По смыслу данного положения обязанность открыть на имя ребенка счет в Сбербанке РФ и зачислить на него указанные суммы возлагается на администрацию детского учреждения. Сумма дохода каждого ребенка от обращения поступивших алиментов определяется администрацией указанной организации пропорционально основной сумме.
Статья 85. Право на алименты нетрудоспособных совершеннолетних детей
1. Комментируемая статья возлагает на родителей обязанность по содержанию своих совершеннолетних детей только в случае их нетрудоспособности. Содержание родителями трудоспособных совершеннолетних детей, нуждающихся в материальной помощи, в частности при получении ими профессионального образования, в случае их болезни или в иных случаях, не предусмотренных законом, не является юридической обязанностью родителей и осуществляется ими добровольно. Условия брачного договора между супругами о предоставлении средств на содержание этим детям или иные соглашения об их содержании, а также соглашения о предоставлении средств на содержание, заключаемые между родителями и детьми, сами по себе правомерны, так как не содержат ничего противозаконного, однако не порождают алиментной обязанности родителей в отношении таких детей. Подобные соглашения являются гражданско-правовыми договорами (ст. 420 ГК). Однако такие договоры не являются соглашениями об уплате алиментов и на них не распространяются требования и гарантии, предусмотренные гл. 16 СК, ст. 102 Закона об исполнительном производстве. Нетрудоспособными совершеннолетними детьми в смысле указанной нормы являются лица, признанные инвалидами I, II или III группы. Признание гражданина инвалидом и установление ему группы инвалидности осуществляется в зависимости от степени утраты здоровья и ограничения жизнедеятельности, под которым понимается полная или частичная утрата способности к самообслуживанию, к самостоятельному передвижению, ориентировке, способности контролировать свое поведение, обучаться, осуществлять трудовую деятельность. Таким образом, инвалидность определяется как стойкая утрата здоровья, обусловленная заболеваниями, последствиями травм или физическими дефектами. Полная или частичная утрата трудоспособности является частью общего ограничения жизнедеятельности. Факт нетрудоспособности лиц, признанных инвалидами, подтверждается справками ВТЭК или свидетельствами об установлении группы инвалидности, выданными федеральными учреждениями медико-социальной экспертизы. Никакие другие обстоятельства (тяжелая болезнь и т.п.) не являются основаниями для признания нетрудоспособными лиц, требующих выплаты алиментов.
Обязанность родителей по содержанию своих нетрудоспособных совершеннолетних детей возникает лишь при условии нуждаемости детей в материальной помощи. Под нуждаемостью в материальной помощи следует понимать явную недостаточность у лица, требующего уплаты алиментов, средств для удовлетворения необходимых жизненных потребностей и невозможность в силу указанных в законе обстоятельств (нетрудоспособность или уход за ребенком-инвалидом) самостоятельно заработать эти средства. При этом имеются в виду не только материальные (нуждаемость в пище, одежде, поддержании гигиены тела и т.п.), но и необходимые духовные и эстетические потребности. Для решения вопроса о нуждаемости возможно применение Федерального закона от 24.10.1997 N 134-ФЗ "О прожиточном минимуме в Российской Федерации" (в ред. от 24.07.2009)*(75), что позволяет учитывать условия жизни в конкретном регионе. Лицо, у которого источники дохода ниже прожиточного минимума, считается нуждающимся в материальной помощи. При этом следует учитывать все фактически имеющиеся и возможные источники дохода, в том числе возможность получения алиментов от других, помимо ответчика по делу, обязанных лиц. Следует также учитывать лиц, находящихся на иждивении истца, если он по закону обязан их содержать. Возможно признание лица нуждающимся в материальной помощи и в тех случаях, когда имеющиеся у него средства превышают прожиточный минимум, однако ввиду тяжелой болезни он нуждается в усиленном питании, лечении, постороннем уходе и т.п. Лицо не должно признаваться нуждающимся по мотивам отсутствия у него средств, достаточных для сохранения прежнего жизненного уровня, существовавшего до расторжения брака, до ухода на пенсию и т.п. Закон считает необходимым сохранять, насколько это возможно, прежний жизненный уровень только в отношении несовершеннолетних детей и только при взыскании алиментов с родителей или усыновителей, в том числе бывших усыновителей при отмене усыновления (ст. 83, 143 СК) (см. п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9).
Обязанность родителей по уплате алиментов на своих нетрудоспособных совершеннолетних детей не должна ставиться в зависимость от трудоспособности родителей и от наличия у них необходимых средств, точно так же, как это имеет место в отношении несовершеннолетних детей. Наличие у получателя алиментов супруга или совершеннолетних детей не освобождает родителей от указанной обязанности; все эти лица могут быть привлечены к участию в его содержании одновременно. Лица, лишенные родительских прав, сохраняют обязанность по содержанию своих детей, в отношении которых они лишены родительских прав, после достижения детьми совершеннолетия в случае их нетрудоспособности.
2. Иск о взыскании алиментов с родителей или одного из них вправе предъявить только сами дети. Даже если в силу психического расстройства они не в состоянии понимать значения своих действий, но не признаны в судебном порядке недееспособными, другие лица, в том числе родитель, проживающий совместно с получателем алиментов, не могут признаваться надлежащими истцами. Ошибки судов в подобных случаях встречаются достаточно часто. Так, суд одного из районов Ставропольского края рассмотрел по существу и удовлетворил иск А. к своему мужу X. о взыскании алиментов на нетрудоспособную совершеннолетнюю дочь Марию. В решении нет данных о том, признана ли Мария недееспособной и назначена ли истица ее опекуном.
Нетрудоспособные совершеннолетние дети, если они не признаны судом недееспособными, вправе заключить с родителями соглашение об уплате алиментов. В интересах недееспособного совершеннолетнего ребенка иск может предъявить родитель, проживающий с ним совместно и осуществляющий за ним уход, если он сам не является плательщиком алиментов и если он назначен опекуном своего недееспособного ребенка. При отсутствии соглашения размер алиментов определяется судом в твердой денежной сумме, выплачиваемой ежемесячно, с учетом материального и семейного положения сторон и иных заслуживающих внимания обстоятельств.
Статья 86. Участие родителей в дополнительных расходах на детей
1. Участие родителей в несении дополнительных расходов на несовершеннолетних и нетрудоспособных совершеннолетних детей является разновидностью алиментных платежей, хотя это в собственном смысле слова не алименты, поскольку выплачиваются сверх алиментов. Родители вправе заключить между собой соглашение об участии в несении таких расходов, включив данное условие в текст соглашения об уплате алиментов либо заключить специальное соглашение, не требующее нотариального удостоверения и не являющееся исполнительным документом. Однако в случае его нотариального удостоверения, оно является нотариально удостоверенной сделкой и на его исполнение может быть выдан судебный приказ (ст. 122 ГПК). Соглашение об участии в несении дополнительных расходов может содержать условия о сумме таких расходов, о способе и порядке их несения каждым из родителей, а также об обстоятельствах, при которых эти расходы будут понесены. Соглашение не предполагает обязательно исключительных обстоятельств для уплаты сумм или иного способа несения этих расходов. Такими обстоятельствами могут быть: получение детьми дополнительного образования, зарубежные поездки, особые затраты на развитие определенных способностей одаренных детей и т.п. Эти обстоятельства могут предполагаться, они вообще могут быть не конкретизированы, а лишь указано, что такие расходы будут понесены сверх алиментов в необходимых случаях, хотя подобная ситуация потенциально является конфликтной, так как каждая сторона может по-своему расценивать степень оправданности таких расходов.
При отсутствии соглашения условия для участия родителей в дополнительных расходах на несовершеннолетних и нетрудоспособных совершеннолетних детей регламентируются законом достаточно четко. Главным условием их несения является наличие исключительных обстоятельств (тяжелая болезнь, увечье, необходимость оплаты постороннего ухода за детьми и т.п.). К таким обстоятельствам нельзя отнести необходимость получения детьми дополнительного или профессионального образования*(76), участие детей в каких-либо конкурсах или иных мероприятиях, требующих чрезвычайных материальных затрат, если даже это может оказать существенное влияние на его образование и развитие. Таким исключительным обстоятельством не является также отставание ребенка в учебе, что требует расходов на репетитора, и т.п. Имеются все основания полагать, что законодатель исходил из необходимости несения таких расходов главным образом для лечения, восстановления здоровья ребенка, его медицинской и социальной реабилитации после увечья или тяжелой болезни.
В комментируемой статье подчеркивается, что каждый из родителей может быть привлечен к участию в несении таких расходов. Если плательщик алиментов заявит, что родитель, предъявляющий иск в интересах ребенка, сам не участвует в таких расходах, суд обязан выяснить все обстоятельства дела и привлечь к участию в несении дополнительных расходов обоих родителей. Размер этих расходов и порядок участия в их несении каждого родителя определяется судом исходя из материального и семейного положения сторон с учетом иных заслуживающих внимания обстоятельств.
В отличие от алиментов на несовершеннолетних детей размер дополнительных расходов как на несовершеннолетних, так и на нетрудоспособных совершеннолетних детей определяется в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно. Такой порядок несения дополнительных расходов, если они носят более или менее регулярный характер, удобен для обеих сторон прежде всего, для плательщика алиментов. Даже если расходы необходимо понести единовременно в значительной денежной сумме, она распределяется на несколько денежных взносов. Однако может возникнуть ситуация, когда соответствующая денежная сумма должна быть внесена сразу, например, при срочной операции ребенка в зарубежной клинике и т.п. В подобных случаях решение суда о взыскании единовременной суммы дополнительных расходов не должно расцениваться вышестоящими судами как существенное нарушение норм материального права и влечь отмену судебного решения.
2. Пункт 2 комментируемой статьи дает суду право обязать родителей принять участие как в фактически понесенных дополнительных расходах, так и в дополнительных расходах, которые необходимо произвести в будущем. Однако получатель алиментов или его законный представитель уже при предъявлении иска обязаны доказать нуждаемость в дополнительных расходах, в том числе при необходимости их несения в будущем. Следует признать обоснованным решение одного из судов Ставропольского края по иску П-ной к П-ну о взыскании дополнительных расходов на лечение сына Владислава, 2000 г.р. Суд указал, что ребенку была сделана операция по удалению аденоидов. Стоимость операции 3000 руб. Эти расходы распределены на родителей по 1500 руб. каждому. Суд не принял во внимание доводы ответчика о том, что расходы не были необходимыми, так как операция могла быть бесплатной. Однако по делу установлено, что бесплатная операция назначена на декабрь-январь, т.е. на период, когда выздоровление протекает медленнее. Платная операция была сделана в сентябре.
Чаще всего нуждаемость в таких расходах подтверждается медицинскими заключениями. Сумма уже понесенных дополнительных расходов может быть подтверждена товарными чеками, счетами, проездными документами, корешками санаторных путевок и т.п. Сумма расходов, которые необходимо произвести в будущем, может быть подтверждена оформленными надлежащим образом справками или иными документами организаций, имеющих в наличии соответствующие товары или оказывающих необходимые услуги, о стоимости этих товаров или услуг.
Статья 87. Обязанности совершеннолетних детей по содержанию родителей
1. Обязанность по содержанию нетрудоспособных нуждающихся в помощи родителей и по заботе о них возложена законом лишь на совершеннолетних детей. Приобретение детьми полной гражданской дееспособности при вступлении в брак или эмансипации такой обязанности не порождает, если даже у них имеются средства от осуществления предпринимательской деятельности или достаточный заработок. Указанная обязанность возлагается только на трудоспособных детей; нетрудоспособные совершеннолетние дети сами могут требовать от родителей средств на содержание независимо от трудоспособности родителей и наличия у них необходимых средств (см. комментарий к ст. 85 СК).
Нетрудоспособными признаются родители, достигшие возраста, дающего право на начисление трудовой пенсии по старости (мужчины по достижении 60 лет, женщины - 55 лет), независимо от их права на пенсию в более раннем возрасте, а также лица, признанные в установленном порядке инвалидами I, II или III группы (см. комментарий к ст. 85 СК). Нетрудоспособные родители вправе требовать от трудоспособных совершеннолетних детей выплаты алиментов лишь в случае их нуждаемости в материальной помощи (о нуждаемости см. комментарий к ст. 85 СК).
Обязанность по содержанию нетрудоспособных, нуждающихся в помощи родителей, носит безусловный характер и не ставится в зависимость от наличия либо отсутствия у трудоспособных совершеннолетних детей постоянного и достаточного дохода (в отличие от обязанности супруга (бывшего супруга) по содержанию другого супруга)*(77).
Закон возлагает на трудоспособных совершеннолетних детей также обязанность заботиться о своих нетрудоспособных нуждающихся в помощи родителях. В данном случае нуждаемость в помощи понимается как нуждаемость не только и не столько в материальной, сколько в физической помощи и в моральной поддержке своих детей. Однако СК не содержит специальной нормы, возлагающей на совершеннолетних трудоспособных детей обязанность по заботе о нетрудоспособных родителях в отрыве от обязанности по их содержанию, так как с помощью права невозможно добиться принудительного исполнения обязанности по заботе о родителях. Понятие "забота" охватывает такие действия, как регулярное посещение детьми своих родителей, уход за ними, если они в этом нуждаются, уборка и ремонт жилища, обеспечение родителей всеми необходимыми для жизни товарами, в том числе за счет собственных средств родителей, и т.п. Как правило, в заботе и поддержке со стороны детей нуждаются все родители, независимо от их нетрудоспособности или нуждаемости в материальной помощи. Однако по указанным выше соображениям закон ограничил обязанность совершеннолетних детей заботиться только о нетрудоспособных родителях, нуждающихся в материальной помощи. Последствия неисполнения этой обязанности предусмотрены в ст. 88 СК.
2. Взыскание в судебном порядке алиментов с трудоспособных совершеннолетних детей на содержание нетрудоспособных нуждающихся в помощи родителей производится только при отсутствии соглашения об уплате алиментов. Пункт 2 комментируемой статьи имеет в виду нотариально удостоверенное соглашение, заключаемое в соответствии с требованиями, установленными гл. 16 СК. Соглашение о предоставлении средств на содержание может быть заключено между родителями (независимо от их нетрудоспособности и нуждаемости в материальной помощи) и детьми, в том числе нетрудоспособными и (или) несовершеннолетними. Однако такие соглашения не являются соглашениями об уплате алиментов, заключаемыми в соответствии с гл. 16 СК. Соглашение об уплате алиментов должно быть заключено между каждым из детей и каждым из родителей, даже если оно будет оформлено в виде единого документа. В нем должна быть оговорена сумма алиментов с каждого из детей в отношении каждого из родителей. Родители по такому соглашению не являются солидарными кредиторами, а дети - солидарными должниками.
3. При отсутствии соглашения об уплате алиментов их размер определяется с каждого из детей на каждого из родителей, исходя из материального и семейного положения каждого из родителей и каждого из детей и иных заслуживающих внимания обстоятельств. Иск может быть предъявлен обоими родителями ко всем детям и оформлен одним исковым заявлением, но в нем должны содержаться требования каждого из родителей к каждому из детей. Если кто-либо из родителей признан судом недееспособным, иск может быть предъявлен в его интересах другим родителем лишь в случае, если он является опекуном недееспособного лица. Судом может быть учтено число несовершеннолетних детей у каждого из плательщиков алиментов, возраст и состояние здоровья каждого из родителей, разная степень их нуждаемости в постороннем уходе, в лечении и т.п. Размер алиментов определяется судом в твердой денежной сумме, выплачиваемой ежемесячно.
4. Пункт 4 комментируемой статьи, с одной стороны, исходит из принципа справедливости, предусматривая возможность учета при определении размера алиментов всех трудоспособных совершеннолетних детей данного родителя; с другой стороны, данная норма не предполагает обязательного привлечения к участию в деле всех обязанных к уплате алиментов детей против желания родителя. Поэтому даже если родитель не желает предъявлять иск ко всем детям, а предъявляет его лишь к одному или нескольким из них, по его мнению, обладающим большими материальными возможностями по сравнению с теми детьми, к которым он такого иска не предъявляет, суд тем не менее вправе учесть таких детей при определении размера алиментов. Суд вправе, но не обязан учитывать всех детей данного родителя. Если родитель представит суду доказательства невозможности получения алиментов с одного или нескольких детей, к которым он не предъявляет иска, суд может принять во внимание его доводы и не учитывать таких детей при определении размера алиментов, указав это в мотивировочной части решения. Наличие у родителя-истца супруга не освобождает детей от уплаты алиментов, но при определении их размера суд вправе учесть возможность получения от него содержания.
5. Пункт 5 комментируемой статьи отражает два противоположных подхода законодателя к решению вопроса об освобождении детей от уплаты алиментов на родителей. При лишении родителей родительских прав в отношении плательщика алиментов освобождение его от уплаты алиментов - не право, а обязанность суда, даже если родитель, требующий уплаты алиментов, оказался в тяжелой жизненной ситуации и не имеет других членов семьи. Не исключена возможность заключения соглашения между родителем, лишенным родительских прав, и ребенком (детьми), в отношении которого (которых) состоялось решение о лишении родительских прав, однако такое соглашение не является соглашением об уплате алиментов. При восстановлении родителя в родительских правах в отношении лица, с которого он взыскивает алименты, суд не вправе освободить данное лицо от уплаты алиментов только на том основании, что в свое время родитель был лишен родительских прав.
Если судом будет установлено, что в прошлом родители уклонялись от выполнения обязанностей по воспитанию или содержанию детей, с которых они требуют алименты, суд вправе, но не обязан освобождать детей от их уплаты. В подобных случаях суд вправе учесть исключительную жизненную ситуацию, в которой оказались родители, требующие выплаты алиментов с детей. Факт уклонения родителей от обязанностей по воспитанию или содержанию детей может быть подтвержден вступившим в законную силу приговором суда об осуждении родителя за злостное уклонение от уплаты алиментов в отношении ответчика, сведениями о розыске родителя, уклоняющегося от уплаты алиментов, о переходе родителя на нижеоплачиваемую работу с целью платить как можно меньшую сумму алиментов и т.п. Однако сами по себе незначительные суммы выплачиваемых алиментов, взысканных с родителя в долевом отношении к его заработку, не должны расцениваться в качестве доказательства его уклонения от уплаты алиментов, в частности, при отбывании родителем наказания в местах лишения свободы, где заработка либо вовсе может не быть либо его сумма незначительна. При установлении указанного основания освобождения от выплаты алиментов суд принимает и оценивает любые доказательства, в том числе свидетельские показания.
Статья 88. Участие совершеннолетних детей в дополнительных расходах на родителей
1. В отличие от обязанности по уплате алиментов на родителей обязанность нести дополнительные расходы возлагается на всех совершеннолетних детей, как трудоспособных, так и нетрудоспособных. Закон исходит из того, что нетрудоспособные совершеннолетние дети, так же как и трудоспособные, обязаны заботиться о своих родителях. Однако необходимо учитывать, что нетрудоспособные совершеннолетние дети, нуждающиеся в дополнительных расходах, могут требовать их у своих нетрудоспособных родителей (см. комментарий к ст. 86 СК). Поэтому если совершеннолетние нетрудоспособные дети получают от своих нетрудоспособных родителей алименты, то возможность привлечения их к участию в несении дополнительных расходов на родителей отсутствует.
Обязанность по несению дополнительных расходов на родителей возлагается на совершеннолетних детей при наличии следующих условий:
а) нетрудоспособности родителей;
б) их нуждаемости в дополнительных расходах;
в) наличии исключительных обстоятельств, обусловивших нуждаемость родителей в дополнительных расходах (тяжелая болезнь, увечье, необходимость оплаты постороннего ухода за ними, в том числе при помещении их в дом-интернат для престарелых или инвалидов и т.п.);
г) отсутствии заботы о родителях со стороны совершеннолетних детей.
Закон не связывает обязанность совершеннолетних детей участвовать в дополнительных расходах на родителей с нуждаемостью родителей в материальной помощи, в отличие от оснований возникновения права родителей на алименты. При этом законодательство исходит из того, что в обычных условиях имеющихся у родителей собственных средств может быть вполне достаточно для удовлетворения необходимых жизненных потребностей, а потому они могут не нуждаться в регулярной материальной помощи детей в виде выплаты алиментов, в то время как при наступлении указанных в законе и иных подобных исключительных обстоятельств этих средств может оказаться недостаточно. Таким образом, дополнительные расходы на родителей могут быть понесены совершеннолетними детьми как сверх алиментов, так и независимо от их выплаты.
Связывая обязанность совершеннолетних детей по несению дополнительных расходов на родителей с отсутствием заботы о них, закон исходит из того, что при надлежащей заботе детей о родителях такие исключительные обстоятельства, как тяжелая болезнь или увечье родителей, вынужденных обслуживать себя, несмотря на затруднения, связанные с возрастом, могли бы не наступить; при надлежащем уходе детей за родителями нет необходимости оплачивать посторонний уход и т.п.
2. О порядке несения каждым из совершеннолетних детей дополнительных расходов см. комментарий к ст. 86 СК. О положениях п. 3-5 ст. 87 СК, которые необходимо соблюдать при определении порядка несения и размера дополнительных расходов на родителей, см. комментарий к ст. 87 СК.
3. Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает возможность заключения соглашения между каждым из родителей и каждым из совершеннолетних детей об участии в дополнительных расходах, о порядке их несения, об их размере. Такое соглашение может быть заключено как самостоятельный документ либо его условия могут быть включены в состав соглашения об уплате алиментов.
Глава 14. Алиментные обязательства супругов и бывших супругов
Статья 89. Обязанности супругов по взаимному содержанию
1. Обязанность супругов по взаимной материальной поддержке основана на принципе равноправия супругов в семье и на более общей обязанности, предусмотренной п. 2 ст. 31 СК, согласно которой супруги обязаны решать совместно вопросы ведения домашнего хозяйства, планирования семьи, воспитания и образования детей (см. комментарий к ст. 31 СК). Взаимная материальная поддержка супругов выражается в наличии у них, как правило, общего семейного бюджета, распределении обязанностей по ведению домашнего хозяйства, по уходу за детьми и их воспитанию. Взаимная материальная поддержка осуществляется супругами и тогда, когда один из них работает, а другой полностью берет на себя заботы по ведению домашнего хозяйства и воспитанию детей.
Закон признает супругами только лиц, состоящих между собой в зарегистрированном браке. Отсутствие брака не дает лицам, состоящим в фактических брачных отношениях, права требовать уплаты алиментов, какими бы длительными ни были их отношения. Данное положение является императивным и основано на принципе государственного признания брака при условии его регистрации в органах ЗАГС. Такие лица могут заключать между собой соглашения о предоставлении содержания, которые не являются соглашениями об уплате алиментов; на них не распространяются положения, установленные гл. 16 СК, хотя при нотариальном удостоверении этих соглашений на их принудительное исполнение может быть выдан судебный приказ (ст. 122 ГПК). Высказанная некоторыми специалистами*(78) позиция, согласно которой к таким соглашениям гл. 16 СК может быть применена в порядке аналогии, не основана на законе, так как в ст. 3 и 6 ГК нет указаний о применении к гражданским правоотношениям семейного законодательства в порядке аналогии закона.
Обязанности супругов по взаимному содержанию могут быть зафиксированы в брачном договоре или в соглашении об уплате алиментов, где супруги могут предусмотреть условия, размер, способы и порядок уплаты средств одним супругом на содержание другого, независимо от его нетрудоспособности и нуждаемости в материальной помощи. В частности, один супруг может содержать другого в связи с уходом за ребенком до достижения им определенного возраста и т.п.
2. При отказе от такой поддержки и при отсутствии между супругами соглашения об уплате алиментов, равно как и соответствующих условий, содержащихся в брачном договоре, эта обязанность исполняется принудительно путем взыскания алиментов в судебном порядке. Закон предусматривает исчерпывающий перечень оснований для взыскания алиментов по суду. Право на получение алиментов имеют:
- нетрудоспособный нуждающийся в материальной помощи супруг;
- жена в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка;
- нуждающийся в материальной помощи супруг, осуществляющий уход за общим ребенком-инвалидом до достижения им возраста 18 лет или за общим ребенком - инвалидом с детства I группы.
Нетрудоспособным признается супруг, достигший общего пенсионного возраста или признанный в установленном порядке инвалидом (см. комментарий к ст. 85, 87 СК). Ни момент, ни причина наступления нетрудоспособности не имеют юридического значения, если только она не возникла при обстоятельствах, указанных в ст. 92 СК. Нетрудоспособность может наступить до брака или в течение брака, в том числе при сокрытии одним из супругов от другого болезни, приведшей к нетрудоспособности, или уже существующего факта нетрудоспособности.
О нуждаемости в материальной помощи см. комментарий к ст. 85 СК. При решении вопроса о нуждаемости суд не обязан исходить из прежнего уровня обеспеченности, существовавшего в условиях нормальной семейной жизни.
Право жены в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка на получение алиментов от мужа не ставится в зависимость от ее нетрудоспособности и нуждаемости. Закон исходит из того, что женщина в указанный период нуждается в отдыхе, особом питании, лечении и т.п. Все материальные затраты, связанные с вынашиванием общего ребенка и уходом за ним, в равной мере должны нести оба супруга, даже если жена материально обеспечена. Поэтому суды не должны принимать во внимание ссылку ответчика на отсутствие нуждаемости жены в помощи, - такая практика не основана на законе. В то же время суды нередко указывают в решении, что жена нуждается в материальной помощи, не работает и не собирается работать в течение всего периода ухода за ребенком. Такое решение вынесено, в частности, одним из судов Ставропольского края по спору между супругами О. о взыскании средств на содержание жены в связи с уходом за дочерью Олесей в возрасте двух лет.
Вопрос о степени нуждаемости жены в материальной помощи может иметь значение только для определения размера алиментов: при отсутствии у жены собственных средств алименты должны взыскиваться в размере, достаточном для удовлетворения ее необходимых жизненных потребностей и для покрытия особых дополнительных расходов, связанных с беременностью и рождением ребенка. При наличии у нее собственных средств алименты должны быть достаточными лишь для покрытия указанных расходов.
Для возникновения права на алименты не имеет значения, работает ли жена в период беременности и в течение трех лет после рождения ребенка или полностью посвящает себя уходу за ребенком. Главным условием возникновения права жены на получение алиментов в период беременности и в связи с рождением ребенка является вынашивание и рождение общего ребенка. При предъявлении женой иска о взыскании алиментов в период беременности муж не может предъявить встречный иск об оспаривании своего отцовства, так как это возможно лишь после рождения ребенка в связи с оспариванием записи об отцовстве. Однако он вправе предъявлять бесспорные доказательства того, что истица беременна не от него, например, медицинское заключение о том, что он по медицинским показаниям не может иметь детей, и т.п. Суды должны исследовать такие доказательства и в случае бесспорной доказанности того, что вынашиваемый истицей ребенок не является общим, в удовлетворении иска должно быть отказано. Однако суды иногда допускают иное толкование, исходя из того, что ст. 89 СК не содержит формулировки о том, что жена должна быть беременна общим ребенком, и не придают правового значения подобным доказательствам, удовлетворяя требования истицы со ссылкой на то, что она находится в состоянии беременности. Такое толкование комментируемой статьи имело место в решении одного из судов г. Гурьевска Кемеровской области по делу Б-вой к Б-ву*(79). Суд прямо указал, что жена в период беременности имеет право на получение содержания от мужа независимо от того, беременна ли она от мужа или от другого лица. Во избежание судебных ошибок было бы желательно дать соответствующие разъяснения судам в постановлении Пленума Верховного Суда РФ.
Если иск предъявлен после рождения ребенка, ответчик вправе предъявить встречный иск об оспаривании записи об отцовстве. Если в ходе разбирательства данного дела будет установлено, что ответчик не является отцом ребенка, то само по себе это обстоятельство не дает основания для обратного взыскания алиментов, полученных истицей в период беременности. Для этого необходимо доказать, что истица точно знала о том, что была беременна не от ответчика, и представила суду подложные документы или сообщила ложные сведения (см. комментарий к ст. 116 СК).
Иск о взыскании алиментов на период беременности может быть предъявлен с момента установления данного факта и подтверждения его медицинскими документами. Истица вправе предъявить иск о взыскании алиментов одновременно на период беременности и трехлетний период после рождения ребенка; в противном случае она теряет значительную часть средств на свое содержание, так как сразу же после рождения ребенка не может обратиться в суд с новым иском, а алименты присуждаются со дня предъявления иска. В случае прерывания беременности или рождения мертвого ребенка ответчик вправе требовать прекращения выплаты алиментов.
Право на получение алиментов супруга, осуществляющего уход за общим ребенком-инвалидом до достижения им 18 лет или за общим ребенком-инвалидом с детства I группы, не зависит от его нетрудоспособности, но ставится в зависимость от его нуждаемости в материальной помощи, которая как раз и обусловлена его занятостью уходом за ребенком-инвалидом. Этот супруг обычно либо вовсе не работает, либо работает в течение неполного рабочего дня. Такая позиция законодателя представляется далеко не безупречной с нравственной точки зрения и с позиции справедливости. Все расходы, связанные с уходом за общим ребенком-инвалидом, супруги должны нести сообща, как это имеет место при беременности жены и при уходе ее за общим ребенком до достижения им возраста трех лет; материальное положение супруга, осуществляющего уход за таким ребенком, не должно иметь юридического значения.
Алиментная обязанность возлагается как на трудоспособного, так и на нетрудоспособного, как на совершеннолетнего, так и на несовершеннолетнего супруга. Нетрудоспособность и несовершеннолетие обязанного супруга могут быть учтены при определении размера алиментов, но не являются основаниями для полного освобождения от их уплаты. Указанная обязанность обусловлена наличием у плательщика алиментов необходимых средств. При решении вопроса о наличии у плательщика алиментов необходимых средств применяются те же критерии, что и при решении вопроса о нуждаемости их получателя. В принципе также можно учитывать положения, содержащиеся в Федеральном законе от 24.10.1997 N 134-ФЗ "О прожиточном минимуме в Российской Федерации": лицо, у которого после взыскания алиментов останется средств менее прожиточного минимума на него самого и на каждого из лиц, которых он по закону обязан содержать, должно признаваться не имеющим необходимых средств для уплаты алиментов. Однако на практике алименты нередко взыскиваются с лиц, в отношении которых очевидно, что имеющиеся у них средства явно ниже прожиточного минимума. В подобных случаях суды должны взыскивать алименты лишь при условии, если закон возлагает на плательщика алиментную обязанность независимо от наличия у него необходимых средств. По этому пути идет судебная практика. Так, Бабушкинский муниципальный суд отказал в удовлетворении иска К-вой к К-ву о взыскании алиментов на ее содержание, указав, что после взыскания алиментов на содержание жены К-в не имеет необходимых средств для содержания дочери. Высшие судебные инстанции оставили в этой части решение без изменений*(80).
Нельзя считать супруга имеющим необходимые для уплаты алиментов средства, если после их взыскания он будет вынужден обратиться с требованием о взыскании алиментов к лицам, которые по закону обязаны его содержать, хотя суды иногда принимают подобные решения и указывают в их мотивировочной части на такую возможность ответчика, что в дальнейшем влечет новые конфликты. Так, по одному из дел суд взыскал с мужа в пользу жены 100 руб. при наличии у мужа пенсии в сумме 654 руб. В дальнейшем ответчик обратился с исковым требованием к дочери о взыскании данной суммы. Суд счел убедительной ссылку ответчицы на то, что истец намерен "компенсировать" сумму, взысканную с него в пользу жены, и снизил в его пользу размер алиментов до 50 руб.*(81)
Статья 90. Право бывшего супруга на получение алиментов после расторжения брака
1. Основания возникновения права бывшего супруга на алименты те же, что и в течение брака. Однако закон четко указывает на связь этих оснований с состоянием в браке. В частности, бывшая жена в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка имеет право на получение от бывшего мужа алиментов лишь в том случае, если беременность наступила в браке, а общий ребенок родился не позднее 300 дней с даты его расторжения (о моменте прекращения брака путем его расторжения см. комментарий к ст. 25 СК).
Нуждающийся бывший супруг, занятый уходом за общим ребенком-инвалидом до достижения им 18 лет или за общим ребенком-инвалидом с детства I группы, вправе требовать алименты от бывшего супруга, если общий ребенок рожден в период брака или не позднее 300 дней после его расторжения. Поскольку закон не устанавливает какого-либо предельного срока между расторжением брака и наступлением инвалидности общего ребенка, а также ничего не говорит о причине наступления его инвалидности, то юридически значимыми фактами для возникновения права бывшего супруга на алименты являются: наступление инвалидности общего ребенка в возрасте до 18 лет или признание ребенка инвалидом с детства I группы после достижения им совершеннолетия, так как до этого возраста группа инвалидности ему не устанавливается, однако он должен быть признан инвалидом с детства. Необходимо также, что бы сам бывший супруг, требующий уплаты алиментов, осуществлял за ним уход. При помещении ребенка в дом-интернат для инвалидов право супруга и бывшего супруга на получение алиментов не возникает, а выплата уже взысканных алиментов прекращается, если ребенок не нуждается в дополнительных расходах (см. комментарий к ст. 120 СК). Дополнительные расходы, связанные с лечением такого ребенка, оплатой постороннего ухода и т.п., должны покрываться средствами на его содержание, которые обязаны предоставлять оба родителя (см. комментарии к ст. 85, 86 СК). Однако помещение ребенка в больницу для стационарного лечения не должно быть основанием для прекращения выплаты алиментов.
Закон особо оговаривает право на получение алиментов нуждающегося нетрудоспособного бывшего супруга. Это право возникает лишь в том случае, если нетрудоспособность наступила до брака, в течение брака или не позднее одного года после его расторжения. Закон исходит из того, что если нетрудоспособность наступила в связи с состоянием в браке (неблагополучные роды, неудачное прерывание беременности и т.п.), то годичного срока достаточно для проявления последствий перенесенного заболевания. Однако в принципе закон не связывает наступление нетрудоспособности бывшего супруга непосредственно с указанными или подобными причинами; нетрудоспособность может наступить по возрасту или по инвалидности независимо от ее причин, кроме случаев, указанных в ст. 92 СК.
При этом закон не связывает момент наступления нетрудоспособности бывшего супруга с моментном предъявления им иска о взыскании алиментов. Такая позиция была сформулирована, в частности, в решении суда по спору между супругами Ш. (Ставропольский край). Возражая против иска, ответчик ссылался на то, что свои требования о взыскании алиментов бывшая жена предъявила только через два года после расторжения брака. Суд справедливо указал на то, что момент предъявления иска не имеет значения; юридически значимым по данному делу является наступление у истицы нетрудоспособности во время брака.
Закон допускает лишь одно исключение из указанного правила: право бывшего супруга на алименты возникает при достижении им пенсионного возраста не позднее пяти лет после расторжения брака при условии длительного пребывания супругов в браке. Имеется в виду достижение возраста, с которого лицо приобретает право на назначение ему трудовой пенсии по старости на общих основаниях (мужчины - в 60 лет, женщины - в 55 лет), независимо от его права на получение пенсии по иным основаниям в более раннем возрасте, в том числе права на пенсию по инвалидности. Устанавливая это правило, закон учитывает типичную ситуацию, когда один из супругов (чаще всего жена) по договоренности между супругами не работал или работал непродолжительное время, осуществлял уход за несовершеннолетними детьми, их воспитание, вел домашнее хозяйство и не выработал к моменту достижения общего пенсионного возраста необходимого трудового стажа для ее назначения.
Закон не решает вопрос о том, какой брак считается длительным и дает бывшему супругу право на алименты по достижении им пенсионного возраста не позднее пяти лет после его расторжения. Такое же правило существовало и в КоБС. По традиции этот вопрос решается судом с учетом возраста супругов в момент заключения ими брака и иных конкретных обстоятельств дела. По сложившейся практике длительным считается брак, продолжавшийся не менее 10 лет. При этом не должен учитываться период совместного проживания супругов до государственной регистрации брака. Поскольку юридическое значение имеет не длительное совместное проживание, а длительное существование брака, то не имеет значения, проживали супруги во время брака совместно или раздельно, так как каждый из супругов вправе самостоятельно избирать себе место жительства (см. комментарий к п. 1 ст. 31 СК).
Так же как и в ст. 89 СК, в комментируемой статье в качестве обязательного условия возникновения права бывшего супруга на алименты предусмотрено наличие у обязанного супруга необходимых средств для их уплаты (см. комментарий к ст. 89 СК).
2. В п. 2 комментируемой статьи особо оговаривается возможность определения размера и порядка предоставления средств на содержание бывшему супругу после расторжения брака соглашением между бывшими супругами. Условия о размере и порядке уплаты алиментов бывшему супругу в случае развода могут быть включены в брачный договор и начнут действовать только после расторжения брака. Они могут также входить в состав соглашения об уплате алиментов, заключенного в период брака. Однако по смыслу данной нормы такое соглашение может быть заключено и после расторжения брака уже между бывшими супругами. Оно относится к числу соглашений об уплате алиментов и на него распространяются правила, предусмотренные в гл. 16 и 17 СК.
Все указанные положения распространяются на случаи взыскания алиментов на бывшего супруга при признании брака недействительным, если другой супруг скрыл от него наличие препятствий к заключению брака (см. комментарий к ст. 30 СК). Поскольку при решении вопроса о взыскании алиментов в подобных случаях закон ссылается на ст. 90 СК без всяких оговорок, то следует признать, что право добросовестного бывшего супруга на алименты в случаях длительного пребывания супругов в браке, признанном недействительным, возникает при достижении им пенсионного возраста не позднее пяти лет после вступления в законную силу решения суда о признании брака недействительным. С этого же момента определяется годичный срок наступления у добросовестного супруга нетрудоспособности. Однако право бывшей жены на получение от бывшего мужа алиментов в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка возникает, если беременность наступила во время брака, признанного недействительным, или не позднее 300 дней со дня вынесения судом решения о признании брака недействительным, если оно в дальнейшем вступило в законную силу. Такая оговорка основана на том, что между вынесением судом решения о признании брака недействительным и моментом вступления его в законную силу может пройти достаточно длительный период, в частности, если оно было обжаловано в вышестоящие судебные инстанции. Но уже после вынесения решения о признании брака недействительным бывшая жена должна осознавать, что недействительный брак не порождает для нее никаких прав и обязанностей. Таким же должен быть подход к решению вопроса о праве на алименты нуждающегося в материальной помощи добросовестного бывшего супруга, осуществляющего уход за общим ребенком-инвалидом. Применительно к случаям признания брака недействительным при толковании п. 2 комментируемой статьи следует исходить из того, что соглашения, заключаемые бывшими добросовестным и недобросовестным супругами после вступления в законную силу решения суда о признании брака недействительным, относятся к числу соглашений об уплате алиментов со всеми вытекающими из этого последствиями. Во всех иных случаях соглашения, заключаемые бывшими супругами после признания их брака недействительным, носят гражданско-правовой характер. Следует иметь в виду, что при признании недействительным брака недействительным признается и основанный на таком браке брачный договор, следовательно, и включенные в него условия о порядке и размере уплаты алиментов. Поэтому бывшим супругам необходимо заключать специальные соглашения для добровольной уплаты алиментов.
Статья 91. Размер алиментов, взыскиваемых на супругов и бывших супругов в судебном порядке
Связь комментируемой статьи с п. 2 ст. 90 СК состоит в том, что в ст. 90 содержится дозволительная норма, дающая бывшим супругам возможность определить размер и порядок уплаты алиментов на более льготных условиях, без учета оговорок о нетрудоспособности и нуждаемости супруга-получателя алиментов, с учетом индексации и др. Комментируемая статья применяется при отсутствии соглашения об уплате алиментов между супругами или бывшими супругами. В ней содержатся общие критерии, предназначенные для случаев определения размера алиментов в твердой денежной сумме при отсутствии соглашения.
Супруг-истец не вправе требовать сохранения для него прежнего уровня обеспеченности, существовавшего при нормальных условиях семейной жизни; это правило закон применяет лишь в отношении несовершеннолетних детей.
При определении размера алиментов суд вправе учесть наличие у супругов (бывших супругов) лиц, которых по закону они обязаны содержать, а также лиц, которые в силу закона могут оказать им материальную помощь наряду с супругом или бывшим супругом прежде всего совершеннолетних детей независимо от предъявления к ним иска в настоящее время или в будущем. Так, отменяя решение суда первой инстанции, Президиум Московского городского суда указал, что при определении размера алиментов в пользу бывшей жены судом не учтено наличие у истицы совершеннолетней трудоспособной дочери, о чем ответчик заявлял в судебном заседании*(82).
Однако размер алиментов должен быть определен с таким расчетом, чтобы плательщик алиментов сам не перешел после их уплаты в число нуждающихся в материальной помощи лиц. По тем же критериям определяется размер алиментов добросовестному бывшему супругу при признании брака недействительным, так как в ст. 30 СК содержится ссылка на ст. 91 СК.
Статья 92. Освобождение супруга от обязанности по содержанию другого супруга или ограничение этой обязанности сроком
Правила комментируемой статьи являются специальными и применяются помимо общих оснований освобождения от обязанности по уплате алиментов (см. комментарий к ст. 119 СК). Кроме освобождения от уплаты алиментов суд вправе применить другую, более мягкую меру: ограничить обязанность по уплате алиментов определенным сроком. Закон не разграничивает, в каких случаях суд может освободить обязанного супруга от уплаты алиментов, а в каких - ограничить эту обязанность определенным сроком. Решение этого вопроса целиком зависит от усмотрения суда; одни и те же обстоятельства могут быть основаниями как для освобождения от уплаты алиментов, так и для ограничения алиментной обязанности определенным сроком. Перечень таких обстоятельств является исчерпывающим. Освобождение обязанного супруга от уплаты алиментов или ограничение этой обязанности сроком - не обязанность, а право суда, который может взыскать алименты при наличии обстоятельств, указанных в этой статье. С учетом конкретных обстоятельств дела суд вправе не применять указанную меру, в частности, в отношении жены (бывшей жены) в период беременности и в течение трех лет после рождения общего ребенка. Суд может решить вопрос об освобождении обязанного супруга от уплаты алиментов или об ограничении этой обязанности сроком как при предъявлении иска об уплате алиментов, так и в тех случаях, когда алименты ранее уже были взысканы. Вопрос об освобождении или ограничении сроком алиментной обязанности супруга или бывшего супруга решается судом лишь при отсутствии соглашения об уплате алиментов. В случае недостойного поведения в семье супруга - получателя алиментов при наличии соглашения супруг-плательщик вправе требовать изменения или расторжения соглашения ввиду существенного нарушения другой стороной его условий, но не вправе обращаться в суд с иском об освобождении или ограничении сроком обязанностей по выплате алиментов.
В комментируемой статье содержится единственный случай, когда закон учитывает причину наступления нетрудоспособности получателя алиментов: супруг (бывший супруг) может быть освобожден от алиментной обязанности или такая обязанность может трансформироваться из бессрочной (по общему правилу) в срочную в случае, если нетрудоспособность получателя алиментов наступила в результате злоупотребления спиртными напитками, наркотическими средствами или в результате совершения им умышленного преступления. Не имеет значения время наступления нетрудоспособности по указанным причинам: в браке или после его расторжения. Нетрудоспособность должна считаться наступившей в результате злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, если такое злоупотребление привело к стойкой утрате трудоспособности, вследствие чего лицо было признано инвалидом, а также в случаях, когда в состоянии алкогольного или наркотического опьянения супруг попал в аварию, повредил здоровье вследствие обморожения и т.п. Нетрудоспособность должна считаться наступившей в результате совершения лицом умышленного преступления не только тогда, когда супруг (бывший супруг) стал инвалидом в момент совершения такого преступления (например, при его задержании было применено оружие, в результате чего наступила инвалидность), но и в случаях, когда он стал нетрудоспособным при отбывании наказания за совершение умышленного преступления.
Вопрос о непродолжительности брака, как и вопрос о его длительности, решается судом с учетом конкретных обстоятельств дела. Вопрос о том, был ли брак непродолжительным, может возникнуть лишь после его расторжения, так как если он не расторгнут, нельзя судить о том, сколько времени он может продлиться, если иск о взыскании алиментов предъявлен во время брака. Безусловно, непродолжительным следует считать брак, просуществовавший менее одного года; в этом случае целесообразно освободить супруга от уплаты алиментов. По мнению большинства специалистов и по сложившейся практике, непродолжительным признается брак, длившийся не более трех - пяти лет. В этом случае суд с учетом конкретных обстоятельств дела может как освободить супруга от обязанности по уплате алиментов, так и ограничить такую обязанность сроком, примерно равным сроку продолжительности брака.
Недостойное поведение супруга или бывшего супруга в семье может служить основанием для освобождения от уплаты алиментов или ограничения ее сроком как в тех случаях, когда недостойное поведение имело место в прошлом, так и в случаях, когда супруг (бывший супруг) ведет себя недостойно после расторжения брака, в том числе после взыскания в его пользу алиментов. Нельзя признать удачной данную формулировку основания освобождения или ограничения сроком обязанности по уплате алиментов, так как она не дает возможности учесть недостойное поведение супруга или бывшего супруга, уже получающего алименты, если он проживает один, но расходует полученные средства на приобретение спиртных напитков, наркотических средств, на участие в азартных играх и т.п., в то время как супруг-плательщик алиментов испытывает после их уплаты недостаток средств, необходимых на его лечение, на содержание новой семьи и т.п. Более разумной представляется редакция ст. 27 КоБС, в которой говорилось о недостойном поведении супруга не только в семье.
Как недостойное поведение супруга (бывшего супруга) в семье следует расценивать совершение им умышленного преступления против любого члена семьи, а не только плательщика алиментов, правонарушений, не являющихся преступлениями, но создающих в семье обстановку дискомфорта, а также поступков, противоречащих принципам морали и нравственности, сложившимся в обществе (т.е. ведение аморального образа жизни).
Глава 15. Алиментные обязательства других членов семьи
Алиментные обязательства, предусмотренные в данной главе, носят субсидиарный характер, являются обязательствами "второй очереди". Это означает, что право указанных в данной главе лиц требовать алименты от своих кровных родственников, свойственников и фактических воспитанников возникает лишь при отсутствии более близких лиц, на которых возложена приоритетная обязанность по их содержанию: для несовершеннолетних такая обязанность может быть возложена прежде всего на родителей, а в случае вступления их в брак - также на супруга (бывшего супруга); для нетрудоспособных нуждающихся в помощи совершеннолетних лиц - на их супругов (бывших супругов) и (или) кровных родителей или детей. Такое право возникает и при невозможности указанных лиц "первой очереди" предоставить этим лицам средства на содержание. Отсутствие у лиц, требующих алименты, супругов, родителей и детей может быть документально подтверждено свидетельством о смерти этих лиц или иными документами, в том числе выписками из домовой книги, данными паспорта об отсутствии государственной регистрации брака, детей и т.п. Факт невозможности указанных в данной главе лиц оказывать материальную помощь может быть подтвержден решением суда, рассматривавшего дело о взыскании с этих лиц алиментов, либо установлен судом в ходе рассмотрения дела о взыскании с них алиментов. Закон не допускает возможности взыскания в судебном порядке алиментов одновременно с лиц, указанных в гл. 13 и 14, и лиц, указанных в данной главе. Однако закон не запрещает заключение соглашения между каждым из этих лиц и получателем алиментов.
В отличие от КоБС обязанность по уплате алиментов возлагается только на совершеннолетних трудоспособных лиц, указанных в гл. 15 действующего СК, кроме обязанности дедушки и бабушки по содержанию своих внуков. Получателями алиментов могут быть несовершеннолетние или нетрудоспособные совершеннолетние нуждающиеся в помощи члены семьи, указанные в данной главе, перечень которых является исчерпывающим. Другие члены семьи, не относящиеся к указанному в законе кругу лиц, могут заключить между собой соглашение о предоставлении содержания, которое не является соглашением об уплате алиментов и носит гражданско-правовой характер (ст. 420 ГК), хотя в случае их нотариального удостоверения они могут быть принудительно исполнены (ст. 122 ГПК). Право на алименты имеют братья, сестры и внуки, не достигшие 18 лет, не вступившие в брак ранее этого возраста и не эмансипированные. Обязанность по содержанию несовершеннолетних лиц, перечисленных в данной главе, возлагается на плательщиков алиментов "второй очереди" лишь при условии, если несовершеннолетние получатели алиментов нуждаются в материальной помощи, в то время как обязанность родителей по содержанию своих несовершеннолетних детей не зависит от нуждаемости последних (см. комментарий к ст. 80 СК). Таким образом, при наличии у несовершеннолетнего получателя алиментов самостоятельного заработка, иных доходов или ценного имущества, от реализации которого могут быть получены средства на его содержание, в выплате ему алиментов от членов семьи, указанных в гл. 15, может быть отказано.
Нетрудоспособными лицами, имеющими право на алименты, могут быть все лица, указанные в данной главе, достигшие пенсионного возраста на общих основаниях (см. комментарий к ст. 87 СК), и лица, признанные инвалидами I, II или III группы (см. комментарий к ст. 85 СК).
Обязанность всех указанных в данной главе лиц, кроме обязанности фактических воспитанников, обусловлена наличием у них необходимых средств для уплаты алиментов (см. комментарий к разд. V СК).
Статья 93. Обязанности братьев и сестер по содержанию своих несовершеннолетних и нетрудоспособных совершеннолетних братьев и сестер
Указанная в комментируемой статье обязанность возлагается только на родных братьев и сестер, как полнородных (имеющих обоих общих родителей), так и неполнородных (имеющих одного общего родителя), а также на кровных детей усыновителя по содержанию усыновленного ребенка или на усыновленного, достигшего 18 лет, по содержанию кровных детей усыновителя, так как усыновленный и кровные дети усыновителя приравниваются к родным братьям и сестрам по происхождению (см. комментарий к ст. 137 СК). Если при усыновлении ребенка за кровными братьями и сестрами по решению суда были сохранены правовые связи, такая обязанность возлагается на кровных братьев и сестер наряду с кровными детьми усыновителя (усыновителей).
Таким образом, обязанность по содержанию нуждающихся в помощи несовершеннолетних или нетрудоспособных совершеннолетних братьев и сестер может быть возложена одновременно на нескольких братьев и сестер, независимо от того, в одной или в разных семьях они проживали и воспитывались, поддерживают ли они родственные отношения между собой и т.п. Суд вправе при определении размера алиментов учесть всех имеющихся у получателя алиментов братьев и сестер, независимо от предъявления иска к одному из них, ко всем или к нескольким из них.
Статья 94. Обязанности дедушки и бабушки по содержанию внуков
Обязанность по содержанию нуждающихся в помощи несовершеннолетних и нетрудоспособных совершеннолетних внуков возлагается на дедушку и бабушку как по линии отца, так и по линии матери, независимо от того, состоят ли их родители между собой в браке, расторгнут ли брак или родители вообще не поддерживают отношений между собой, но сын или дочь плательщика алиментов записаны в качестве родителей их получателя в актовых книгах органов ЗАГС и в свидетельстве о его рождении. Если получатель алиментов был усыновлен, то такая обязанность возлагается на родителей усыновителя и на родителей кровного родителя (обычно в случаях, если ребенок был усыновлен отчимом (мачехой)), а за кровным родителем сохранены родительские права. При усыновлении получателя алиментов супругами обязанность по выплате алиментов возлагается на обоих родителей каждого усыновителя. Она может быть возложена также на кровных бабушку и дедушку, если за ними, с согласия усыновителя при усыновлении их кровного внука, были сохранены родительские права (см. комментарий к ст. 137 СК). Алиментная обязанность не может быть возложена на супругов плательщиков алиментов (мужа кровной бабушки или жену кровного дедушки получателя алиментов).
Статья 95. Обязанность внуков содержать дедушку и бабушку
Исходя из принципов взаимности и справедливости, закон возлагает обязанность по содержанию своих нетрудоспособных нуждающихся в помощи дедушки и бабушки на совершеннолетних трудоспособных внуков, обладающих необходимыми для этого средствами. Закон исходит из того, что, как правило, дедушка и бабушка принимают самое непосредственное участие в воспитании своих внуков и в оказании им материальной помощи. Однако при взыскании алиментов они не обязаны доказывать объем и характер своего участия в воспитании и (или) содержании внуков, а суд не вправе требовать предоставления таких доказательств. Их право требовать от внуков алименты в принципе не зависит от того, предоставляли ли они внукам средства на содержание. Дедушка и бабушка вправе требовать алименты от всех кровных внуков, а также от потомков усыновленного ими ребенка. Этим правом обладают дедушка и бабушка как по материнской, так и по отцовской линии, независимо от характера взаимоотношений между родителями их внуков. Обращаться с требованием к внукам о взыскании алиментов вправе лишь кровные дедушка и бабушка, и кровные родители усыновителя, но не супруг дедушки или бабушки.
Статья 96. Обязанность воспитанников содержать своих фактических воспитателей
1. По смыслу комментируемой статьи фактическими воспитателями признаются лица, добровольно осуществлявшие фактическое воспитание и содержание несовершеннолетних детей. Под фактическим воспитанием понимается воспитание и содержание чужих детей лицами, на которых по закону такая обязанность не возлагалась. Если лицо осуществляло воспитание и содержание ребенка под влиянием заблуждения, полагая, что является его отцом, а затем отцовство было оспорено и связь ребенка с данным лицом была прекращена, такое лицо нельзя считать фактическим воспитателем. Это положение было особенно актуальным в период действия КоБС, когда к фактическим воспитателям могли быть предъявлены требования о взыскании алиментов в случае прекращения фактического воспитания и содержания ребенка. Поскольку с момента вступления в силу Указа Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 г. до 1 октября 1968 г. отцовство не могло быть установлено ни добровольно, ни по суду, на практике довольно широко применялась ст. 42.3 Кодекса законов о браке, семье и опеке РСФСР 1926 г. в отношении детей, фактическим отцом которых был ответчик. Если его ребенок в течение какого-либо периода времени находился на его воспитании и содержании ("на постоянном воспитании с иждивением"), то в случае прекращения оказания ему помощи с ответчика могли быть взысканы алименты как с фактического воспитателя. Если алименты на фактического воспитанника были взысканы до вступления в силу действующего СК, т.е. до 1 марта 1996 г., то решение об их взыскании продолжает исполняться, поскольку ст. 120 СК не содержит такого основания прекращения выплаты алиментов, как вступление в силу нового закона (п. 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9).
Фактическим воспитателем может быть как постороннее ребенку лицо, так и кровный родственник независимо от степени родства, кроме кровного родителя или усыновителя. Для признания лица фактическим воспитателем необходимо, чтобы данное лицо осуществляло как воспитание, так и содержание несовершеннолетнего воспитанника и чтобы эти действия носили не эпизодический, а постоянный характер. Причины, по которым лицо добровольно осуществляло воспитание и содержание ребенка, не имеют правового значения. Право фактического воспитателя на получение алиментов возникает при условии, если он не был назначен опекуном или попечителем несовершеннолетнего воспитанника.
Обязанность фактического воспитанника содержать своего воспитателя возникает только с достижением воспитанником совершеннолетия. Вступление его в брак до 18 лет или эмансипация такой обязанности не порождают. Эта обязанность возлагается лишь на трудоспособного воспитанника. В то же время она должна исполняться независимо от наличия у воспитанника необходимых средств, в отличие от алиментной обязанности других членов семьи, перечисленных в гл. 15 СК. По мнению многих специалистов, такой подход законодателя основан на приближенности отношений между фактическим воспитанником и фактическим воспитателем к отношениям между родителем и ребенком, на том, что в прошлом фактический воспитатель осуществлял воспитание и содержание воспитанника независимо от наличия у него необходимых средств и т.п. Однако как позиция законодателя, так и ее объяснение в науке семейного права небесспорны. Принятие ребенка на постоянное воспитание и содержание - добровольный, вполне осознанный юридический поступок. Если он не обусловлен чрезвычайными обстоятельствами, то лицо, принимая на себя обязанность по воспитанию и содержанию ребенка, как правило, прежде взвешивает все свои возможности, в том числе материальные. При этом отказ от дальнейшего осуществления воспитания и содержания (если оно продолжалось более пяти лет) не влечет для фактического воспитателя никаких правовых последствий, так как по действующему СК в отличие от ст. 85 КоБС к нему не могут быть предъявлены требования о взыскании алиментов на содержание фактического воспитанника. Если алименты были взысканы до 1 марта 1996 г. (дата вступления в силу СК), то их выплата не прекращается и соответствующие решения судов продолжают исполняться, так как ст. 120 СК не предусматривает такого основания прекращения выплаты алиментов, как вступление в силу нового закона (п. 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9). Таким образом, фактический воспитатель ничем, кроме морального долга, не связан и практически в любое время может прекратить добровольно принятую на себя обязанность по воспитанию и содержанию несовершеннолетнего воспитанника.
В то же время у бывшего фактического воспитанника, который к моменту предъявления фактическим воспитателем требований о выплате алиментов уже создал другую семью, может не оказаться необходимых для уплаты алиментов средств, тем не менее он обязан делиться последним, что у него есть. Вряд ли отношения между фактическим воспитателем и воспитанником в любом случае ближе отношений между супругами, братьями и сестрами, дедушкой и бабушкой; тем не менее, во всех перечисленных случаях алиментная обязанность обусловлена наличием у плательщиков необходимых средств.
2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает два возможных основания освобождения фактических воспитанников от обязанности по содержанию фактических воспитателей: непродолжительность срока осуществления воспитания и содержания (менее пяти лет) и ненадлежащее воспитание. Наличие этих специальных оснований не препятствует применению ст. 119 СК, в которой содержатся общие для всех алиментных обязательств основания освобождения плательщика от уплаты алиментов (см. комментарий к ст. 119 СК). Освобождение воспитанников от обязанности по уплате алиментов фактическим воспитателям при наличии хотя бы одного из указанных условий - не обязанность, а право суда. Суд вправе взыскать с воспитанника алименты при непродолжительности срока осуществления воспитания и содержания несовершеннолетнего воспитанника, если это вызвано объективными причинами (возвращение ребенка родителям, болезнь и резкое ухудшение материального положения воспитателя, вступление воспитанника в брак, эмансипация и т.п.). В этих случаях было бы целесообразно предусмотреть положение о возможности ограничения алиментной обязанности сроком, как это предусмотрено в ст. 92 СК при непродолжительности брака. При характеристике ненадлежащего воспитания следует руководствоваться перечнем оснований лишения родительских прав (см. комментарий к ст. 69 СК).
3. Пунктом 3 комментируемой статьи установлено, что алиментная обязанность, предусмотренная данной статьей, не возлагается на тех лиц, которые находились под опекой и попечительством, в том числе на воспитании в приемной семье. Опека, попечительство, в том числе приемная семья, так же как и фактическое воспитание, являются формами воспитания детей, временно или постоянно оставшихся без попечения родителей. Существенное их различие состоит в том, что фактические воспитатели содержат воспитанников за счет собственных средств, в то время как опекунам, попечителям и приемным родителям на это выделяются специальные средства либо ребенок содержится за счет собственных средств или за счет средств третьих лиц; приемные родители помимо этого получают вознаграждение за работу в качестве воспитателей. Поэтому между опекунами (попечителями) и подопечными, в том числе между приемными родителями и приемными детьми алиментных обязанностей не возникает. Однако ничто не препятствует заключению между указанными лицами гражданско-правового соглашения о предоставлении средств на содержание (ст. 420 ГК).
Если опекуном или попечителем несовершеннолетнего брата (сестры) или внука назначены брат (сестра) или дедушка (бабушка), они освобождаются от уплаты алиментов. В законе нет прямого ответа на вопрос, который может возникнуть в практике: распространяются ли правила, предусмотренные в п. 3 комментируемой статьи, на совершеннолетних брата или сестру, на бабушку или дедушку несовершеннолетнего лица, если кто-либо из указанных лиц назначен его опекуном или попечителем? В настоящее время этот вопрос может оказаться актуальным, поскольку ч. 5 ст. 10 Закона об опеке и попечительстве предусмотрено, что бабушка или дедушка несовершеннолетнего подопечного, его совершеннолетние братья и сестры имеют преимущественное перед всеми другими лицами право быть его опекуном или попечителем. Названный Закон не запрещает указанным лицам осуществлять опеку или попечительство на основании возмездного договора (ст. 14). Поэтому указанным лицам предоставляется право выбора. Поскольку опекуном (попечителем) может быть назначено, как правило, лишь одно лицо, то другие братья и сестры, дедушка (бабушка), не назначенные опекунами (попечителями), сохраняют это право.
Статья 97. Обязанности пасынков и падчериц по содержанию отчима и мачехи
1. Закон не возлагает на отчима (мачеху) обязанность по воспитанию и (или) содержанию своих несовершеннолетних пасынка или падчерицы; эта обязанность носит исключительно моральный характер и осуществляется отчимом или мачехой добровольно. В этом плане действия отчима (мачехи) полностью совпадают с действиями фактического воспитателя. Отчим или мачеха могут осуществлять фактическое воспитание и содержание своих детей как совместно с их кровным родителем, так и самостоятельно, если кровный родитель по каким-либо причинам не может или не желает выполнять свои родительские обязанности. Отчим (мачеха) осуществляет воспитание и содержание пасынка (падчерицы), проживая с ним одной семьей, заботится о нем, оказывает ему внимание, подобное родительскому, содержит пасынка или падчерицу за счет собственных средств. Если воспитание и содержание было надлежащим, а его срок - достаточно продолжительным (пять лет и более), отчим или мачеха могут требовать от своих совершеннолетних трудоспособных пасынка или падчерицы алименты в случае нетрудоспособности, нуждаемости в помощи и при невозможности получить содержание от своих кровных детей, своего супруга (бывшего супруга). В этом право отчима (мачехи) сходно с правом фактического воспитателя. Однако алиментная обязанность пасынка (падчерицы) зависит от наличия у них необходимых средств, в отличие от обязанности фактического воспитанника.
Если отчим или мачеха были назначены опекунами или попечителями своих пасынка или падчерицы, они в дальнейшем имеют право требовать от бывших подопечных средства на содержание. В подобных случаях п. 3 ст. 96 СК должна применяться по аналогии.
2. Пункт 2 комментируемой статьи сходен с п. 2 ст. 96 СК и предусматривает те же два основания освобождения пасынка (падчерицы) по содержанию отчима (мачехи): непродолжительность срока осуществления воспитания и содержания несовершеннолетних пасынков и падчериц (менее пяти лет) и выполнение обязанностей по воспитанию или содержанию пасынков или падчериц ненадлежащим образом.
Суд вправе освободить пасынка или падчерицу от обязанности по содержанию отчима или мачехи, однако не обязан этого делать, если непродолжительность срока осуществления ими воспитания и содержания пасынка или падчерицы была вызвана объективными причинами (см. комментарий к п. 2 ст. 96 СК). Однако другое основание освобождения пасынка (падчерицы) от обязанности по содержанию отчима (мачехи) закон формулирует иначе, чем в ст. 96 СК. Таким основанием является недобросовестное выполнение последними своих обязанностей по воспитанию или содержанию пасынка (падчерицы). Употребление термина "обязанность" в данном случае представляется неуместным, так как по смыслу п. 1 комментируемой статьи закон не возлагает на них такой обязанности, а следовательно, не может требовать ее добросовестного выполнения. КоБС возлагал на отчима (мачеху) обязанность по содержанию пасынка (падчерицы) в случае прекращения оказания им материальной помощи. Если решение о взыскании алиментов было вынесено судом до 1 марта 1996 г. (дата вступления в силу СК), оно подлежит дальнейшему исполнению, так как алиментные обязательства, возникшие в силу прежнего закона, не должны прекращаться после вступления в силу нового закона, если об этом не содержится прямых указаний. В настоящее время употребление термина "обязанность" некорректно. В данном случае, так же как и в отношении фактических воспитателей, более уместно было бы предусмотреть в качестве основания освобождения пасынков и падчериц от уплаты алиментов на отчима или мачеху, если последние воспитывали или содержали их ненадлежащим образом.
Различия между п. 2 ст. 96 и п. 2 комментируемой статьи состоят также в том, что для освобождения пасынка или падчерицы от обязанности по содержанию отчима или мачехи достаточно установить факт недобросовестного исполнения ими обязанностей не по воспитанию и содержанию, а по воспитанию или содержанию. Таким образом, несмотря на очевидное сходство сопоставляемых статей комментируемой главы, закон предъявляет к поведению отчима и мачехи более высокие требования, чем к поведению фактического воспитателя.
Статья 98. Размер алиментов, взыскиваемых на других членов семьи в судебном порядке
1. Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает возможность заключения между членами семьи, указанными в гл. 15 СК, соглашение о порядке, размере и способах добровольной уплаты алиментов. К таким соглашениям применяются правила, установленные гл. 16 и 17 СК (о форме, содержании и исполнении соглашения; см. комментарий к гл. 16 и ст. 109-111 СК).
2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит основания взыскания алиментов в судебном порядке и критерии определения их размера. Алименты взыскиваются судом при отсутствии соглашения сторон. Их размер определяется судом в каждом отдельном случае, исходя из материального и семейного положения как плательщика, так и получателя алиментов и других заслуживающих внимания интересов сторон (см. комментарий к ст. 119 СК). Размер алиментов определяется в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно. Это правило также является общим при определении судом размера алиментов на всех членов семьи.
3. Как следует из смысла гл. 15 СК и п. 3 комментируемой статьи, обязанность по содержанию нуждающихся в помощи несовершеннолетних и нетрудоспособных совершеннолетних членов семьи может быть возложена на нескольких членов семьи одновременно; никто из членов семьи, перечисленных в гл. 15 СК, не имеет предпочтения друг перед другом. Поэтому если содержать члена семьи, требующего алименты, обязаны одновременно несколько членов семьи, то в зависимости от их материального и семейного положения суд определяет степень участия каждого из них в исполнении алиментной обязанности. При необходимости суд привлекает к участию в деле всех обязанных лиц. Если истец по каким-либо причинам не желает предъявлять иск ко всем ответчикам, то при определении размера алиментов суд вправе учесть всех лиц, обязанных выплачивать алименты, независимо от того, предъявлен ли иск к одному из них, ко всем или к нескольким обязанным лицам.
Глава 16. Соглашения об уплате алиментов
Статья 99. Заключение соглашения об уплате алиментов
Соглашением об уплате алиментов признается особый семейно-правовой акт, направленный на установление добровольного (внесудебного) порядка уплаты алиментов. Соглашение имеет договорную природу, однако не является гражданско-правовым договором. Отдельные положения о гражданско-правовых договорах применяются к соглашениям об уплате алиментов лишь постольку, поскольку в силу ст. 4 СК гражданское законодательство может быть субсидиарно, в целях экономии юридико-технических средств, применено при регулировании семейных отношений, если это не противоречит их существу. Принцип свободы договора (ст. 421 ГК) действует в отношении соглашений об уплате алиментов с существенными ограничениями, поскольку стороны сами решают, заключать соглашение или нет, тогда как алиментные права и обязанности сторон возникают в силу императивных норм СК независимо от заключения соглашения. Это означает, что если соглашение не заключено, то алиментная обязанность либо исполняется добровольно без какого-либо оформления либо подлежит принудительному исполнению путем взыскания алиментов в судебном порядке. Стороны не могут заключить соглашение об отказе от уплаты алиментов, поскольку такое соглашение ничтожно. Ограничение действия принципа свободы договора состоит также в том, что условия соглашения (его содержание) предусмотрены законом, т.е. комментируемой статьей и другими положениями гл. 16 СК. Соглашение об уплате алиментов - это соглашение о размере, способах и порядке выплаты алиментов.
Правила, содержащиеся в гл. 16 СК, применяются к соглашениям, заключаемым после 1 марта 1996 г. (дата вступления в силу СК). Соглашения, заключенные до 1 марта 1996 г., в соответствии с нормами КоБС действуют в части, не противоречащей гл. 13-15 и п. 5 ст. 169 СК. Поскольку ранее для таких соглашений не была обязательной нотариальная форма их заключения, то соглашения, заключенные в простой письменной форме, не должны считаться ничтожными.
Стороны в алиментном обязательстве условно именуются плательщиком алиментов и получателем алиментов. Плательщиком алиментов является физическое лицо, обязанное уплачивать алименты или уже уплачивающее их; получателем алиментов является физическое лицо, как получающее алименты, так и не получающее их, но имеющее право требовать их уплаты.
По смыслу комментируемой статьи соглашение об уплате алиментов заключается между лицом, обязанным выплачивать алименты, и их получателем. Как плательщиками, так и получателями алиментов могут быть лишь члены семьи и бывшие члены семьи, указанные в гл. 13-15 СК. Лица, не входящие в установленный законом состав субъектов алиментных обязательств, не являются субъектами соглашений об уплате алиментов. Такие соглашения не имеют силы исполнительного листа, на что было прямо указано Верховным Судом РФ*(83). Между ними могут быть заключены гражданско-правовые договоры о предоставлении содержания; применения к этим договорам гл. 16 СК в порядке аналогии закона не допускается, так как ст. 6 ГК не предусматривает применения по аналогии семейного законодательства при регулировании отношений, являющихся предметом гражданского права.
При недееспособности лица, обязанного выплачивать алименты, и (или) их получателя соглашение заключается между их законными представителями. Однако это не означает, что право на алименты и соответствующая алиментная обязанность возникает не у получателя и плательщика алиментов, а у их законных представителей. Последние действуют в интересах указанных лиц в силу ст. 28 и 29 ГК, осуществляя в интересах представляемых права и исполняя обязанности. В тексте соглашений должно быть указано, что лица, заключающие соглашение, являются законными представителями, и конкретизировано, в чьих интересах они действуют. При помещении несовершеннолетних под надзор в образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, и в иные организации, в том числе для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, функции их законных представителей выполняет администрация этих организаций. Защиту их интересов вправе осуществлять такие органы опеки и попечительства.
Под не полностью дееспособными лицами комментируемая статья подразумевает несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет, если они не приобрели полной гражданской дееспособности в связи с вступлением в брак или в результате эмансипации (ст. 21, 27 ГК), и лиц, признанных судом ограниченно дееспособными вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами (ст. 30 ГК). Указанные лица заключают соглашение об уплате алиментов самостоятельно, но с согласия законных представителей, поскольку данное соглашение выходит за рамки сделок, которые могут быть совершены данными лицами без согласия родителей, усыновителей или попечителя. Таким образом, сам несовершеннолетний получатель алиментов по достижении возраста 14 лет, несовершеннолетний родитель - плательщик алиментов, а также получатель или плательщик алиментов, признанный судом ограниченно дееспособным, а не их законные представители, должны признаваться стороной в соглашении, но в этом случае для его заключения необходимо письменное согласие их законного представителя. Строго говоря, законный представитель кого-либо из указанных лиц не может по собственной инициативе заключать соглашения об уплате алиментов от имени их плательщика или в интересах получателя без согласия, тем более вопреки воле представляемого, который может и не осознавать в полной мере своих интересов либо своей ответственности перед другими членами семьи. Думается, что за законными представителями не полностью дееспособных лиц должно быть признано право самостоятельно действовать в интересах представляемых, однако для этого необходимо законодательное закрепление как в ст. 99 СК, так и в ст. 37 ГПК.
Совершеннолетние дееспособные лица заключают указанное соглашение самостоятельно; в силу личного характера алиментных правоотношений заключение такого соглашения через представителя по доверенности не допускается.
Статья 100. Форма соглашения об уплате алиментов
1. В комментируемой статье содержится императивная норма, предусматривающая заключение соглашения об уплате алиментов в письменной форме, что предполагает его заключение в виде одного документа, подписываемого сторонами. Соглашение должно быть нотариально удостоверено. Граждане Российской Федерации, находящиеся за пределами России, могут удостоверить соглашение в консульских учреждениях. Несоблюдение обязательной нотариальной формы соглашения об уплате алиментов влечет последствия, предусмотренные п. 1 ст. 165 ГК, т.е. его ничтожность. Эта норма не предусматривает возможности судебного признания соглашения об уплате алиментов действительным без последующего нотариального удостоверения в случаях, когда одна сторона (вероятнее всего, плательщик алиментов) приступила к исполнению соглашения, заключенного в простой письменной форме, а другая сторона (получатель) уклоняется от его нотариального удостоверения. Во-первых, такая ситуация на практике не встречается; во-вторых, в данной норме содержится ссылка на п. 1 ст. 165 ГК, в то время как возможность признания сделки действительной без ее нотариального удостоверения предусмотрена в п. 2 ст. 165 ГК.
2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит важную гарантию оперативной исполняемости нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов: оно имеет силу исполнительного листа, включено в перечень исполнительных документов; при его предъявлении судебный пристав-исполнитель обязан возбудить исполнительное производство (ч. 3 ст. 12 Закона об исполнительном производстве). При наличии такого соглашения не требуется ни выдача судебного приказа, ни оформление исполнительного листа. На него распространяются правила учета, пересылки и хранения исполнительных документов. Эта специальная гарантия не должна действовать без ограничений, следовательно, ее применение не имеет места в отношении соглашений о предоставлении содержания между лицами, не указанными в законе. Между ними могут быть заключены гражданско-правовые договоры о предоставлении содержания (ст. 572 ГК (возложение дарителем на себя обязанности по содержанию одаряемого), ст. 596 ГК (договор пожизненной ренты), ст. 601 ГК (договор пожизненного содержания с иждивением) и др. (ст. 420, 421 ГК)). По желанию сторон эти договоры могут быть нотариально удостоверены, что обеспечивает их принудительное исполнение путем выдачи судебного приказа (ст. 122 ГПК).
Статья 101. Порядок заключения, исполнения, изменения, расторжения и признания недействительным соглашения об уплате алиментов
1. Комментируемая статья содержит систему общих и специальных норм. В п. 1 данной статьи содержится отсылка к нормам ГК, регулирующим заключение, исполнение, изменение, расторжение и признание недействительными гражданско-правовых сделок. Имеются в виду не любые гражданско-правовые сделки, а договоры. Что касается норм об исполнении гражданско-правовых сделок, то речь идет о нормах, регулирующих исполнение гражданско-правовых обязательств, основанных на договорах, поскольку между участниками соглашения возникает алиментное обязательство. В аспекте сказанного следует признать неточной редакцию п. 1 этой статьи.
На соглашение об уплате алиментов распространяются общие нормы гл. 28 ГК. Речь идет о месте заключения договора, о вступлении его в силу, о моменте возникновения прав и обязанностей сторон. Местом заключения соглашения является место жительства сторон (ст. 444 ГК), а при их проживании в разных населенных пунктах - место, где оно было подписано и нотариально удостоверено, а если эти места являются разными, то соглашение считается заключенным в месте его нотариального удостоверения. Соглашение носит односторонне-обязывающий характер и заключается, как правило, на будущее время. Поэтому права получателя алиментов и обязанности их плательщика возникают с момента достижения ими соглашения об условиях, размере, порядке и способах уплаты алиментов (ст. 433 ГК), т.е. данное соглашение является консенсуальной сделкой. Соглашение вступает в силу с даты его подписания и нотариального удостоверения, а если эти даты разные - с даты облечения его в требуемую законом форму, т.е. с даты его нотариального удостоверения. Однако в тексте соглашения стороны вправе оговорить иную дату или иное событие, с которым они связывают вступление его в силу (ст. 425 ГК). Например, если соглашение об уплате алиментов является частью брачного договора и заключено на случай развода, оно вступает в силу только после расторжения брака (см. комментарий к ст. 25 СК).
Если в тексте соглашения отсутствуют условия о порядке и способах уплаты алиментов, а определен лишь их размер, то применяются правила о надлежащем исполнении обязательств, предусмотренные гл. 22 ГК. В соответствии с требованиями данной главы обязательство должно быть исполнено лично плательщиком алиментов; перевод долга и возложение исполнения на третье лицо не допускаются (ст. 313 ГК). Алименты должны быть вручены лично получателю, если он не назвал другое лицо, которому они должны быть вручены. Однако вручить исполнение третьему лицу по требованию получателя можно лишь в конкретных случаях; уступка требования в алиментных обязательствах не допускается (ст. 312 ГК). Алименты должны быть вручены по месту жительства их получателя (ст. 316 ГК), а при перемене им места жительства без уведомления об этом плательщика они могут быть внесены в депозит нотариуса с отнесением расходов на получателя алиментов (ст. 327 ГК).
Если алименты выплачиваются не по правилам, предусмотренным ст. 109-111 СК, а самим плательщиком путем личного вручения или перевода денежных сумм, то из существа обязательства следует, что выплаты должны носить периодический характер и производиться равномерно через определенный период. При отсутствии в соглашении сроков периодической выплаты должны применяться правила, содержащиеся в ст. 83, 85, 87, 91, 98 СК, предусматривающие ежемесячную выплату алиментов.
Правила о досрочном исполнении применяются к алиментным обязательствам достаточно ограниченно, в основном при выплате единовременных сумм и при передаче имущества. К указанным случаям применяются также правила о способе исполнения обязательств, означающие, что оговоренная в соглашении сумма или подлежащее передаче конкретное имущество должны быть переданы в целом, а не по частям (ст. 311 ГК).
2. Так же как и гражданско-правовой договор, соглашение об уплате алиментов в соответствии с п. 2 комментируемой статьи может быть изменено или расторгнуто по взаимному соглашению сторон. Изменение или расторжение соглашения должно быть произведено в той же форме, в какой оно должно быть заключено (ст. 452 ГК). Таким образом, соглашение об изменении или расторжении соглашения об уплате алиментов, как и само это соглашение, должно быть составлено в письменной форме в виде одного документа, подписанного сторонами, и нотариально удостоверено; в противном случае при наличии спора применяется ранее заключенное соглашение об уплате алиментов. Однако при изменении соглашения целесообразно составить его новую редакцию с указанием на то, что прежняя редакция соглашения (указать дату и номер) утрачивает силу с момента подписания и нотариального удостоверения новой редакции.
3. Пункт 3 комментируемой статьи воспроизводит применительно к соглашению об уплате алиментов общую норму о недопустимости одностороннего отказа от исполнения договора и одностороннего изменения его условий (ст. 310 ГК). При нарушении этого правила плательщиком алиментов для их получателя создается весьма неблагоприятная ситуация: с одной стороны, соглашение либо вовсе не исполняется, либо исполняется на иных условиях, что нарушает интересы получателя. С другой стороны, наличие соглашения препятствует обращению в суд для принудительного взыскания алиментов. В таких случаях получатель алиментов вправе либо передать соглашение судебному приставу-исполнителю для принудительного исполнения, либо обратиться в суд с иском о расторжении соглашения ввиду существенного нарушения его условий плательщиком алиментов (ч. 1 ст. 9 Закона об исполнительном производстве). С учетом того что соглашение об уплате алиментов, имея договорную природу, тем не менее не является гражданско-правовым договором, стороны при его заключении (прежде всего плательщик алиментов) не преследуют никаких имущественных выгод. Основная цель соглашения - упорядочить отношения по добровольной уплате алиментов, избежать ненужных споров. Поэтому при обращении в суд с иском о расторжении соглашения по указанному основанию получатель алиментов не обязан доказывать, что нарушение плательщиком условий соглашения причинило ему такой ущерб, при котором он в значительной степени лишается того, на что вправе был рассчитывать при заключении соглашения (ст. 450 ГК). Для расторжения соглашения ввиду существенного нарушения его условий другой стороной достаточно установить факт существенного нарушения интересов получателя алиментов.
4. Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает специальное основание изменения или расторжения соглашения об уплате алиментов, отличное от положения, содержащегося в ст. 451 ГК. Таким основанием является не существенное изменение обстоятельств, при которых был заключен договор, а существенное изменение материального или семейного положения сторон. Таким образом, правила ст. 451 ГК не должны применяться, а потому стороны не должны доказывать, что они не могли предвидеть существенного изменения материального положения своего или другой стороны, что не могут его преодолеть, что риск такого изменения не несет заинтересованная сторона и что продолжение исполнения соглашения повлечет для кого-либо из них значительный материальный ущерб. Важно установить, что изменение материального или семейного положения является существенным (вступление в брак, рождение ребенка, возникновение жилищной проблемы, имущественный ущерб от стихийного бедствия, потеря работы и т.п.). При этом суд вправе учесть любой заслуживающий внимания интерес сторон. Важно также установить, что сами стороны не достигли соглашения по поводу изменения или расторжения соглашения об уплате алиментов. При решении вопроса о том, следует ли в подобных случаях изменить или расторгнуть соглашение об уплате алиментов, необходимо иметь в виду, что принудительное изменение условий соглашения противоречит самому смыслу и цели заключения соглашения о добровольной уплате алиментов. Поэтому целесообразно выносить решения о расторжении соглашения и создать получателю алиментов возможность для обращения в суд.
Следует также учитывать, что при изменении редакции соглашения сторонам предстоит длительная и сложная процедура: повторное нотариальное удостоверение соглашения и обращение к судебному приставу-исполнителю с заявлением о возобновлении исполнительного производства, приостановленного в связи с обращением в суд с иском об изменении условий соглашения. В связи с этим целесообразно исключить из ст. 101 СК указания на возможность изменения судом соглашения об уплате алиментов. (О признании соглашений об уплате алиментов недействительными см. комментарий к ст. 102 СК.)
Статья 102. Признание недействительным соглашения об уплате алиментов, нарушающего интересы получателя алиментов
Наряду с общими условиями признания недействительным соглашения об уплате алиментов, в комментируемой статье предусмотрено специальное основание признания его недействительным: существенное нарушение интересов несовершеннолетнего ребенка или недееспособного совершеннолетнего члена семьи - получателей алиментов. При наличии как общих, так и специальных оснований признания недействительным соглашения об уплате алиментов, как следует из смысла данной статьи, применяются правила о признании недействительными оспоримых сделок, в том числе при несоблюдении требований закона, т.е. ст. 81 СК. Однако в соответствии с правилами, установленными ст. 9 СК, на споры, вытекающие из семейных правоотношений, исковая давность не распространяется, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом. В ст. 9 СК содержатся ссылки на нормы ГК об исковой давности, применяемые к семейным отношениям. Поскольку ссылки на ст. 181 ГК в данной статье не содержится (см. комментарий к ст. 9 СК), то установленный ст. 181 ГК годичный срок исковой давности по делам о признании недействительными оспоримых сделок не должен применяться по спорам о признании недействительными соглашений об уплате алиментов как по общим, так и по специальному основанию, содержащемуся в комментируемой статье.
Существенное нарушение интересов несовершеннолетних или совершеннолетних недееспособных получателей алиментов может состоять также в том, что, например, вместо денежных сумм, необходимых для удовлетворения реальных текущих потребностей этих лиц, соглашением установлена передача имущества, в котором данное лицо не испытывает реальной потребности, передача ветхого жилья, требующего ремонта, в то время как несовершеннолетний ребенок проживает совместно с родителем, а недееспособное лицо - с опекуном, и т.п. Интересы указанных лиц могут быть существенно нарушены выплатой единовременной суммы за несколько лет вперед вместо текущих периодических платежей и т.п.
Иск о признании недействительным соглашения, существенно нарушающего интересы несовершеннолетнего или недееспособного получателя алиментов, могут предъявить законные представители этих лиц, а также орган опеки и попечительства или прокурор.
Статья 103. Размер алиментов, уплачиваемых по соглашению об уплате алиментов
1-2. Комментируемая статья подтверждает наличие особого, императивно-диспозитивного метода правового регулирования семейных отношений. С одной стороны, в ней содержится диспозитивное правило о том, что размер алиментов может быть установлен сторонами в соглашении; с другой стороны, свобода воли сторон ограничивается императивной нормой о том, что для несовершеннолетних детей в соглашении размер алиментов должен быть определен не ниже, чем установленный в ст. 81 СК при их взыскании в судебном порядке. Закон учитывает, что при распаде семьи родители иногда склонны идти на компромиссы, не считаясь с интересами детей или искаженно понимая их. В частности, с целью прекратить или хотя бы ограничить общение ребенка с отцом мать соглашается или сама предлагает уменьшить размер алиментов. Нормы, содержащиеся в ст. 102 и 103 СК, направлены на защиту интересов слабой стороны в семейных правоотношениях, что целиком соответствует принципу приоритетной защиты прав и законных интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных (тем более - недееспособных) членов семьи.
Статья 104. Способы и порядок уплаты алиментов по соглашению об уплате алиментов
1-2. Предоставляя участникам соглашения об уплате алиментов возможность самим решать вопрос о способах и порядке их уплаты, закон в комментируемой статье предлагает им примерный перечень наиболее типичных способов уплаты алиментов: они могут выплачиваться в долевом отношении к заработку и (или) иному доходу плательщика, что вполне устраивает не только детей, но и взрослых получателей алиментов, так как позволяет учесть изменения в заработной плате обязанного лица; их выплата может производиться в твердой денежной сумме, уплачиваемой периодически (еженедельно, ежемесячно, ежеквартально и т.п.); не исключена возможность единовременной выплаты алиментов, хотя это может существенно нарушить интересы несовершеннолетнего или недееспособного получателя алиментов, не имеющих представления о сумме поступивших денежных средств, так как законные представители, располагая большой суммой денег, могут либо потратить их на собственные неотложные нужды, либо вложить в рискованные финансовые операции, полагая, что это делается в интересах представляемых.
Наиболее уязвимым способом выплаты алиментов представляется передача имущества (хотя при определенных обстоятельствах он может оказаться и самым надежным способом вложения денежных средств, предназначенных для развития ребенка, получения им в будущем образования и т.п.). Кроме того, соглашение, предусматривающее этот способ уплаты алиментов, не всегда можно принудительно исполнить, так как может оказаться, что предусмотренного в соглашении имущества нет в наличии, или оно неликвидно, обременено долгами, правами третьих лиц и т.п. Во всяком случае, этот способ уплаты алиментов создает потенциальную конфликтную ситуацию. Передачей имущества следует считать передачу не только вещей, но также имущественных прав (прав требования), что может создать дополнительные трудности и повлечь дополнительные расходы при их оформлении.
В соглашении может быть предусмотрено сочетание различных способов уплаты алиментов: выплата единовременной суммы к празднику или ко дню рождения ребенка и ежемесячных текущих платежей; периодическое обеспечение продуктами питания; выполнение работ и оказание услуг наряду с уплатой денежных сумм и т.п. Однако необходимо, чтобы все виды уплаты алиментов имели и денежную оценку; в особенности это касается случаев передачи имущества.
Статья 105. Индексация размера алиментов, уплачиваемых по соглашению об уплате алиментов
Индексация как один из методов сохранения реальной величины денежных требований и различных доходов в условиях инфляции предусмотрена в комментируемой статье как защита от инфляции алиментов, обеспечивающих необходимыми средствами к существованию несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи. С ее помощью реально обеспечивается сохранение того размера алиментов, который был определен сторонами при заключении соглашения. В данной статье сторонам дается возможность предусмотреть различные способы индексации выплачиваемых алиментов и те негативные факторы, от которых эти средства защищаются путем индексации. Индексацию можно предусмотреть на случай инфляции, определив увеличение суммы алиментов на определенный процент, на случай роста цен на определенные товары, индексировать алименты можно путем привязки к курсу иностранной валюты или нескольких иностранных валют и т.п.
Если в соглашении индексация не предусмотрена, она производится в соответствии со ст. 117 СК пропорционально официальному увеличению минимального размера оплаты труда (см. комментарий к ст. 117 СК).
Глава 17. Порядок уплаты и взыскания алиментов
Статья 106. Взыскание алиментов по решению суда
В комментируемой статье содержится императивная норма, предусматривающая возможный круг субъектов, которым алименты могут быть взысканы по решению суда. В суд могут обратиться только члены семьи, указанные в ст. 80-97 СК. Однако в этой части данная статья должна толковаться в сопоставлении со ст. 137 и п. 4 ст. 143 СК, так как между усыновителями и усыновленными возникают правоотношения, приравниваемые к правоотношениям между родителями и детьми, включая алиментные обязательства. Алиментные обязательства возникают также между усыновляемым и его потомством, с одной стороны, и кровными родственниками усыновителя - с другой. Соответственно возникают алиментные обязательства, аналогичные тем, которые предусмотрены в ст. 93-95 СК. Кроме того, при отмене усыновления с бывшего усыновителя могут быть взысканы алименты в соответствии с п. 4 ст. 143 СК в размере, предусмотренном ст. 81 или 83 СК. Таким образом, круг субъектов, могущих требовать алименты в судебном порядке, шире, чем это следует из буквального толкования комментируемой статьи.
Обязательным условием, дающим право указанным лицам или их законным представителям обратиться в суд с иском о взыскании алиментов, является отсутствие между ними соглашения об уплате алиментов; соглашение является неустранимым препятствием для обращения в суд. Речь идет только о таком соглашении, которое по форме и содержанию соответствует требованиям, установленным главой 16 СК. Наличие устной договоренности о добровольной уплате средств на содержание, либо соглашение, заключенное в простой письменной форме, либо фактическое добровольное исполнение алиментной обязанности не препятствует обращению в суд. При этом истцу достаточно лишь сослаться на отсутствие соглашения. Он не обязан подтверждать какими-либо доказательствами этот факт. Но если ответчик представит текст соглашения об уплате алиментов, в иске истцу должно быть отказано. Ссылка на то, что соглашение не исполняется или исполняется ненадлежащим образом, не должна приниматься во внимание. Суд должен разъяснить истцу его право потребовать принудительного исполнения соглашения либо его изменения или расторжения в судебном порядке.
Дела о взыскании алиментов подведомственны мировым судам, если они не осложнены другими исками: об установлении отцовства, об оспаривании записи об отцовстве, о лишении родительских прав, об отмене усыновления; перечисленные дела подведомственны районным судам (п. 4 ч. 1 ст. 23 ГПК).
Для защиты прав и законных интересов получателей алиментов закон устанавливает целый ряд процессуальных гарантий.
Подсудность по данной категории дел определяется по выбору истца (ч. 3 ст. 29 ГПК). При неизвестности места нахождения ответчика суд выносит определение о его розыске (ст. 120 ГПК). В соответствии с ч. 1 ст. 65 Закона об исполнительном производстве по делам о взыскании алиментов судебный пристав-исполнитель по собственной инициативе или по заявлению взыскателя на стадии исполнения судебного решения выносит постановление о розыске должника. В таком же порядке по данной категории дел выносится постановление о розыске имущества должника и о государственной регистрации его имущества или имущественных прав. Сроки рассмотрения дел этой категории сокращены до одного месяца (ст. 154 ГПК). Судебные решения по делам о взыскании алиментов обращаются к немедленному исполнению, т.е. решения исполняются сразу же после их вынесения, до вступления решения суда в остальной части в законную силу, независимо от их обжалования (ст. 211 ГПК). Если исполнительным документом предусмотрено немедленное исполнение содержащихся в нем требований, то их немедленное исполнение должно начаться не позднее первого рабочего дня после дня поступления исполнительного документа в подразделение судебных приставов (ч. 5 ст. 36 Закона об исполнительном производстве).
Дела о взыскании алиментов рассматриваются судом в порядке приказного и искового производства. По заявлению истца судебный приказ выдается мировым судьей по делам о взыскании алиментов только с родителей на несовершеннолетних детей (абз. 5 ст. 122 ГПК) и только в долевом отношении к заработку при отсутствии возражений со стороны ответчика. Судебный приказ не выдается по заявлению истца о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей в твердой денежной сумме или в сочетании доли к заработку и твердой денежной суммы, а также о взыскании алиментов на других членов семьи, взыскиваемых только в твердой денежной сумме. Это обусловлено необходимостью проверять наличие или отсутствие обстоятельств, связанных с определением размера алиментов в твердой денежной сумме с учетом материального и семейного положения сторон и иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также привлечением к участию в деле других лиц. Судебный приказ не выдается, если ответчик оспаривает свое отцовство (материнство); в этом случае судья рассматривает дело о взыскании алиментов в порядке искового производство и разъясняет ответчику его право на предъявление встречного иска об оспаривании отцовства (материнства). Судебный приказ не выдается, если ответчик платит алименты на детей от разных матерей, так как суд может разрешить вопрос об уменьшении размера алиментов (п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9).
Суды нередко выносят решения о взыскании алиментов на содержание несовершеннолетних детей или недееспособных членов семьи в пользу родителя-истца или иного законного представителя. Такая формулировка в резолютивной части решения, перенесенная в исполнительный лист, может создать дополнительные трудности и конфликтные ситуации при исполнении судебного решения и поставить под угрозу имущественные интересы ребенка. Поскольку в подобных решениях получателем алиментов является не ребенок, а его законный представитель, он является взыскателем в исполнительном производстве, следовательно, от него целиком зависит реальное получение ребенком алиментов. Лицо, в пользу которого они взысканы, может по договоренности с плательщиком алиментов в любой момент отозвать исполнительный документ, чему не смогут воспрепятствовать ни судебный пристав-исполнитель, ни органы опеки и попечительства. Суды должны иметь в виду, что получателем алиментов является несовершеннолетний ребенок, и взыскивать алименты в его пользу и на его содержание. В исполнительном производстве по делам о взыскании алиментов взыскателем также должен быть ребенок. Это не создаст никаких трудностей его законному представителю при получении соответствующих денежных сумм с места работы плательщика алиментов или от судебного пристава-исполнителя и при распоряжении этими средствами в интересах получателя алиментов.
Кроме того, взыскание алиментов в пользу законного представителя несовершеннолетнего получателя, достигшего возраста 14 лет, противоречит ч. 4 ст. 37 ГПК и ст. 26 ГК. Поскольку несовершеннолетний получатель алиментов является стороной (истцом) по делу, то взыскание алиментов в пользу его законного представителя, привлеченного к участию в деле, в принципе неправомерно. В силу ст. 26 ГК несовершеннолетние лица в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно распоряжаться своим заработком или иными доходами, к числу которых относятся алименты. Решение об их взыскании в пользу законных представителей несовершеннолетних делает практически невозможным распоряжение этими средствами самих несовершеннолетних, поскольку они не поступают в собственность последних.
Статья 107. Сроки обращения за алиментами
1. В п. 1 комментируемой статьи конкретизируется общее положение, содержащееся в ст. 9 СК о том, что на споры, возникающие из семейных правоотношений, исковая давность не распространяется, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом (см. комментарий к ст. 9 СК). Исходя из этого лицо, имеющее право на получение алиментов, может обратиться в суд и рассчитывать на удовлетворение иска независимо от срока, истекшего с момента возникновения этого права. Таким образом, истечение любого срока с момента возникновения и даже с момента нарушения права на алименты не погашает право на иск в материальном смысле (т.е. права на судебную защиту), тем более - права на обращение в суд (т.е. права на иск в процессуальном смысле). Однако в п. 1 комментируемой статьи подчеркивается, что алименты присуждаются лишь в случае, если ранее они не выплачивались в силу соглашения об уплате алиментов. Если они ранее выплачивались по соглашению, а затем такие выплаты прекратились, получатель алиментов вправе требовать либо принудительного исполнения соглашения, либо его изменения или расторжения.
2. Алименты присуждаются лишь на будущее время с момента обращения в суд. Закон исходит из того, что если алименты ранее не взыскивались - значит, получатель либо не нуждался в них, либо они выплачивались добровольно. Взыскание алиментов за прошедший период допускается законом как исключение из общего правила при наличии следующих условий:
1) если судом установлено, что до обращения в суд истец принимал меры к их получению;
2) если, несмотря на принятые истцом меры, алименты не были получены вследствие уклонения ответчика от их уплаты.
Таким образом, истец должен представить суду доказательства того, что он принимал меры к получению алиментов, выражающиеся в совершении им определенных действий: обращения к ответчику с предложением о заключении соглашения об уплате алиментов, направления письменного проекта соглашения и др. На истца также возлагается бремя доказывания того, что ответчик уклонялся от уплаты алиментов: менял место жительства, скрывал свои доходы, не отказываясь от заключения соглашения, откладывал это под разными предлогами и т.п. В целях защиты имущественных интересов плательщика алиментов, а также пресечения всякого рода злоупотреблений со стороны получателя алиментов закон предусматривает, что при наличии названных выше условий алименты за прошедший период могут быть взысканы лишь в пределах трехлетнего срока. Этот срок не является сроком исковой давности, на него не распространяются правила о приостановлении и перерыве, он не подлежит восстановлению; он относится к числу пресекательных сроков. Не могут быть взысканы алименты на несовершеннолетнего ребенка (детей) за прошедший период, если иск об их взыскании предъявлен одновременно с иском об установлении отцовства, так как к моменту обращения в суд ответчик не записан в качестве родителя ребенка (детей) в актовой записи о рождении ребенка. В случае удовлетворения иска об установлении отцовства алименты взыскиваются только с момента предъявления иска (п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9).
Статья 108. Взыскание алиментов до разрешения спора судом
1. Статья, подобная комментируемой, содержалась и в КоБС под названием "Временное взыскание алиментов" (ст. 74). Однако сфера применения ст. 108 СК шире по сравнению со ст. 74 КоБС. По смыслу комментируемой статьи алименты до разрешения спора судом могут быть взысканы на любых членов семьи. Разница во взыскании алиментов на различных получателей состоит в следующем:
1) алименты на детей до разрешения спора судом взыскиваются еще до вынесения судебного решения в долевом отношении к заработку ответчика (см. комментарий к ст. 81 СК);
2) алименты на других членов семьи взыскиваются после вынесения решения, но до вступления его в законную силу в твердой денежной сумме с учетом материального и семейного положения сторон.
Данная норма представляет собой особую гарантию обеспечения несовершеннолетних и нетрудоспособных нуждающихся в помощи членов семьи необходимыми средствами на период рассмотрения спора, если его всестороннее и объективное разрешение требует времени и судебное разбирательство затягивается. Применение этой нормы может иметь место, например, по делам об оспаривании отцовства, особенно при необходимости проведения различных судебных экспертиз; по делам о расторжении брака при отложении дела для примирения сторон, если обязанное лицо не оказывает помощь своим несовершеннолетним детям и нуждающемуся в помощи нетрудоспособному супругу (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15). Причиной длительности судебного разбирательства является также обжалование решения суда, не вступившего в законную силу, в апелляционную и кассационную инстанции, приостановление исполнения судебного решения при рассмотрении дела в порядке надзора и др. В известной степени взыскание алиментов до разрешения спора судом может оказаться отвечающим интересам не только получателя, но и плательщика алиментов, так как отсрочка выплаты алиментов в связи с длительным рассмотрением дела приводит к образованию задолженности и к удержанию из заработной платы максимально возможной суммы.
Применение комментируемой статьи не допускается по делам об установлении отцовства, так как до вступления решения в законную силу ответчик не записан родителем ребенка в актовой записи о рождении.
2. К моменту окончательного разрешения спора судом в связи с выяснением юридически значимых обстоятельств, влияющих на размер алиментов, он может измениться. Если алименты до разрешения спора судом взысканы в меньшем размере по сравнению с тем, какой их размер был определен окончательно, плательщик обязан выплатить разницу между прежним и новым размером, в связи с чем начисляется задолженность. Если при окончательном разрешении спора судом алименты взысканы в меньшем размере либо в их взыскании отказано (например, если плательщик алиментов оспорил свое отцовство), алименты возврату не подлежат, кроме случаев, указанных в п. 2 ст. 116 СК (см. комментарий к указанной статье).
Статья 109. Обязанность администрации организации удерживать алименты
В данной статье допущена редакционная неточность: среди исполнительных документов, на основании которых производится удержание алиментов, не назван судебный приказ. Однако взыскание алиментов в порядке приказного производства и их удержание на основании судебного приказа имели место и до принятия СК.
При рассмотрении дела о взыскании алиментов в порядке искового производства исполнительный лист выдается не позднее следующего дня после вынесения судебного решения. Апелляционное и кассационное обжалование не препятствует выдаче исполнительного листа, так как решение о взыскании алиментов обращается к немедленному исполнению (ст. 210, 211 ГПК).
Удержание алиментов производится также на основании соглашения об уплате алиментов; к исполнению может быть предъявлен его экземпляр или нотариально удостоверенная копия.
Удержание алиментов - безусловная обязанность администрации организации независимо от организационно-правовой формы и формы собственности. Такая же обязанность возложена на индивидуального предпринимателя, использующего наемный труд (ст. 23 ГК). При признании юридического лица банкротом в отношении работников, принятых на работу или продолжающих осуществлять трудовую деятельность в ходе конкурсного производства эту обязанность исполняет конкурсный управляющий (п. 5 ст. 134 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)")*(84). Содержащуюся в комментируемой статье норму, согласно которой обязанность по удержанию алиментов возлагается на администрацию по месту работы плательщика, следует толковать расширительно. Это означает, что аналогичная обязанность возлагается на администрацию по месту его обучения, на командира воинской части по месту военной службы и т.п. Она должна возлагаться также на администрацию отделений Пенсионного фонда РФ, производящего начисление и выплату пенсий.
Администрация организации обязана ежемесячно удерживать алименты из заработка и (или) иного дохода плательщика алиментов и выплачивать их лично получателю или переводить по указанному им адресу за счет плательщика не позднее чем в трехдневный срок со дня выплаты заработной платы и (или) иного дохода плательщику алиментов. (О видах заработка и (или) иного дохода плательщика, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей, см. комментарий к ст. 82 СК.)
При выплате алиментов в долевом отношении к заработку удержания должны быть произведены со всех видов заработка и (или) иного дохода плательщика, в том числе из всех имеющихся источников дохода: по месту основной работы, по месту работы по совместительству, по месту получения пенсии и т.п.
При наличии соглашения об уплате алиментов получатель алиментов самостоятельно или через судебного пристава-исполнителя может направить нотариально удостоверенные копии соглашений во все известные места получения плательщиком доходов.
Однако в тех случаях, когда алименты удерживаются на основании судебного приказа или исполнительного листа, могут возникнуть затруднения, так как судебный приказ выписывается судьей только в двух экземплярах, из которых один остается в производстве суда, а другой выдается взыскателю (ст. 130 ГПК). Согласно ч. 1 ст. 429 ГПК (в отличие от прежней ст. 341 ГПК РСФСР) взыскателю может быть выдан только один исполнительный лист; выдача нескольких исполнительных листов возможна лишь в тех случаях, когда решение вынесено в пользу нескольких истцов или против нескольких ответчиков, а также если исполнение должно быть произведено в различных местах. Такая норма ГПК может привести к тому, что действие норм СК будет частично парализовано, а судебные акты о взыскании алиментов будут исполняться неполно*(85). Судебная практика уже столкнулась с подобными трудностями*(86). В связи с этим Верховный Суд РФ, руководствуясь положениями ст. 17 и 18 Конституции и ст. 2 ГПК о приоритете защиты прав и свобод человека, а также п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 N 8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия" разъяснил возможность применения ч. 1 ст. 429 ГПК в порядке аналогии закона в случаях, когда новые источники дохода плательщика алиментов появляются уже после вступления решения суда в законную силу*(87). В подобных случаях несколько источников дохода должника должно расцениваться как несколько должников, в связи с чем возможна выдача одному взыскателю нескольких исполнительных листов в отношении одного должника.
Статья 110. Удержание алиментов на основании соглашения об уплате алиментов
В комментируемой статье содержится норма, разрешающая удерживать из заработной платы и (или) иного дохода плательщика алиментов при наличии нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов денежную сумму, превышающую максимальный размер удержаний из заработной платы, установленный ст. 138 ТК, - 50%. При наличии соглашения удержания могут превышать указанный размер, но не более чем до 70% доходов лица, уплачивающего алименты (ст. 99 Закона об исполнительном производстве). Это возможно в тех случаях, когда помимо соглашения к исполнению предъявлены также другие исполнительные документы. Однако удержания в указанном максимальном размере могут производиться и в тех случаях, когда исполняется только соглашение, например при погашении задолженности по алиментам.
Статья 111. Обязанность сообщать о перемене места работы лица, обязанного уплачивать алименты
1. Необходимо иметь в виду, что название данной статьи неполностью отражает ее содержание. Фактически в ней устанавливается не только обязанность администрации организации, производящей исполнение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов, сообщать о перемене места работы их плательщика, но также обязанность плательщика алиментов сообщать о наличии дополнительного заработка и (или) иного дохода, если алименты выплачиваются на несовершеннолетних детей в долевом отношении к заработку. В п. 1 комментируемой статьи допущена еще одна неточность: в ней указано, что данная обязанность возлагается на администрацию организации, производившую удержание алиментов на основании решения суда или нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов. Однако не вызывает сомнений то, что такая обязанность имеет место также в случаях, когда алименты удерживаются на основании судебного приказа. Выражение "по решению суда" следует толковать в широком смысле: по судебному акту.
В п. 1 данной статьи установлен трехдневный срок со дня увольнения с работы плательщика алиментов для сообщения об этом. В течение этого срока администрация обязана уведомить о его увольнении как судебного пристава-исполнителя по месту исполнения решения о взыскании алиментов, так и лицо, получающее алименты. Однако администрация не всегда имеет возможность сообщить получателю алиментов об увольнении плательщика, так как она может и не располагать сведениями о месте жительства получателя алиментов, если последний указал лишь счет в кредитной организации, куда должны переводиться удержанные суммы, а адрес взыскателя, указанный в исполнительном листе или в судебном приказе, оказался недостоверным ввиду перемены им места жительства. В подобных случаях администрация, производившая удержание, обязана направить исполнительный документ одновременно с сообщением об увольнении должника судебному приставу-исполнителю по месту его исполнения.
При увольнении плательщика алиментов администрация не вправе требовать от него сведений о новом месте работы или жительства. Она также не только не обязана, но и не вправе принимать какие-либо оперативные меры по установлению нового места работы и (или) жительства лица, обязанного выплачивать алименты. Однако если такие сведения ей известны, она обязана сообщить их судебному приставу-исполнителю и лицу, получающему алименты. Таким образом, для привлечения соответствующих должностных лиц к ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение данной обязанности необходимо установить, что они располагали сведениями о новом месте работы и (или) жительства плательщика алиментов, но не сообщили об этом лицам, указанным в комментируемой статье.
2. Согласно п. 2 комментируемой статьи на лицо, обязанное уплачивать алименты, возлагается обязанность, аналогичная обязанности, возлагаемой на администрацию организации, производившую удержание алиментов: сообщать о перемене места работы и места жительства судебному приставу-исполнителю по месту исполнения актов о выплате алиментов и лицу, получающему алименты. Эта обязанность должна быть исполнена в трехдневный срок, исчисляемый с даты увольнения или, если речь идет о перемене места жительства, - с даты снятия с регистрационного учета с указанием места, куда он выбывает. При поступлении на новое место работы и при постановке на учет как по новому месту жительства, так и по месту пребывания плательщик обязан в трехдневный срок с даты издания приказа о приеме на работу и с даты постановки на учет по новому месту жительства или по месту пребывания сообщить эти сведения указанным лицам.
В соответствии с п. 2 комментируемой статьи на плательщика алиментов возлагается также обязанность сообщать указанным лицам о наличии дополнительного заработка и иного дохода, если алименты выплачиваются на несовершеннолетних детей в долевом отношении к заработку плательщика (см. комментарий к ст. 81, 82, 109 СК). Эта обязанность возникает в случаях, когда дополнительный доход, получаемый из соответствующего источника, носит как регулярный (например, работа по совместительству, на условиях почасовой оплаты труда и т.п.), так и разовый характер, например, вознаграждение за использование результатов интеллектуальной деятельности, вознаграждение по гражданско-правовым договорам подряда, оказания услуг и т.п. Указанный в п. 1 данной статьи трехдневный срок для исполнения этой обязанности должен исчисляться с даты появления дополнительного источника доходов (заключение трудового договора, а также авторского или иного гражданско-правового договора).
3. Пункт 3 комментируемой статьи содержит бланкетную норму о привлечении к ответственности за нарушение обязанностей, указанных в п. 1 и 2 данной статьи, виновных в этом должностных лиц и иных граждан. Объективная сторона правонарушения, являющегося основанием для привлечения к ответственности, выражается в несообщении указанных сведений по неуважительным причинам. Вопрос о том, являются ли причины непредставления соответствующих сведений уважительными или неуважительными, решается в каждом конкретном случае лицом, имеющим право привлекать правонарушителей к ответственности, так как в данной статье отсутствует хотя бы примерный перечень обстоятельств, относящихся к числу уважительных причин. Уважительными причинами несообщения указанных сведений для плательщика алиментов могут быть: болезнь самого плательщика или членов его семьи, вследствие чего он был вынужден осуществлять за ними уход; задержка издания или выдачи на руки плательщику алиментов приказа о приеме на работу или об увольнении, экземпляра авторского или иного гражданско-правового договора, задержка снятия с регистрационного учета или постановки на регистрационный учет по месту жительства или по месту пребывания и т.п. В отношении должностных лиц, обязанных сообщать указанные сведения, уважительными причинами неисполнения этой обязанности могут быть лишь чрезвычайные обстоятельства, сложившиеся в соответствующей организации (явления стихийного характера, забастовка, захват документации посторонними лицами и т.п.).
По смыслу комментируемой статьи субъектами правонарушения являются должностные лица и иные граждане. К числу должностных лиц относятся руководитель и главный (старший) бухгалтер, бухгалтер (при отсутствии главного или старшего бухгалтера), руководитель кадровой службы, а также должностное лицо, на которое соответствующая обязанность была возложена приказом, должностной инструкцией или иным внутренним документом организации. К числу иных граждан, обязанных сообщать указанные сведения, следует отнести прежде всего самого плательщика алиментов, а в случае его несовершеннолетия или недееспособности - его законного представителя. Возложение плательщиком алиментов указанной обязанности на третьих лиц, в том числе в порядке договорного представительства, например, по договору поручения и т.п., не освобождает его от административной ответственности за ее нарушение. В дальнейшем он вправе требовать от своего контрагента по договору возмещения убытков, выразившихся в сумме уплаченного штрафа, а также применить иные меры имущественной ответственности, предусмотренные законом (гл. 25 ГК) или договором.
Для привлечения к ответственности за данное правонарушение необходимо установление вины должностных лиц или иных граждан, обязанных представить указанные сведения судебному приставу-исполнителю и лицу, получающему алименты. Вина может быть выражена как в форме умысла, прямого или косвенного, так и в форме неосторожности. Систематическое умышленное несообщение указанных сведений плательщиком алиментов может свидетельствовать о злостном уклонении от уплаты алиментов и послужить основанием для привлечения его к уголовной ответственности (ст. 157 УК). Должностные лица или иные граждане, умышленно способствовавшие сокрытию плательщиком алиментов соответствующих сведений, могут быть привлечены к уголовной ответственности по ст. 157 УК как соучастники преступления.
Нарушение должником законодательства об исполнительном производстве, выразившееся в невыполнении законных требований судебного пристава-исполнителя, представлении недостоверных сведений о своих правах на имущество, несообщении об увольнении с работы, о новом месте работы, учебы, месте получения пенсии, иных доходов или месте жительства, влечет наложение административного штрафа (ст. 17.14 КоАП).
Статья 112. Обращение взыскания на имущество лица, обязанного уплачивать алименты
1-2. Комментируемая статья является новеллой и определяет очередность обращения взыскания на имущество лица, обязанного выплачивать алименты. Данной статьей охвачены практически все материальные ценности, которые в состоянии обеспечить исполнение алиментного обязательства, за исключением имущества, на которое не может быть обращено взыскание. За счет имущества лица, обязанного уплачивать алименты, обеспечивается реальное исполнение судебного приказа или решения суда о взыскании алиментов и нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов. При установлении очередности обращения взыскания на имущество должника закон, исходя из интересов как получателя, так и плательщика алиментов, предусматривает, что обращение взыскания на имущество последующей группы производится лишь при недостаточности объема имущества предыдущей группы для взыскания в полном объеме как текущих алиментных платежей, так и задолженности по алиментам. Наличие в действующем СК комментируемой нормы создает для недобросовестных плательщиков алиментов если не абсолютные, то во всяком случае значительные трудности при попытке скрыть свои доходы от взыскания алиментов.
При применении комментируемой статьи необходимо учитывать существенные изменения, внесенные в гл. 8 Закона об исполнительном производстве. Поэтому до внесения изменений в ст. 112 СК применяются правила, установленные гл. 8, 9, а также ст. 101 Закона об исполнительном производстве.
В соответствии со ст. 69 Закона об исполнительном производстве обращение взыскания на имущество должника включает изъятие имущества и (или) его принудительную реализацию либо передачу взыскателю. Взыскание на имущество должника, в том числе на денежные средства в рублях и иностранной валюте, обращается в размере задолженности, т.е. в размере, необходимом для исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе, с учетом взыскания расходов по совершению исполнительных действий, исполнительского сбора и штрафов, наложенных судебным приставом-исполнителем в процессе исполнения исполнительного документа.
Взыскание на заложенное имущество на основании исполнительной надписи нотариуса может включать изъятие имущества и его передачу залогодержателю для последующей реализации этого имущества в установленном законом порядке.
Взыскание на имущество должника по исполнительным документам обращается в первую очередь на его денежные средства в рублях и иностранной валюте и иные ценности, в том числе находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях. Взыскание на денежные средства должника в иностранной валюте обращается при отсутствии или недостаточности у него денежных средств в рублях.
При отсутствии или недостаточности у должника денежных средств взыскание обращается на иное имущество, принадлежащее ему на праве собственности, хозяйственного ведения и (или) оперативного управления, за исключением имущества, изъятого из оборота, и имущества, на которое в соответствии с федеральным законом не может быть обращено взыскание (ст. 446 ГПК), независимо от того, где и в чьем фактическом владении и (или) пользовании оно находится.
Должник вправе указать имущество, на которое он просит обратить взыскание в первую очередь. Окончательно очередность обращения взыскания на имущество должника определяется судебным приставом-исполнителем.
Если должник имеет имущество, принадлежащее ему на праве общей собственности, то взыскание обращается на его долю, определяемую в соответствии со ст. 245 ГК или ст. 38, 39 СК. Если счет в банке открыт на имя не самого должника, а его супруга (супруги), то при доказанности, что денежный вклад является общей совместной собственностью супругов, что по смыслу ст. 34 СК предполагается, пока не доказано обратное, то по требованию получателя алиментов может быть произведен раздел вклада и взыскание может быть обращено на долю в этом вкладе плательщика алиментов (см. комментарий к ст. 45 СК).
Должник по требованию судебного пристава-исполнителя обязан представить сведения о принадлежащих ему правах на имущество, в том числе исключительных и иных правах на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, правах требования по договорам об отчуждении или использовании указанных прав, в размере задолженности, определяемом в соответствии с ч. 2 ст. 69 Закона об исполнительном производстве.
Если сведений о наличии у должника имущества не имеется, то судебный пристав-исполнитель запрашивает эти сведения у налоговых органов, иных органов и организаций, исходя из размера задолженности. Взыскатель при наличии у него исполнительного листа с неистекшим сроком предъявления к исполнению вправе обратиться в налоговый орган с заявлением о представлении этих сведений.
Налоговые органы, органы, осуществляющие государственную регистрацию прав на имущество, лица, осуществляющие учет прав на ценные бумаги, банки и иные кредитные организации, иные органы и организации представляют запрошенные сведения в течение семи дней со дня получения запроса.
Таким образом, из Закона исключены нормы, согласно которым взыскание в первую очередь обращалось на текущие платежи; не ограждено от обращения взыскания имущество, переданное по договорам другим лицам, в том числе и в случаях, когда такая передача влечет переход права собственности на это имущество, что предоставляет судебному приставу-исполнителю значительно большую свободу действий в розыске имущества должника и обращении на него взыскания. Данный Закон также предусматривает возможность временного ограничения выезда должника за пределы Российской Федерации (ст. 68). Все эти меры, безусловно, повышают гарантии исполнения судебных актов и нотариально удостоверенных соглашений об уплате алиментов.
В то же время в ст. 101 Закона об исполнительном производстве предусмотрен довольно обширный перечень доходов должника, в том числе плательщика алиментов, на которые не может быть обращено взыскание. В частности, к таким доходам относятся:
- денежные суммы, выплачиваемые в возмещение вреда в связи со смертью кормильца;
- денежные суммы, выплачиваемые лицам, получившим увечья (ранения, травмы, контузии) при исполнении ими служебных обязанностей, и членам их семей в случае гибели (смерти) указанных лиц;
- компенсационные выплаты за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов гражданам в связи с уходом за нетрудоспособными гражданами;
- ежемесячные денежные выплаты и (или) ежегодные денежные выплаты, начисляемые в соответствии с законодательством РФ отдельным категориям граждан (компенсация проезда, приобретения лекарств и др.);
- денежные суммы, выплачиваемые в качестве алиментов, а также суммы, выплачиваемые на содержание несовершеннолетних детей в период розыска их родителей;
- компенсационные выплаты, установленные законодательством РФ о труде:
а) в связи со служебной командировкой, с переводом, приемом или направлением на работу в другую местность;
б) в связи с изнашиванием инструмента, принадлежащего работнику;
в) денежные суммы, выплачиваемые организацией в связи с рождением ребенка, со смертью родных, с регистрацией брака;
- страховое обеспечение по обязательному социальному страхованию, за исключением пенсии по старости, пенсии по инвалидности и пособия по временной нетрудоспособности;
- пенсии по случаю потери кормильца, выплачиваемые за счет средств федерального бюджета;
- выплаты к пенсиям по случаю потери кормильца за счет средств бюджетов субъектов РФ;
- пособия гражданам, имеющим детей, выплачиваемые за счет средств федерального бюджета, государственных внебюджетных фондов, бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов;
- средства материнского (семейного) капитала, предусмотренные Федеральным законом от 29.12.2006 N 256-ФЗ "О дополнительных мерах государственной поддержки семей, имеющих детей" (в ред. от 28.07.2010)*(88);
- суммы единовременной материальной помощи, выплачиваемой за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов, внебюджетных фондов, за счет средств иностранных государств, российских, иностранных и межгосударственных организаций, иных источников:
а) в связи со стихийным бедствием или другими чрезвычайными обстоятельствами;
б) в связи с террористическим актом;
в) в связи со смертью члена семьи;
г) в виде гуманитарной помощи;
д) за оказание содействия в выявлении, предупреждении, пресечении и раскрытии террористических актов, иных преступлений;
- суммы полной или частичной компенсации стоимости путевок, за исключением туристических, выплачиваемой работодателями своим работникам и (или) членам их семей, инвалидам, не работающим в данной организации, в находящиеся на территории РФ санаторно-курортные и оздоровительные учреждения, а также суммы полной или частичной компенсации стоимости путевок для детей, не достигших возраста 16 лет, в находящиеся на территории РФ санаторно-курортные и оздоровительные учреждения;
- суммы компенсации стоимости проезда к месту лечения и обратно (в том числе сопровождающего лица), если такая компенсация предусмотрена законом;
- социальное пособие на погребение.
Приведенный перечень доходов, на которые не может быть обращено взыскание, в том числе и при наличии задолженности по алиментам, примерно совпадает с Перечнем видов заработной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей, утвержденным постановлением Правительства РФ от 18.07.1996 N 841 (в ред. от 15.08.2008)*(89).
Статья 113. Определение задолженности по алиментам
1. Задолженностью по алиментам является фактическая неуплата алиментов, взысканных по решению суда или установленных соглашением об уплате алиментов. Задолженность отличается от взыскания алиментов за прошедший период (п. 2 ст. 107 СК) тем, что при обращении за алиментами за прошлое время получатель имеет право на алименты, но оно к моменту обращения в суд еще не реализовано, т.е. соглашение об уплате алиментов отсутствует, но истец еще не обращался в суд с иском об их взыскании. При образовании задолженности право на алименты уже реализовано, т.е. алименты к моменту образования задолженности либо уже установлены соглашением либо взысканы по судебному акту, но фактически не выплачены по различным причинам: по вине плательщика алиментов, уклоняющегося от их уплаты, скрывающего свои доходы или имущество; по вине получателя алиментов, отказавшегося от них, а затем вновь требующего их уплаты, либо в течение длительного времени не предъявлявшего ко взысканию исполнительный документ, либо не сообщившего плательщику алиментов о перемене места жительства. Задолженность может образоваться и по объективным причинам, не зависящим от взыскателя и должника: ввиду задержки выдачи заработной платы плательщику алиментов, банкротства организации, в которой он работает, тяжелой болезни плательщика или членов его семьи, потери работы, ведения боевых действий на соответствующей территории и т.д. От причины образования задолженности зависит период, за который она взыскивается. Если задолженность образовалась не по вине должника, она погашается в пределах трех лет, предшествующих моменту предъявления ко взысканию исполнительного документа. Такая норма установлена с целью защиты интересов плательщика алиментов, который в связи с накоплением задолженности может оказаться в тяжелом материальном положении, а также в целях стимулирования получателя алиментов к своевременному предъявлению ко взысканию исполнительного документа.
2. Если задолженность образовалась по вине должника, она взыскивается за весь период неуплаты алиментов, независимо от того, объявлялся ли его розыск, а также независимо от установленного п. 2 ст. 107 СК трехлетнего срока.
3-4. Пункты 3 и 4 комментируемой статьи регламентируют порядок определения размера задолженности по алиментам. Если алименты определены в твердой денежной сумме, размер задолженности определяется судебным приставом-исполнителем путем умножения размера установленных соглашением или присужденных ежемесячных платежей на число месяцев, в течение которых уплата алиментов не производилась. Размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей в долевом отношении к заработку (ст. 81 СК) определяется исходя из заработка и (или) иного дохода плательщика за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось. В случае если в этот период плательщик алиментов не работал или не может документально подтвердить свой заработок или иной доход, размер задолженности определяется исходя из среднемесячной заработной платы в Российской Федерации на момент взыскания задолженности.
Если такое определение задолженности существенно нарушает интересы сторон, сторона, интересы которой нарушены, вправе обратиться в суд, который может определить задолженность в твердой денежной сумме, исходя из материального положения сторон и других заслуживающих внимания обстоятельств. Аналогичным образом решается вопрос в ст. 102 Закона об исполнительном производстве. Иногда судебные приставы-исполнители и суды при определении размера задолженности допускают ошибки, выражающиеся в том, что при наличии документов, подтверждающих доходы плательщика алиментов, используют данные о средней заработной плате в Российской Федерации, полагая, что плательщик скрывает свои доходы*(90).
Сумма задолженности может по требованию получателя алиментов индексироваться в связи с ростом цен на потребительские товары. Однако такая индексация должна производиться не со следующего за определением размера задолженности месяца, а с даты начала неуплаты до даты определения размера задолженности*(91). Исчисленная судебным приставом-исполнителем или судом задолженность по алиментам взыскивается на основании судебного приказа (абз. 5 ст. 122 ГПК).
5. Пункт 5 комментируемой статьи устанавливает гарантии судебной защиты прав и интересов сторон в алиментных обязательствах, выражающиеся в том, что при несогласии с определением задолженности по алиментам судебным приставом-исполнителем любая из сторон может обжаловать его действия в порядке, предусмотренном гражданско-процессуальным законодательством (ст. 441 ГПК).
6. В соответствии с Законом о пособиях гражданам, имеющим детей, при уклонении родителей от уплаты алиментов на несовершеннолетних детей сумма государственных пособий таким детям увеличивается на 50%. В п. 6 комментируемой статьи предусматривается компенсация этих пособий, выплаченных в период розыска родителей, уклоняющихся от уплаты алиментов, в части их 50%-ного увеличения. Эти суммы взыскиваются с начислением 10% с выплаченных сумм в доход бюджета субъекта РФ. Указанные требования приравниваются к требованиям об уплате алиментов. Это означает, что на их взыскание и на исполнение решений распространяются все процессуальные гарантии, предоставленные получателям алиментов (сокращенные сроки рассмотрения дел, обращение решений к немедленному исполнению и др.). При взыскании с плательщика алиментов в пользу их получателя задолженности за период розыска плательщика указанная сумма пособий вычитается из общей суммы задолженности.
Статья 114. Освобождение от уплаты задолженности по алиментам
1. Содержание комментируемой статьи шире, чем ее название. В п. 1 установлен порядок не только освобождения от уплаты задолженности по соглашению сторон, но и ее уменьшения. Если алименты уплачиваются по нотариально удостоверенному соглашению об уплате алиментов, то вопрос об освобождении от уплаты задолженности или о ее уменьшении решается также по взаимному соглашению сторон; это означает, что суд не вправе принимать к своему производству и рассматривать подобный иск. Взаимное соглашение сторон об освобождении от уплаты задолженности или об уменьшении ее размера не требует обязательного нотариального удостоверения. Его форма определяется самими сторонами. Оно может быть заключено не только в простой письменной, но и в устной форме, что, однако, может затруднить доказывание факта его заключения и содержания, так как стороны не вправе ссылаться при наличии спора на свидетельские показания.
Комментируемая статья содержит норму, запрещающую родителям при уплате алиментов на несовершеннолетних детей заключать соглашения об уменьшении размера задолженности или об освобождении от ее уплаты.
2. Пункт 2 данной статьи распространяется на любые случаи возможного полного или частичного освобождения от уплаты задолженности по алиментам по решению суда, в том числе в отношении задолженности по алиментам с родителей на несовершеннолетних детей. Дела об освобождении от уплаты задолженности или об уменьшении ее размера рассматриваются судом в порядке искового производства по иску плательщика алиментов к получателю или его законному представителю. Иск может быть удовлетворен при наличии в совокупности двух обстоятельств: 1) если задолженность образовалась в связи с болезнью плательщика или по иным уважительным причинам; 2) если его материальное или семейное положение не дает возможности погасить образовавшуюся задолженность. К числу уважительных причин образования задолженности может относиться ситуация, когда получатель и плательщик алиментов проживали совместно и плательщик не подозревал, что с него взысканы алименты, или когда по вине получателя алиментов исполнительный документ длительное время не был предъявлен к взысканию.*(92)
Необходимо иметь в виду важность своевременного решения вопроса об освобождении от уплаты задолженности по алиментам, поскольку, как указал Верховный Суд РФ, исполнительное производство не может быть прекращено, пока существует задолженность, за исключением случаев, когда для ее взыскания истек установленный законом срок давности. Поэтому при срочной алиментной обязанности окончание срока ее исполнения само по себе не влечет прекращения исполнительного производства при наличии задолженности*(93).
Статья 115. Ответственность за несвоевременную уплату алиментов
1. Из смысла комментируемой статьи следует, что само по себе принудительное взыскание алиментов закон не расценивает как меру ответственности, поскольку плательщик алиментов не несет никаких дополнительных неблагоприятных последствий.
Уплата государственной пошлины ответчиком по делу о взыскании алиментов в случае удовлетворения иска также не является имущественной санкцией. Она относится к числу судебных расходов и стимулирует обязанное лицо к добровольному исполнению лежащей на нем обязанности.
Помимо административно-правовых санкций, определенных п. 6 ст. 113 СК, комментируемая статья устанавливает имущественные санкции за несвоевременную уплату алиментов. По своей отраслевой принадлежности эти санкции являются гражданско-правовыми, что допускает субсидиарное применение норм, содержащихся в ст. 15 и гл. 23 и 25 ГК. Применение санкций, установленных комментируемой статьей, не исключает возможности одновременного применения мер, установленных п. 6 ст. 113 СК, и привлечения виновного лица к уголовной ответственности за злостное уклонение от уплаты алиментов (ст. 157 УК). В случаях, когда просрочка уплаты алиментов произошла по причине несвоевременного или неправильного их удержания из заработной платы обязанного лица, получатель алиментов (взыскатель) вправе предъявить иск к данной организации о взыскании неудержанной суммы и потребовать возмещения причиненных этим убытков. Имущественные санкции за несвоевременную уплату алиментов одновременно являются мерами юридической ответственности правонарушителя и мерами защиты имущественных интересов получателей алиментов.
Комментируемая статья предусматривает два обязательных условия привлечения обязанного лица к имущественной ответственности за просрочку уплаты алиментов:
1) ответственность наступает лишь в случае образования задолженности по алиментам. Задержка текущего платежа в пределах срока, предусмотренного ст. 314 ГК, или иного разумного срока, установленного соглашением об уплате алиментов, не дает оснований для применения санкций за несвоевременную выплату алиментов;
2) ответственность за несвоевременную уплату алиментов наступает только при наличии вины обязанного лица (п. 25 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9). Норма, установленная комментируемой статьей, является императивной и распространяется на уплату алиментов как по решению суда, так и по соглашению об уплате алиментов. Это означает, что соглашением не может быть предусмотрена ответственность за просрочку выплаты алиментов независимо от вины плательщика. Если такое условие предусмотрено соглашением, оно является ничтожным. Вина плательщика алиментов может быть как умышленной (уклонение от внесения текущих платежей, систематическая перемена места работы с целью уклонения от уплаты алиментов и т.п.), так и неосторожной. Дифференциация вины на умышленную и неосторожную и неосторожной вины - на грубую и простую не имеет юридического значения и не должна влиять на размер санкций.
Комментируемая статья предоставляет сторонам в алиментном обязательстве возможность предусмотреть в соглашении об уплате алиментов иной вид и размер неустойки по сравнению с законной неустойкой, установленной в п. 2 данной статьи. Стороны могут предусмотреть зачетную, штрафную, исключительную или альтернативную неустойку (ст. 394 ГК), обозначить неустойку в твердой денежной сумме или в процентах. Возможно также установление санкции в виде процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК). В этом заключается еще одно важное преимущество соглашения об уплате алиментов. В нем также может быть установлен предельный срок для исчисления момента наступления просрочки должника и (или) льготный срок для добровольного погашения задолженности, после окончания которого право получателя алиментов считается нарушенным. В практике возникает вопрос о возможности уменьшения судом размера неустойки, установленного соглашением об уплате алиментов (ст. 333 ГК). В принципе в законе нет никаких препятствий для такого решения суда. Однако оптимальным является иное решение этого вопроса: в случае, если размер неустойки, установленный соглашением об уплате алиментов, существенно нарушает интересы одной из сторон, она вправе требовать по суду признания соглашения частично недействительным (ст. 102 СК, ст. 180 ГК), так как суд при решении данного спора вправе учесть любой заслуживающий внимания интерес сторон.
2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает размер неустойки за просрочку уплаты алиментов, уплачиваемых по решению суда (имеется в виду также судебный приказ): 1/2%, т.е. на 0,5% от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки. Такой размер санкций представляется явно незначительным и вряд ли способен стимулировать обязанное лицо к своевременной уплате алиментов. Более эффективной представляется норма, содержащаяся в п. 1 ст. 196 Семейного кодекса Украины, в которой размер неустойки за аналогичное правонарушение установлен в размере 1% от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки*(94).
Установленная комментируемой статьей законная неустойка не может быть уменьшена соглашением сторон; стороны не могут своим соглашением устранить установленную законом ответственность за несвоевременную уплату алиментов. Если в соглашение об уплате алиментов не включено условие об ответственности, действует законная неустойка.
Важным для практического применения неустойки является вопрос, должна ли она взыскиваться по судебному решению или ее может исчислить судебный пристав-исполнитель и предъявить к взысканию свое постановление о начислении неустойки. Имеются все основания утверждать, что данный вопрос должен решаться не в административном порядке судебным приставом-исполнителем, а в порядке гражданского судопроизводства судом по месту исполнения решения, поскольку сама неустойка является не административно-правовой, а гражданско-правовой санкцией. Суд также должен установить, виновен ли плательщик алиментов в их несвоевременной уплате.
Следует иметь в виду, что положение о применении к алиментным обязательствам неустойки не имеет обратной силы и действует с 1 марта 1996 г. (дата вступления в силу СК), что разъяснено Верховным Судом РФ в Обзоре судебной практики за второй квартал 1997 г.
Помимо неустойки получатель алиментов согласно п. 2 комментируемой статьи вправе взыскать с виновного лица, обязанного уплачивать алименты, все причиненные убытки в части, не покрытой неустойкой. Это означает, что установленная законом неустойка является зачетной. В практике и правовой литературе неоднозначно решается вопрос о том, какие именно убытки подлежат возмещению. В частности, споры вызывает возможность взыскания с виновного лица не только реального ущерба, но также упущенной выгоды. Исходя из того что алименты должны использоваться для текущего содержания, а не для извлечения дохода, некоторые специалисты полагают возможным взыскание лишь реального ущерба, выражающегося в потерях от продажи имущества по ценам ниже рыночных, в уплате процента за кредит и т.п.*(95) Представляется, что для ограничительного толкования комментируемой нормы оснований нет, так как в ней предусмотрено право получателя алиментов требовать возмещения всех причиненных убытков. Такое толкование согласуется со ст. 15 ГК, предусматривающей возможность возмещения убытков в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором. Такое решение полностью соответствует интересам получателей алиментов прежде всего в тех случаях, когда алименты перечисляются на счет в банке или иной кредитной организации, что особенно актуально для защиты имущественных интересов детей, помещенных под надзор в образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, в иные организации, в том числе для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (см. комментарий к ст. 84 СК). Как и неустойка, убытки подлежат взысканию в порядке гражданского судопроизводства; для их возмещения также требуется установление причинной связи между несвоевременной выплатой алиментов и их причинением и вины лица, обязанного уплачивать алименты.
Закон не предоставляет получателю алиментов право требовать компенсации морального вреда, так как при просрочке выплаты алиментов нарушаются имущественные интересы их получателя, что не дает возможности для применения указанной меры юридической ответственности, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом (ст. 1099 ГК, ст. 30 СК).
Статья 116. Недопустимость зачета и обратного взыскания алиментов
1. Указание о недопустимости зачета и обратного взыскания алиментов является одним из основополагающих принципов российского семейного права и направлено прежде всего на защиту слабой стороны в алиментных правоотношениях: получателя алиментов. Закон исходит из того, что зачет или обратное взыскание алиментов, полученных без достаточных к тому оснований, могут не только поставить их получателя в крайне тяжелое материальное положение, но и оказаться практически невозможными для исполнения, так как алименты, предназначенные для удовлетворения текущих потребностей, могут быть попросту истрачены, а других средств у получателя алиментов может не быть вовсе.
Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает положение о невозможности зачета алиментов другими встречными требованиями: имуществом при разделе общей совместной собственности супругов, требованием о возмещении вреда и т.п. Однако данное положение не применяется к случаям, когда в соглашении об уплате алиментов в качестве способа их взыскания наряду с денежными платежами или вместо них предусмотрено предоставление имущества. В подобных случаях речь идет не о зачете встречных требований, а об особом выражении предоставляемого плательщиком алиментов материального содержания. Предоставляемое или предоставленное в счет алиментов имущество обязательно должно быть выражено в денежной оценке; сторонами указывается, какой именно период выплаты алиментов охватывается стоимостью предоставленного имущества, если речь идет о передаче получателю алиментов недвижимого или иного ценного имущества. Зачет встречных требований (ст. 410, 411 ГК) предполагает взаимные однородные требования сторон, срок исполнения по которым уже наступил. Алиментное обязательство не может быть прекращено также путем новации (ст. 414 ГК), т.е. путем преобразования какого-либо прежнего неисполненного обязательства в иное, чаще всего денежное, обязательство. Зачет в алиментных обязательствах невозможен также в случаях, когда дети остаются при каждом из родителей, так как алименты платят не оба родителя друг другу, а тот из них, кто обязан обеспечить ребенка, остающегося у другого родителя, примерно так же, как обеспечен ребенок, проживающий с ним совместно (см. комментарий к ст. 83 СК). Взаимных алиментных требований, которые могли бы быть зачтены, в данной ситуации не возникает.
2. Пункт 2 комментируемой статьи детализирует норму, содержащуюся в ст. 1109 ГК, о недопустимости возврата неосновательно полученных алиментов, кроме случаев недобросовестности их получателя и счетной ошибки. В комментируемой статье не содержится указания на возможность обратного взыскания алиментов, выплаченных излишне вследствие счетной ошибки. Тем не менее положение, содержащееся в ст. 1109 ГК, может быть применено к алиментным отношениям. Решение этого вопроса зависит от способа исполнения алиментного обязательства и от того, кем допущена счетная ошибка. При исполнении обязательства самим плательщиком алиментов их обратное взыскание в принципе возможно, если получатель не пожелает вернуть излишне выплаченные суммы. Если ошибка допущена при удержании алиментов администрацией по месту работы плательщика, последний вправе предъявить иск к администрации. Статья 116 СК, так же как и ст. 1109 ГК, имеет в виду случаи, когда алименты выплачены изначально без достаточных оснований либо когда такие основания существовали, но впоследствии отпали, например когда плательщиком алиментов оспорено его отцовство в отношении ребенка, на содержание которого взыскивались алименты. В подобных случаях выплата алиментов может быть прекращена лишь на будущее время. Исключением являются три основания, названные в п. 2 комментируемой статьи (перечень этих оснований является исчерпывающим):
1) алименты подлежат обратному взысканию в случае отмены апелляционной, кассационной, надзорной инстанцией или по вновь открывшимся обстоятельствам (гл. 42 ГПК) решения суда о взыскании алиментов, если оно было основано на сообщенных истцом ложных сведениях или представленных им подложных документах. В этих случаях возможен поворот исполнения (ст. 444, 445 ГПК) по заявлению плательщика алиментов; обращения его в суд с иском о взыскании уплаченных алиментов не требуется;
2) обратное взыскание алиментов возможно при признании недействительным соглашения об уплате алиментов, если оно было заключено под влиянием обмана, угрозы, насилия (ст. 179 ГК, ст. 101 СК). Обратное взыскание алиментов не допускается, если соглашение об уплате алиментов было заключено под влиянием заблуждения и в дальнейшем признано судом недействительным. Необходимо учитывать, что предусмотренные ст. 179 ГК основания предназначены для признания недействительными оспоримых сделок, для которых предусмотрен годичный срок исковой давности (ст. 181 ГК). Иск об обратном взыскании алиментов по данному основанию может быть предъявлен после вступления в законную силу судебного решения о признании недействительным соглашения об уплате алиментов;
3) допускается обратное взыскание алиментов, выплачиваемых по поддельному соглашению об уплате алиментов либо по поддельным судебным актам: судебному приказу, решению суда, исполнительному листу, если факт подделки указанных документов установлен вступившим в законную силу приговором суда по уголовному делу. Предъявление в уголовном деле гражданского иска об обратном взыскании алиментов невозможно. При разрешении в порядке гражданского судопроизводства иска об обратном взыскании алиментов факты, изложенные в приговоре, имеют для суда преюдициальное значение.
3. Согласно п. 3 комментируемой статьи не допускается обратное взыскание алиментов на содержание несовершеннолетнего или недееспособного получателя. Если виновные действия, указанные в п. 2 данной статьи, были совершены законным представителем несовершеннолетнего или недееспособного получателя, они подлежат взысканию с виновного лица.
Статья 117. Индексация алиментов
1. Индексация денежных сумм представляет собой один из методов сохранения в условиях инфляции реальной величины денежных средств. В алиментных обязательствах она устанавливается с целью защиты алиментов от инфляции, а также во избежание многократного обращения получателей алиментов в суд с требованием об увеличении размера алиментов. Комментируемая статья устанавливает порядок индексации алиментов, взысканных по решению суда, так как в соглашении об уплате алиментов стороны сами определяют риски, для защиты от которых производится индексация, самостоятельно устанавливают ее порядок и периодичность (см. комментарий к ст. 105 СК). Однако если стороны в соглашении не предусмотрели иные способы и порядок индексации, она производится на основании комментируемой статьи.
Индексации подлежат алименты, взысканные в твердой денежной сумме (см. комментарий к ст. 83, 85, 87, 91, 98 СК). Алименты, взысканные в долевом отношении к заработку и (или) иному доходу плательщика, индексации не подлежат. Законодатель исходит из того, что при изменении минимального размера оплаты труда она происходит как бы автоматически путем увеличения заработка плательщика и соответствующей доли в нем получателя алиментов. Однако увеличение установленного законом минимального размера оплаты труда, в связи с которым в соответствии с данной статьей производится индексация, влечет обязательное увеличение заработной платы только для работников так называемой бюджетной сферы. Поэтому возможны случаи, когда в связи с увеличением минимального размера оплаты труда заработок плательщика не изменяется; следовательно, алименты, взысканные в долевом отношении к заработку, могут оказаться не защищенными от инфляции, в связи с чем законный представитель несовершеннолетнего получателя алиментов оказывается вынужден неоднократно обращаться с требованием об увеличении размера алиментов в виде увеличения доли в заработке их плательщика. Таким образом, в ряде случаев взыскание алиментов в твердой сумме более надежно обеспечивает защиту алиментных платежей от инфляции. Если алименты взысканы в твердой денежной сумме, индексация в связи с увеличением минимального размера оплаты труда производится независимо от того, увеличился ли реально заработок плательщика. Если его заработок остался прежним, то в результате индексации его материальное положение может ухудшиться по сравнению с тем, каким оно было на момент взыскания алиментов. В подобных случаях плательщик вправе требовать в судебном порядке уменьшения размера алиментов.
При индексации размера алиментов, взыскиваемых в твердой денежной сумме, должна быть применена ст. 1 Федерального закона от 19.06.2000 N 82-ФЗ "О минимальном размере оплаты труда" (в ред. от 24.07.2009, с изменениями, внесенными Постановлением Конституционного Суда РФ от 27.11.2008 N 11-П)*(96). Статья 1 данного Закона воспроизводит ст. 1 в ред. Федерального закона от 24.06.2008 N 91-ФЗ, согласно которой с 1 января 2009 г. вводится МРОТ в сумме 4330 руб. в месяц. Согласно ст. 3 данного Закона МРОТ применяется для регулирования оплаты труда и определения размеров пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, а также для иных целей обязательного социального страхования. Применение МРОТ для других целей не допускается (в ред. федеральных законов от 20.04.2007 N 54-ФЗ и от 24.07.2009 N 213-ФЗ). Исходя из этого представляется не соответствующим данному положению применение МРОТ в качестве своеобразной "условной единицы", заменяющей рубль как универсальную денежную единицу РФ, для облегчения индексации размера алиментов.
Следует также учитывать позицию по данному вопросу Конституционного Суда РФ применительно к гражданско-правовым обязательствам. Так, Постановлением Конституционного Суда РФ от 19.06.2002 N 11-П ст. 4 данного Закона признана не противоречащей Конституции РФ в части перехода на новый способ исчисления размеров иных видов денежных компенсаций, входящих в объем возмещения вреда, причиненного здоровью граждан, пострадавших в результате катастрофы на Чернобыльской АЭС, и новый критерий индексации сумм возмещения вреда - пропорционально росту величины прожиточного минимума в целом по Российской Федерации. С учетом данного Постановления Федеральным законом от 26.11.2002 N 152-ФЗ в ГК внесены следующие изменения: "Сумма, выплачиваемая по денежному обязательству непосредственно на содержание гражданина: в возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, по договору пожизненного содержания и в других случаях - индексируется с учетом уровня инфляции в порядке и случаях, которые предусмотрены законом" (ст. 318). В случае, когда потерпевший на момент причинения вреда не работал, то по его желанию размер возмещения определяется либо из его заработка до причинения вреда, либо из заработка работника его квалификации в данной местности, но не менее устанавливаемой в соответствии с федеральным законом величины прожиточного минимума трудоспособного населения в целом по Российской Федерации (п. 4 ст. 1086 ГК).
Постановлением Конституционного Суда РФ от 27.11.2008 N 11-П положение ч. 2 ст. 5 признано не соответствующим Конституции РФ в той части, в какой оно - во взаимосвязи с п. 2 ст. 597 и п. 2 ст. 602 ГК, предусматривающими определение минимального размера платежей в зависимости от МРОТ, установленного законом, - предписывает исчисление платежей по договорам пожизненной ренты и пожизненного содержания с иждивением, установленных в зависимости от МРОТ, производить с 1 января 2001 г. исходя из базовой суммы, равной 100 руб.
Сопоставляя положения, содержащиеся в новой редакции ГК, Федерального закона "О минимальном размере оплаты труда", и позицию Конституционного Суда РФ, следует констатировать, что МРОТ в настоящее время не может применяться ни в качестве критерия индексации размера алиментов, ни в качестве способа его исчисления. Представляется, что в настоящее время утратило свое функциональное назначение разъяснение, содержащееся в п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9, согласно которому "размер алиментов устанавливается в сумме, соответствующей определенному числу минимальных размеров оплаты труда, и подлежит индексации пропорционально увеличению установленного законом минимального размера оплаты труда, о чем должно быть указано в резолютивной части решения". Размер алиментов необходимо выражать в рублях, как в настоящее время уже поступают некоторые суды, а в качестве критерия индексации его размера целесообразно руководствоваться либо уровнем инфляции, либо, что более предпочтительно, изменением величины прожиточного минимума в целом по Российской Федерации соответственно для детей или для пенсионеров, в зависимости от того, кому определены алименты в твердой денежной сумме. Но поскольку комментируемая статья, несмотря на утрату ее юридического смысла, продолжает действовать, Верховному Суду РФ весьма желательно, по возможности безотлагательно, обеспечить ее точное и единообразное толкование и применение на всей территории РФ.
Статья 118. Уплата алиментов в случае выезда лица, обязанного уплачивать алименты, в иностранное государство на постоянное жительство
1. Комментируемая статья в отличие от прежнего законодательства предоставляет более надежные гарантии защиты прав и интересов получателей алиментов, так как ранее для выезда плательщика алиментов за пределы Российской Федерации на постоянное жительство было достаточно письменного заявления от лиц, имеющих право на алименты, либо от их законных представителей о том, что они не имеют к выезжающему за пределы России лицу никаких имущественных претензий, что по существу означало отказ от права на алименты. В настоящее время взаимоотношения между выезжающим на постоянное жительство в другое государство лицом, обязанным уплачивать алименты, и остающимися в Российской Федерации лицами, имеющими право требовать их выплаты, может быть заключено соглашение об уплате алиментов по правилам, установленным гл. 16 СК, за исключением нормы об индексации алиментов, содержащейся в ст. 105 СК.
2. При недостижении соглашения суд по иску лица, имеющего право на алименты, определяет их размер в виде периодических либо единовременных платежей или путем передачи получателю алиментов имущества, стоимость которого должна соответствовать сумме ежемесячных платежей, примерно равных величине прожиточного минимума, с учетом срока существования права на алименты, а также материального и семейного положения сторон. Вынося решение о присуждении единовременной суммы алиментов, суд должен учитывать возможность ее размещения в кредитной организации и получения дохода в виде процентов, а при вынесении решения о передаче имущества - возможность получения дохода от его использования. Представляется, что при взыскании алиментов на несовершеннолетних детей их присуждение в твердой денежной сумме (см. комментарий к ст. 83 СК) более соответствует интересам получателя алиментов, чем взыскание их в долевом отношении к заработку плательщика ввиду невозможности учесть все доходы, которые он может получить за пределами России. Необходимо также иметь в виду, что порядок исполнения судебных решений, включая решения о взыскании алиментов, устанавливается внутренним законодательством государства, на территории которого производится исполнение. В подобных случаях суды должны руководствоваться требованием о необходимости максимально возможного сохранения прежнего уровня обеспеченности несовершеннолетних детей. Что касается бессрочного действия права на алименты (ст. 85, 87, 89, 90, 93-97 СК), то при выезде на постоянное место жительства за пределы Российской Федерации лица, обязанного их выплачивать, реализация этого права не может быть гарантирована. В принципе не исключена возможность предъявления по месту жительства плательщика алиментов иска об изменении размера алиментов, например, о его увеличении. Однако в тех случаях, когда между Российской Федерацией и государством, на территории которого проживает плательщик алиментов, отсутствует соглашение о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и семейным делам либо соглашения о взаимном признании и исполнении судебных решений, имеется риск невозможности взыскания алиментов или исполнения решения суда об их присуждении.
При наличии между Российской Федерацией и соответствующим государством международного договора либо в случае, когда обе страны являются участницами международной конвенции, порядок исполнения судебных решений определяется указанными международно-правовыми актами. В частности, в соответствии со ст. 51 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенной в г. Минске 22 января 1993 г., каждая из договаривающихся сторон признает и исполняет вынесенные в другом государстве решения учреждений юстиции по гражданским и семейным делам, включая утвержденные судом мировые соглашения и нотариальные акты в отношении денежных обязательств.
Таким образом, указанная норма дает возможность исполнения не только судебных решений, но и нотариально удостоверенных соглашений об уплате алиментов.
Сторонами в алиментном обязательстве могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. При разрешении на территории России споров с участием иностранных лиц и лиц без гражданства о взыскании с родителей алиментов на несовершеннолетних детей применяется закон государства, на территории которого родители имеют совместное место жительства. При отсутствии у них совместного места проживания применяется закон государства, гражданином которого является ребенок. По требованию истца в интересах ребенка может быть применен закон государства, на территории которого ребенок постоянно проживает. При разрешении спора о взыскании алиментов на нетрудоспособных совершеннолетних детей и на других членов семьи применяется закон государства, на территории которого спорящие стороны имеют совместное место жительства; при отсутствии у них совместного места жительства применяется закон государства, гражданином которого является лицо, претендующее на алименты (см. комментарий к ст. 163, 164 СК).
В связи с этим могут возникнуть ситуации, когда один и тот же спор может быть разрешен на территории разных государств, что порождает трудности при решении вопроса о принудительном исполнении на территории РФ судебного решения, вынесенного в другом государстве. Так, по жалобе на определение Тамбовского областного суда об отказе в принудительном исполнении решения Зареченского районного суда г. Сумы (Украина) Верховный Суд РФ разъяснил, что наличие вступившего в законную силу решения суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете, по тем же основаниям, вынесенному на территории РФ, является основанием для отказа в принудительном исполнении решения иностранного суда. Указанным решением суда, вынесенным в Республике Украина 23 февраля 2006 г. с А. в пользу В. взысканы алименты на содержание сына Андрея 19.11.1987 г.р. по 1/6 со всех видов заработка ответчика. Взыскание, согласно решению суда, должно производиться ежемесячно с 5 апреля 2005 г. до окончания обучения в учебном заведении, т.е. до 5 июля 2009 г. В связи с тем что плательщик алиментов проживает на территории России, взыскательница обратилась с ходатайством о принудительном исполнении на территории РФ данного решения. По делу установлено, что в 2005 г. вступило в законную силу решение судьи одного из районов г. Тамбова от 22 февраля 2005 г. по спору о взыскании алиментов на сына Андрея с ответчика В. Поскольку законодательство России не предусматривает возможности взыскания алиментов на содержание трудоспособных совершеннолетних детей для продолжения образования, в удовлетворении иска истице было отказано, после чего она обратилась в Зареченский районный суд г. Сумы*(97).
Статья 119. Изменение установленного судом размера алиментов и освобождение от уплаты алиментов
1. Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает совокупность двух условий, при которых суд вправе рассматривать исковые требования одной из сторон в алиментном обязательстве:
1) отсутствие соглашения об уплате алиментов, поскольку его наличие препятствует обращению в суд с иском об изменении размера алиментов или об освобождении от их уплаты. Заинтересованная сторона вправе в любое время и по любым основаниям, в том числе в связи с изменением материального или семейного положения, потребовать от другой стороны изменения или расторжения соглашения об уплате алиментов. При отказе другой стороны лицо, заинтересованное в изменении или расторжении соглашения, вправе потребовать этого в судебном порядке (ст. 450-452 ГК, ст. 101 СК);
2) изменение материального или семейного положения любой из сторон является обязательным условием, при наличии которого заинтересованная сторона вправе рассчитывать на удовлетворение своих исковых требований. Суд не вправе пересматривать прежнее судебное решение, которым был установлен определенный размер алиментов, только на том основании, что присужденных средств оказалось недостаточно для удовлетворения жизненных потребностей получателя алиментов, если не возникло новых оснований, связанных с изменением материального и (или) семейного положения сторон, которое должно носить существенный характер. Истец вправе представлять доказательства изменения материального или семейного положения как у него самого (ухудшение состояния здоровья, появление лиц, которых он по закону обязан содержать, или, напротив, смерть лица, ранее оказывавшего ему помощь, и т.п.), так и у ответчика (прекращение обязанности по содержанию лиц, которым он ранее оказывал помощь, появление дополнительных доходов и др., в том числе наличие у несовершеннолетнего получателя алиментов достаточного заработка или доходов от занятия предпринимательской деятельностью).
При наличии указанных и иных уважительных причин суд вправе вынести одно из следующих решений: а) по требованию получателя алиментов увеличить их размер; б) по требованию плательщика алиментов уменьшить их размер; в) по требованию плательщика алиментов освободить его от обязанности по их уплате.
Суд вправе отказать в удовлетворении иска ввиду недоказанности или несущественного характера изменения материального или семейного положения сторон или ввиду отсутствия иных заслуживающих внимания обстоятельств. Перечень уважительных причин, могущих явиться основаниями для изменения размера алиментов или для полного освобождения от их уплаты, не является исчерпывающим.
Комментируемая статья не разграничивает основания для уменьшения размера алиментов и полного освобождения плательщика от их уплаты, предоставляя судам право самим решать это вопрос. Поэтому при наличии аналогичных оснований суд с учетом конкретных обстоятельств дела может принять любое из указанных решений. В частности, в п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9 разъяснено, что при помещении супруга или бывшего супруга - получателя алиментов в дом инвалидов на полное государственное обеспечение либо передача его на обеспечение (попечение) общественной или других организаций либо частных лиц (например, в случае заключения с ним договора о пожизненном содержании с иждивением и т.п.), может явиться основанием для полного освобождения супруга (бывшего супруга), обязанного уплачивать алименты, от их уплаты. Если супруг, получающий алименты, нуждается в дополнительных расходах на оплату постороннего ухода, на лечение, усиленное питание и т.п., размер алиментов может быть уменьшен.
Иск об изменении размера алиментов или об освобождении от их уплаты предъявляется по месту жительства ответчика. Решение суда обращается к исполнению только после вступления его в законную силу.
2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает специальные основания освобождения обязанного лица от уплаты алиментов, являющиеся, по существу, отказом от защиты права на алименты их получателя. Эти основания конкретизируют положения, предусмотренные ст. 7 СК, поскольку при наличии указанных в данной статье обстоятельств отсутствуют моральные обоснования для защиты нарушенного права на алименты. Такими обстоятельствами являются:
1) совершение дееспособным совершеннолетним получателем алиментов умышленного преступления в отношении лица, обязанного выплачивать алименты. Имеется в виду любое умышленное преступление: против жизни, здоровья, половой неприкосновенности, против собственности и т.п. При этом форма умысла - прямой или косвенный - значения не имеет. Факт совершения умышленного преступления должен быть подтвержден вступившим в законную силу приговором суда. Представляется, что данное положение следует толковать расширительно и применять также в случаях, когда умышленное преступление было совершено лицом, имеющим право на алименты, не только в отношении самого плательщика, но и в отношении членов его семьи (супруга, родителей, детей);
2) недостойное поведение совершеннолетнего дееспособного получателя алиментов в семье, под которым следует понимать неправомерное, но не образующее состава умышленного преступления, а также аморальное поведение получателя алиментов. Имеется в виду не единственный факт проявления недостойного поведения, а его систематическое проявление, в частности, злоупотребление спиртными напитками или наркотическими средствами, систематическое оскорбление лица, обязанного выплачивать алименты, и других членов семьи, нанесение побоев, уход из семьи, занятие азартными играми, растрата семейного бюджета или имущества и т.п. Как недостойное поведение в семье следует расценивать расходование получаемых алиментов на приобретение спиртных напитков, наркотических средств, на азартные игры и т.п.
Основания освобождения от уплаты алиментов, указанные в п. 2 комментируемой статьи, распространяются на всех лиц, указанных в данном разделе СК, кроме несовершеннолетних и недееспособных лиц, в отличие от специальных оснований освобождения от уплаты алиментов, предусмотренных п. 5 ст. 87, ст. 92, 96, 97 СК (см. комментарий к указанным статьям). Освобождение от уплаты алиментов по основаниям, указанным в разд. V СК - не обязанность, а право суда. Суд вправе с учетом конкретных обстоятельств дела отказать в удовлетворении иска об освобождении от уплаты алиментов, однако он не вправе вместо полного отказа в удовлетворении иска снизить размер алиментов при наличии оснований, указанных в п. 2 данной статьи и в гл. 13-15 настоящего раздела.
Иск об освобождении от уплаты алиментов может быть предъявлен как после их взыскания, так и в качестве встречного иска при предъявлении исковых требований лицом, имеющим право на алименты. Если алименты уже были взысканы, то в случае удовлетворения иска их выплата прекращается. Суд обязан в трехдневный срок после вступления решения в законную силу направить его копию в суд, первоначально рассматривавший дело о взыскании алиментов (п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9). Выплата алиментов в этих случаях прекращается с даты вступления решения суда в законную силу. Если алименты еще не были взысканы, суд, удовлетворяя иск об освобождении от уплаты алиментов, отказывает в удовлетворении иска об их взыскании.
При удовлетворении иска об освобождении от уплаты алиментов по основаниям, указанным в гл. 13-15 и п. 2 комментируемой статьи, лица, имевшие право на алименты, не вправе повторно обращаться с иском об их взыскании, так как по данному делу имеется вступившее в законную силу решение суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете, по тем же основаниям (п. 2 ч. 1 ст. 134 ГПК). Если же освобождение от уплаты алиментов имело место по основаниям, указанным в п. 1 комментируемой статьи, ввиду тяжелого материального положения лица, обязанного выплачивать алименты, то в случае улучшения его материального или семейного положения и при прекращении действия иных заслуживающих внимания обстоятельств возможность предъявления к нему повторного иска о взыскании алиментов не исключается.
Статья 120. Прекращение алиментных обязательств
1. В отличие от случаев прекращения выплаты алиментов ввиду освобождения обязанного лица от их уплаты (см. комментарии к п. 5 ст. 87, ст. 92, 96, 97, п. 2 ст. 119 СК) комментируемая статья содержит перечень оснований прекращения уже существующих алиментных обязательств, возникших на основании соглашения об уплате алиментов, брачного договора (см. комментарий к ст. 42 СК) или на основании судебных актов: судебного приказа или решения суда. Структура комментируемой статьи представляется несколько усложненной, а ее редакция - неточной. Оптимальным представляется выделение общих оснований, по которым алиментные обязательства прекращаются автоматически, независимо от того, выплачиваются алименты по соглашению или по решению суда. Такими основаниями являются: 1) смерть получателя или плательщика алиментов или объявление кого-либо из них умершим; 2) достижение несовершеннолетним получателем алиментов 18 лет (если в соглашении об уплате алиментов на несовершеннолетних детей не указан иной срок его действия).
Смерть или объявление умершим одной из сторон в алиментном обязательстве прекращает выплату алиментов на будущее время. Задолженность по алиментам в случае смерти плательщика алиментов может быть взыскана с наследников как долг наследодателя, по которому наследники отвечают в пределах наследственного имущества. Получатель алиментов или его законный представитель вправе заявить соответствующее требование в течение общего срока исковой давности, однако приостановление, перерыв и восстановление этого срока не допускаются (ст. 1175 ГК). В случае смерти получателя алиментов удержанная, но не полученная им при жизни сумма алиментного платежа переходит к его наследникам. В случае явки или обнаружения места нахождения плательщика алиментов, объявленного умершим, их выплата может быть возобновлена, если ко времени явки и отмены судебного решения об объявлении лица умершим факты, послужившие основанием для взыскания алиментов до объявления их плательщика умершим, продолжают иметь место. Однако выплата алиментов не может быть возобновлена автоматически, путем возобновления исполнительного производства, прекращенного в связи с объявлением должника умершим. В указанном случае должен предъявляться новый иск либо должен быть выдан новый судебный приказ. Плательщик и получатель алиментов вправе также заключить новое соглашение об их уплате. Поскольку в соответствии со ст. 45 ГК в связи с объявлением лица умершим после него открывается наследство, то при разрешении спора о выплате алиментов и при определении их размера суд должен выяснить вопрос, не входил ли получатель алиментов в число наследников и не получил ли он свою долю в наследстве после вступления в законную силу решения суда об объявлении умершим плательщика алиментов. Имущество, доставшееся получателям алиментов по наследству, должно быть зачтено в счет алиментов за период отсутствия лица, объявленного умершим, как если бы должник выплачивал их при обычных условиях. Исходя из этого и в связи с прекращением исполнительного производства после явки должника, объявленного умершим, задолженность по прежнему исполнительному документу за период между вступлением в законную силу решения суда об объявлении плательщика алиментов умершим и его явкой не должна начисляться.
В случае признания плательщика алиментов безвестно отсутствующим алименты выплачиваются получателям путем обращения взыскания на его имущество, если они были взысканы до признания его безвестно отсутствующим. Взыскание алиментов с лица после вступления в законную силу решения суда о признании его безвестно отсутствующим возможно, как представляется, только на несовершеннолетних детей в долевом отношении к его заработку и (или) иному доходу. После обращения решения суда к немедленному исполнению (ст. 211 ГПК) судебным приставом-исполнителем начисляется задолженность по правилам, предусмотренным ст. 113 СК, после чего на имущество плательщика алиментов обращается взыскание для погашения задолженности. Взыскание алиментов в твердой денежной сумме как на несовершеннолетних детей, так и на иных получателей представляется невозможным, так как суд в подобных случаях не может учесть материальное и семейное положение плательщика алиментов и вынести объективное решение с учетом всех обстоятельств дела. Признание безвестно отсутствующим получателя алиментов также не прекращает алиментного обязательства; алименты, выплачиваемые на основании соглашения, могут быть перечислены на счет, указанный получателем, либо внесены в депозит нотариуса (ст. 327 ГК), а если алименты выплачиваются на основании судебного акта, они могут быть внесены в депозит суда по месту исполнения решения.
Помимо указанных оснований п. 1 комментируемой статьи содержит специальные основания прекращения алиментных обязательств, возникших из соглашения об уплате алиментов и из брачного договора, хотя о последнем закон специально не упоминает. Если алименты выплачиваются на основании соглашения, их выплата может быть прекращена в связи с истечением срока действия соглашения либо по основаниям, предусмотренным этим соглашением. Срок действия соглашения может выражаться в виде не только календарной даты, но и определенного события, например, он может быть связан с окончанием получателем алиментов очной формы обучения в высшем учебном заведении и т.п. В соглашении об уплате алиментов или в брачном договоре могут быть предусмотрены специальные основания прекращения выплаты алиментов, например, пьянство или иное недостойное поведение получателя алиментов, его уход из семьи и т.д. Однако указанные основания не всегда бесповоротно прекращают алиментное обязательство. Но представляется явно избыточным и неоправданным применение к семейным отношениям гражданско-правовых начал, в частности категории гражданской дееспособности. Нельзя ставить полностью в зависимость выплату алиментов несовершеннолетнему получателю от приобретения им полной гражданской дееспособности, поскольку само по себе наличие полной дееспособности не прекращает действия норм о правах ребенка, предусмотренных Конвенцией о правах ребенка и гл. 11 СК (см. комментарий к гл. 11). С учетом того что в соответствии с законами субъектов РФ брачный возраст может быть снижен до 14 лет (см. комментарий к ст. 13) следует признать, что п. 2 комментируемой статьи явно не соответствует принципу приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи. Вопрос о прекращении выплаты алиментов в подобных случаях следует решать индивидуально, в зависимости от материального положения несовершеннолетнего, хотя бы он и приобрел полную гражданскую дееспособность. Если срок действия соглашения об уплате алиментов истек, новое соглашение не заключено, но лицо, получавшее алименты по соглашению, имеет на них право по закону, оно может обратиться в суд с иском об их взыскании (см. комментарий к ст. 106 СК). В таких случаях алименты могут быть взысканы за прошлое время, т.е. с момента прекращения действия соглашения (см. комментарий к п. 2 ст. 107 СК).
Представляется, что перечень оснований прекращения алиментных обязательств, возникших на основании соглашения об уплате алиментов, перечисленных в комментируемой статье, следует признать исчерпывающим. В силу специфики алиментных обязательств практически не могут быть применены иные основания их прекращения, перечисленные в гл. 26 ГК.
2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит основания прекращения выплаты алиментов, взыскиваемых в судебном порядке. Как отмечалось, достижение получателем алиментов совершеннолетия автоматически прекращает выплату алиментов, так как в исполнительном документе, включая соглашение об уплате алиментов, указывается дата рождения несовершеннолетнего получателя, поэтому администрация организации по месту исполнения обязательства сама прекращает удержания. Поскольку закон связывает прекращение выплаты алиментов также с приобретением несовершеннолетним получателем алиментов полной гражданской дееспособности в связи с вступлением в брак или эмансипацией, то возникает вопрос о возможности автоматического прекращения их выплаты по данному основанию. Это возможно без обращения в суд, если плательщик алиментов предоставит судебному приставу-исполнителю или администрации организации, производящей удержания, свидетельство о заключении получателем алиментов брака или правовой акт о его эмансипации. Таким актом является постановление органа опеки и попечительства или решение суда.
Эмансипация несовершеннолетнего получателя алиментов прекращает алиментное обязательство бесповоротно, так как закон не предусматривает ее отмены и возврата несовершеннолетнего в статус частично дееспособного лица. Аналогично решается вопрос при расторжении несовершеннолетним брака.
Если же брак признан судом недействительным (см. комментарий к ст. 27-30 СК), то вопрос о сохранении за несовершеннолетним полной дееспособности, приобретенной в таком браке, зависит от судебного решения о признании его недействительным. Если полная гражданская дееспособность будет за ним сохранена, то признание брака недействительным не влечет возобновления выплаты алиментов. Если несовершеннолетний получатель алиментов в связи с признанием брака недействительным утрачивает полную гражданскую дееспособность, то выплата ему алиментов возобновляется; однако в этом случае возникает вопрос, с какого момента: с момента заключения брака, признанного недействительным, либо с момента вступления в законную силу судебного решения? Трудности могут возникнуть также при решении вопроса о том, должен ли судебный пристав-исполнитель возобновить исполнительное производство, прекращенное в связи с вступлением несовершеннолетнего в брак, или получатель алиментов либо его законный представитель должны обращаться в суд с иском о возобновлении выплаты алиментов? По смыслу п. 1 ст. 30 СК брак, признанный судом недействительным, не порождает для лиц, вступивших в него, никаких прав и обязанностей, т.е. не влечет никаких юридических последствий. Это означает, что выплата алиментов несовершеннолетнему получателю должна быть возобновлена после вступления в законную силу решения суда о признании брака недействительным, но задолженность по алиментам - исчислена судебным приставом-исполнителем с момента утраты полной дееспособности. В соответствии с п. 2 ст. 21 ГК этот момент определяется судом. Но поскольку задолженность образовалась не по вине плательщика алиментов, исполнение должно производиться не более, чем за три года с момента прекращения выплаты алиментов. Представляется, что выплата алиментов возобновляется путем возобновления ранее прекращенного исполнительного производства без обращения получателя алиментов в суд. Однако плательщик алиментов вправе обратиться в суд по месту исполнения судебного акта о взыскании алиментов с иском об освобождении от уплаты задолженности при наличии оснований, предусмотренных ст. 114 СК, либо в суд по месту жительства получателя алиментов с иском об освобождении от уплаты алиментов (см. комментарий к ст. 119 СК). Таким же образом должен решаться вопрос и в тех случаях, когда до вступления несовершеннолетнего получателя алиментов в брак их выплата производилась на основании соглашения. Для предотвращения подобной ситуации при составлении соглашения целесообразно предусматривать основания его продления или основания прекращения его действия, в том числе возможность вступления несовершеннолетнего в брак или его эмансипации. В этих случаях действие соглашения, прекращенного по указанному основанию, не должно автоматически возобновляться при признании брака недействительным, и алиментное обязательство в этом случае бесповоротно прекращается.
Алиментное обязательство прекращается также при усыновлении (удочерении) ребенка, на содержание которого взысканы алименты. Имеется в виду усыновление (удочерение) ребенка не самим плательщиком алиментов (например, усыновление бабушкой своего несовершеннолетнего внука), а другими лицами. Так как при его усыновлении кем-либо из членов его семьи, обязанных по закону предоставлять ему содержание (см. комментарий к гл. 15 СК), алиментная обязанность "второй очереди" трансформируется в обязанность "первой очереди" ввиду того, что между усыновителем и усыновленным возникают правоотношения, аналогичные родительским (см. комментарий к ст. 137 СК). По данному основанию выплата алиментов прекращается автоматически, при предоставлении судебному приставу-исполнителю или в администрацию организации, производящей удержания, копии решения суда об усыновлении (удочерении) получателя алиментов, хотя в данном случае полностью не обеспечивается тайна усыновления. Аналогично должен решаться вопрос о прекращении выплаты алиментов, уплачиваемых на основании соглашения об уплате алиментов.
Наряду с обстоятельствами, влекущими автоматическое прекращение выплаты алиментов, в п. 2 комментируемой статьи содержатся основания ее прекращения только по решению суда, если алименты были взысканы в судебном порядке. В таком порядке выплата алиментов прекращается в случае признания судом факта восстановления трудоспособности или прекращения нуждаемости получателя алиментов. Признание факта восстановления трудоспособности возможно лишь в отношении лиц, признанных инвалидами I, II и III группы, за исключением лиц, которым группа инвалидности установлена бессрочно, т.е. пожизненно. Невозможно признание восстановления трудоспособности лиц, достигших пенсионного возраста (мужчин - 60 лет, женщин - 55 лет). При признании судом восстановления трудоспособности нет необходимости специально признавать факт прекращения нуждаемости.
Прекращением нуждаемости следует считать появление у получателя алиментов дополнительных, ранее не имевших места источников средств к существованию в размере, равном сумме прожиточного минимума или превышающем ее. Нуждаемость может прекратиться как у нетрудоспособных получателей алиментов, так и у супруга (бывшего супруга), занятого уходом за общим с плательщиком алиментов ребенком-инвалидом до достижения им 18 лет или за общим ребенком - инвалидом с детства I группы. По мотивам прекращения нуждаемости не может быть прекращена выплата алиментов жене (бывшей жене) в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего с супругом-плательщиком алиментов ребенка, а также несовершеннолетним детям их родителями, так как закон не ставит выплату алиментов данным лицам в зависимость от их нуждаемости в материальной помощи. Выплата алиментов должна быть прекращена в случае признания судом факта отсутствия у плательщика необходимых средств, если с этим условием связано возникновение права на алименты (см. комментарии к ст. 89, 90, 93-95, 97 СК).
Выплата алиментов с родителя на несовершеннолетнего ребенка прекращается в тех случаях, когда ребенок перешел на постоянное жительство к родителю - плательщику алиментов. Если при этом второй родитель, с которым ранее проживал ребенок (взыскатель) не отказался от получения алиментов, плательщик алиментов должен предъявить по месту жительства взыскателя иск о прекращении их выплаты. Если взыскатель отказался от их получения, то по его заявлению судебный пристав-исполнитель прекращает исполнительное производство (п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9).
Выплата алиментов, взысканных по решению суда, прекращается также по решению суда. Дело о прекращении выплаты алиментов рассматривается в порядке искового производства судом по месту жительства получателя алиментов; их выплата прекращается со дня вступления решения в законную силу (п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9). Последующее возобновление трудоспособности или нуждаемости бывшего получателя алиментов или появление у бывшего плательщика необходимых средств влечет новое алиментное обязательство; прежнее решение суда не имеет преюдициального значения для суда, повторно рассматривающего дело.
Выплата алиментов прекращается при вступлении бывшего супруга-получателя алиментов в новый брак после их взыскания. Последующее расторжение брака не влечет возобновления алиментного обязательства в отношении бывшего супруга. Значительно сложнее решается вопрос о возобновлении выплаты алиментов при признании нового брака недействительным. В отличие от подобной ситуации в отношении несовершеннолетних получателей алиментов момент, с которого должна быть возобновлена выплата алиментов, определяется не судом, а самим законом: таким моментом является момент заключения брака. Правда, плательщик алиментов может потребовать прекращения их уплаты по иным основаниям, в частности по мотивам прекращения нуждаемости. Таким же образом должен решаться вопрос о прекращении выплаты алиментов в тех случаях, когда разведенный супруг, получающий алименты, вступает в фактические брачные отношения с другим лицом и не желает регистрировать новый брак, чтобы сохранить свое право на алименты. В данном случае невозможно применение в порядке аналогии закона нормы о прекращении права бывшего супруга на алименты в связи с вступлением его в новый брак. В такой ситуации плательщику алиментов придется доказывать, что в связи со вступлением бывшего супруга в фактический брак с другим лицом у получателя алиментов прекратилась нуждаемость в материальной помощи.
Если алименты были взысканы по решению суда, то при наличии оснований для их прекращения, требующих судебного разбирательства (по мотивам восстановления трудоспособности, прекращения нуждаемости, отсутствия у плательщика алиментов необходимых средств), суд обязан удовлетворить иск плательщика и прекратить выплату алиментов.
Раздел VI. Формы воспитания детей, оставшихся без попечения родителей
Глава 18. Выявление и устройство детей, оставшихся без попечения родителей
Статья 121. Защита прав и интересов детей, оставшихся без попечения родителей
1. Потеря родителей влечет за собой утрату их заботы о своем ребенке. Иначе говоря, утрату родительского попечения о несовершеннолетних детях, которые по своему возрасту в такой заботе нуждаются. Иногда сиротой считают ребенка, потерявшего одного из родителей. Но в правовом смысле к оставшимся без попечения родителей относятся, во-первых, те дети, чьи родители умерли (когда умирает одинокая женщина-мать, ее ребенок тоже становится сиротой); во-вторых, дети, о которых здравствующие родители не могут или не хотят заботиться. К таким родителям относятся: лишенные родительских прав; ограниченные в родительских правах; признанные судом полностью недееспособными; признанные судом безвестно отсутствующими; страдающие тяжелым психическим заболеванием; находящиеся в местах лишения свободы. Здесь имеют место объективные причины отсутствия родительского попечения.
Другой, более распространенной причиной так называемого социального сиротства является, как правило, нежелание родителей заботиться о своих несовершеннолетних детях, так как: их место нахождения неизвестно; они относятся к лицам, не имеющим постоянного места жительства; страдают хроническим алкоголизмом или наркоманией; имея другую семью, никак не проявляют заботы о детях от предыдущего брака; всячески уклоняются от выполнения родительского долга по содержанию, воспитанию своих детей.
СК не содержит исчерпывающего перечня причин социального сиротства. Поэтому он может быть дополнен. Но если один из родителей по каким-либо причинам о своих детях не заботится, и вся тяжесть их содержания, воспитания ложится на другого родителя, такой ребенок не относится к числу лишившихся родительского попечения. Он не сирота.
На практике обычно имеет место комбинация разных причин сиротства: мать умерла - отец в местах лишения свободы; место нахождения отца неизвестно - мать страдает тяжелым душевным заболеванием и т.п.
Отсутствие родителей обязывает государство их заменить с помощью органов опеки и попечительства (см. комментарий к п. 2 ст. 121 СК).
Чтобы выявить детей, нуждающихся в государственной защите, их следует, прежде всего, обнаружить. Пункт 3 ст. 56 СК обязывает должностных лиц организаций и иных граждан, которым станет известно об угрозе жизни или здоровью ребенка, о нарушении его прав и законных интересов сообщать об этом в орган опеки и попечительства по месту фактического нахождения ребенка.
Гражданство, место регистрации ребенка значения не имеют. Вся информация о таком ребенке поступает в органы опеки и попечительства, на территории которых обнаружен ребенок, нуждающийся в государственной помощи. Таков один из источников информации о бедственном положении несовершеннолетнего. Она может поступать из школы, жилищных органов, органов социального обеспечения, медицинских учреждений, из суда, от органов МВД России, прокуратуры. По сути дела, о такой обязанности говорится, например, в ч. 1 ст. 2 Федерального закона "О полиции", п. 2 ст. 19 Консульского устава Российской Федерации от 05.07.2010 N 154-ФЗ*(98). Сами органы опеки и попечительства, как правило, выявлением таких детей не занимаются. Они лишь организуют его.
После получения сведений о ребенке, нуждающемся в помощи, органы опеки попечительства:
- проверяют достоверность полученной информации (см. комментарий к абз. 1 п. 1 ст. 122 СК);
- берут на учет детей, лишившихся родительского попечения;
- избирают форму их устройства (см. комментарий к ст. 123 СК);
- осуществляют последующий контроль за условиями их содержания, воспитания и образования. Такой контроль ведется за подопечными детьми в соответствии с п. 3 ст. 34 ГК, а также за ребенком, переданным на усыновление, за воспитанниками приемных семей.
СК обращает внимание на то, что деятельность других, кроме органов опеки и попечительства, юридических и физических лиц по выявлению и устройству детей, оставшихся без попечения родителей, не допускается. Данному положению СК противоречит ч. 4 ст. 6 Закона об опеке и попечительстве, где сказано, что полномочия органов опеки и попечительства по выявлению лиц, нуждающихся в установлении над ними опеки или попечительства, а также по подбору и подготовке граждан, выразивших желание стать опекунами или попечителями либо принять детей, оставшихся без попечения родителей, в семью на воспитание в иных установленных семейным законодательством формах, могут осуществлять образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, или иные организации, в том числе для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. Тем самым не просто нарушается п. 3 ст. 121 СК, а ликвидируется существующая централизованная система защиты прав детей, лишившихся родительского попечения, путем их устройства и создаются условия для взяточничества в столь сложной и ответственной сфере, какой является охрана детства. Чтобы смягчить это противоречие, были введены Правила осуществления отдельных полномочий органов опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан образовательными организациями, медицинскими организациями, организациями, оказывающими социальные услуги, или иными организациями, в том числе организациями для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, утвержденные постановлением Правительства РФ от 18.05.2009 N 423*(99).
2. Органами опеки и попечительства являются органы исполнительной власти субъектов РФ. Вопросы организации и деятельности по осуществлению опеки и попечительства над детьми, оставшимися без попечения родителей, отныне входят в компетенцию субъектов РФ, которым предстоит определить, в чью сферу (органов образования, социального обеспечения или специально созданных при органах исполнительной власти отделов по проблемам семьи) входит непосредственная защита прав детей, оставшихся без семьи, родителей, оказавшихся в опасной ситуации. При этом учитываются требования гражданского и семейного законодательства.
Статья 122. Выявление и учет детей, оставшихся без попечения родителей
1. В п. 1 комментируемой статьи воспроизводится текст п. 3 ст. 56 СК (см. комментарий к указанной статье), но всеобщая обязанность, о которой идет речь, здесь уточняется. Она относится не ко всем и каждому, а к должностным лицам дошкольных образовательных, воспитательных, медицинских и других организаций, которым чаще всего приходится сталкиваться с детьми, потерявшими семью, родителей. Представляется, что в данном случае делается акцент на детях, которых можно (и нужно) передать на воспитание в другую семью. Само собой разумеется, что в число "информаторов" входят граждане, которым по разным причинам становится известно о детях, оставшихся без попечения родителей.
В течение трех дней (т.е. практически без промедления) после получения такой информации органы опеки и попечительства, их представитель обязаны удостовериться в том, что действительно ребенок попал в беду, находится в опасной для него обстановке. Убедившись в этом, выясняют, имеет ли ребенок близких родственников, готовых временно о нем позаботиться. И в акте обследования, завершающем выяснение всех обстоятельств, делается отметка о том, кто добровольно принимает на себя обязанность позаботиться о ребенке, пока не будет окончательно определена форма его устройства в соответствии с требованиями ст. 123 СК (см. комментарий к указанной статье).
2. Особое внимание уделяется детям, которых можно устроить в семью, заменяющую родительскую (на усыновление, опеку (попечительство)). С этим связана обязанность руководителей детских учреждений, куда был помещен осиротевший ребенок, сообщить в семидневный срок именно органам опеки и попечительства по месту нахождения данного учреждения, что у них находится такой ребенок. Тем самым обеспечивается участие государства в его защите, ибо он не может быть предметом спекуляции и наживы.
3. Органы опеки и попечительства, получив сведения о ребенке, оставшемся без попечения родителей, обеспечивают в течение месяца его устройство в семью. Если это невозможно, информация о несовершеннолетнем поступает в соответствующий орган исполнительной власти субъекта РФ, который в месячный срок со дня поступления сведений о ребенке организует его устройство в семью граждан, проживающих на территории данного субъекта РФ. Если и это не удается, информация о ребенке поступает для учета в государственный банк данных для оказания содействия в последующем устройстве ребенка в семью граждан Российской Федерации или родственников несовершеннолетнего, постоянно проживающих на территории РФ. Когда же это не получается, такие дети могут быть переданы на усыновление иностранным гражданам или лицам без гражданства (см. комментарий к ст. 124 СК).
Порядок формирования и пользования государственным банком данных о детях, оставшихся без попечения родителей, которые могут быть переданы в семью, заменяющую родительскую, определяется Законом о банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей, Правилами ведения банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей. Кроме сведений о ребенке, который может быть передан в семью банк данных содержит информацию о гражданине, желающем принять ребенка в свою семью. Обязательным условием получения документированной информации о детях, подлежащих устройству в семью, является подача в письменной форме заявления гражданином, желающим принять ребенка на воспитание.
Постановка ребенка, лишившегося родительского попечения, на учет в государственном банке данных не обязательна, если он уже находился в семье, заменяющей родительскую. Так, супруги - гражданин США Ф. и гражданка Украины С. обратились в суд с заявлением об удочерении гражданки Российской Федерации несовершеннолетней П., 07.01.1994 г.р., находящейся в момент рассмотрения их заявления под опекой С. Девочка проживала в семье потенциальных усыновителей уже три года, заявителей считала своими родителями. Решением Московского городского суда от 2 марта 2006 г. Ф. и С. было отказано в удовлетворении их просьбы, так как девочка не находилась на учете в банке данных. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ 11 апреля 2006 г. это решение суда отменила, поскольку с момента выявления П. как ребенка, оставшегося без попечения родителей, она постоянно находилась на воспитании в семье: сначала на патронатном воспитании, затем под опекой, потом на воспитании в приемной семье Р. Поэтому сведения о девочке, как лишившейся родительского попечения, в государственный банк данных не направлялись, что объясняет их правомерное отсутствие*(100).
4. Предусмотренная СК система оповещения, посвященная детям, оставшимся без попечения родителей, устанавливает правила, не имеющие исключения. Кроме того, неисполнение обязанностей по соблюдению таких правил, а также предоставление заведомо недостоверных сведений, сокрытие информации о ребенке, подлежащем устройству в семью, рассматривается как правонарушение со стороны руководителей организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний. Такое правонарушение предусмотрено ст. 5.36 КоАП, в ч. 1 которой установлено, что нарушение руководителем учреждения, в котором находятся дети, оставшиеся без попечения родителей, либо должностным лицом органа исполнительной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления порядка или сроков предоставления сведений о ребенке, нуждающемся в передаче на воспитание в семью либо в учреждение для детей-сирот или для детей, оставшихся без попечения родителей, а равно предоставление заведомо недостоверных сведений о таком несовершеннолетнем влечет наложение административного штрафа в размере от 1000 руб. до 1500 руб. В ч. 2 ст. 5.36 КоАП фигурируют те же потенциальные нарушители требований семейного законодательства. Однако здесь говорится об укрытии несовершеннолетнего от передачи на воспитание в семью или детское учреждение, что влечет более жесткую ответственность: в виде административного штрафа в размере от 2000 руб. до 3000 руб.
Статья 123. Устройство детей, оставшихся без попечения родителей
1. Передача осиротевшего ребенка, прежде всего в семью в наше время служит подтверждением приоритета семейного воспитания перед так называемым общественным воспитанием, т.е. устройством в государственную организацию на полное государственное обеспечение. Поэтому, когда возникает проблема устройства ребенка, лишившегося родительского попечения, предпринимаются (должны предприниматься) поиски усыновителя, опекуна (попечителя), приемного родителя. И только при безуспешности такого поиска несовершеннолетний попадает в одну из детских организаций, которая заменяет ребенку семью.
Говоря об устройстве ребенка в детскую организацию, СК делает оговорку - "всех типов". Но следует иметь в виду только те воспитательные организации, куда он попадает на постоянное пребывание (дом ребенка, детский дом, детский дом семейного типа и др.). Если органы опеки и попечительства вынуждены без промедления устроить несовершеннолетнего, находящегося в опасности, они могут на время поместить его в приют, иную организацию социального обслуживания детей, в больницу и т.п., пока не будут оформлены необходимые документы для постоянного устройства в одну из организаций или не появится лицо, готовое заменить родителей.
На практике нередко оказавшиеся в гибельной для них обстановке дети попадают в больницу. Их правовой статус не отличается определенностью. Поэтому они, будучи уже здоровыми, продолжают оставаться в медицинской организации. Их надлежит устраивать на общих основаниях в соответствии с правилами, сформулированным семейным законодательством.
СК не допускает иных форм устройства осиротевших детей в семью кроме названных. Что касается патроната, то он может быть предусмотрен законами субъектов РФ.
При устройстве ребенка в семью учитываются особенности его характера, состояние здоровья, возраст, пол, внешние данные и т.п. Поэтому не случайно, что при усыновлении лицо, желающее заменить родителя, имеет право на получение полной информации о несовершеннолетнем. В числе критериев подбора себе "сына" или "дочери" учитывается также этническое происхождение ребенка, его принадлежность к определенной религии и культуре, родной язык, возможность обеспечения преемственности в воспитании и образовании с тем, чтобы избежать в дальнейшем всякого рода осложнений в процессе семейного воспитания, особенно, когда речь идет о сформировавшейся личности подростка.
2. Процесс устройства в семью, детское учреждение иногда затягивается по формальным причинам. Поскольку ребенок любого возраста не может оставаться без лиц, несущих за него ответственность, обязанности опекуна (попечителя) временно возлагаются на органы опеки и попечительства, в обязанность которых входит последующее незамедлительное устройство осиротевшего ребенка. Особый учет таких детей обязателен с тем, чтобы они не исчезали из поля зрения этих органов и не пополняли ряды беспризорников.
Глава 19. Усыновление (удочерение) детей
Статья 124. Дети, в отношении которых допускается усыновление (удочерение)
1. В настоящее время основным направлением государственной социальной политики является сокращение численности детских учреждений и увеличение числа семейных форм воспитания для детей, оставшихся без попечения родителей. В интересах детей в тех случаях, когда это возможно, органы опеки и попечительства принимают меры к устройству детей в семьи, которые могли бы заменить утраченную. Усыновление или удочерение является приоритетной формой устройства детей, оставшихся без попечения родителей. Преимущество усыновления как формы устройства обусловлено тем, что с правовой точки зрения усыновление представляет собой такой юридический факт, на основании которого возникают отношения, приравненные к отношениям между кровными родственниками (см. комментарий к ст. 137 СК).
2. Целью усыновления является воспитание ребенка в семье, поэтому усыновление допускается только в отношении несовершеннолетних, т.е. детей, не достигших возраста 18 лет. Лица, достигшие совершеннолетия, не могут быть усыновлены. Усыновление осуществляется лишь в интересах детей. Под такими интересами понимается их надлежащее воспитание с учетом возможностей усыновителей ребенка обеспечить ему полноценное физическое, психическое, духовное и нравственное развитие. При устройстве ребенка в семью должны также учитываться его этническое происхождение, принадлежность к определенной религии и культуре, родной язык, возможность обеспечения преемственности в воспитании и образовании (абз. 3 п. 1 ст. 123 СК). Соблюдение интересов ребенка при усыновлении способствует тому, что в результате усыновления дети должны воспитываться в такой семье, где любовь, забота, понимание со стороны усыновителей являются необходимыми условиями для полноценного развития ребенка.
Специфика усыновления проявляется в том, что оно должно осуществляться также с учетом интересов самих усыновителей, поскольку усыновление позволяет людям, по разным причинам не имеющим детей, реализовать чувства материнства и отцовства, создать нормальную семью. Между тем главное - в соблюдении интересов усыновляемого.
Так, супруги У-ны - граждане США обратились в Иркутский областной суд с заявлением об усыновлении российского ребенка К., 1998 г.р., воспитанника дома ребенка г. Иркутска. Заявители указали, что каждый из них вырос в большой семье, и хотя они дали жизнь нескольким детям, считают свою семью недостаточно полной. Они решили усыновить К. для того, чтобы предоставить возможность ребенку расти в любящей семье с двумя родителями и пятью братьями и сестрами, которые с радостью его ожидают, что они хотят восстановить здоровье ребенка и дать ему счастливую жизнь, разделив с ним то, что имеют. За короткое время общения с мальчиком они сильно привязались к нему и не сомневаются в том, что смогут любить его как собственного ребенка. Их финансовое положение позволяет обеспечить необходимые условия для воспитания и образования всех их детей, включая К. Медицинский диагноз, поставленный ему, им известен, претензий к опекунским учреждениям и медицинским организациям они не имеют. Решением Иркутского областного суда от 9 ноября 2001 г. в удовлетворении заявления супругов У-нов об установлении усыновления К. было отказано. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ 19 февраля 2002 г. решение суда первой инстанции оставила без изменения. Президиум Верховного Суда РФ 22 января 2003 г.*(101) удовлетворил протест заместителя Председателя Верховного Суда РФ, в котором ставился вопрос об отмене судебных постановлений как вынесенных с нарушением норм материального и процессуального права и направлении дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Протест был удовлетворен по следующим основаниям.
В соответствии со ст. 330 ГПК РСФСР основаниями к отмене решения, определения суда в надзорном порядке являются неправильное применение или толкование норм материального права, существенное нарушение норм материального права, повлекшее вынесение незаконного решения, определения суда. Согласно п. 5 ст. 329 ГПК РСФСР суд, рассмотрев дело в порядке надзора, своим определением или постановлением вправе отменить либо изменить решение суда первой, второй или надзорной инстанции и вынести новое решение, не передавая дела на новое рассмотрение, если допущена ошибка в применении и толковании норм материального права.
Из материалов дела видно, что К. родился в г. Иркутске в 1998 г., мать ребенка - Н., 1971 г.р., сведений об отце не имеется. К. был оставлен матерью в роддоме, затем доставлен на лечение в детскую клиническую больницу, где находился по 1 февраля 1999 г. в отделении патологии новорожденных, со 2 февраля 1999 г. воспитывался в доме ребенка г. Иркутска. Мать К., другие родственники судьбой ребенка не интересовались, участия в его воспитании не принимали, материальной помощи не оказывали. Гражданка Н. по месту регистрации (общежитие в г. Иркутске) не проживает, место ее нахождения неизвестно, решением Кировского районного суда г. Иркутска от 18 ноября 1998 г. она признана безвестно отсутствующей. Родственники мальчика - супруги Ж., оба инвалиды, от оформления опекунства над ним отказались и дали согласие на его усыновление любыми гражданами. Таким образом, несовершеннолетний К., оставшийся без попечения родителей, по своему правовому статусу относится к детям, в отношении которых в соответствии со ст. 124 СК допускается усыновление.
Отказывая в удовлетворении заявления об установлении усыновления, областной суд г. Иркутска сослался на нарушение соответствующими органами в отношении К., оставшегося без попечения родителей, порядка организации первичного, регионального и федерального учета таких детей, выразившееся в том, что ни из администрации детской клинической больницы, где К. находился после выписки из роддома, ни из дома ребенка сведения о нем как о ребенке, оставшемся без попечения родителей, в отдел опеки и попечительства по Свердловскому округу г. Иркутска не поступали до мая 1999 г.
Между тем отказ в установлении усыновления по причине пропуска срока для постановки ребенка на первичный учет противоречит ст. 124 СК, поскольку лишает оставшегося без попечения родителей ребенка права воспитываться в семье. Неисполнение должностными лицами лечебного учреждения и учреждения социальной защиты обязанности в семидневный срок со дня получения известия о том, что ребенок может быть передан на воспитание в семью, сообщить об этом в орган опеки и попечительства, является согласно п. 4 ст. 122 СК лишь основанием для привлечения этих лиц к ответственности в установленном законом порядке.
Как видно из материалов дела, К. находится на учете в государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей, с июля 1999 г. Органом опеки и попечительства, а также органом исполнительной власти области принимались меры к устройству ребенка на воспитание в семью граждан России. До обращения заявителей усыновить мальчика отказались 10 российских семейных пар. Кроме того, медицинский диагноз, поставленный К., не оставляет шансов на устройство ребенка в российскую семью. При установлении усыновления главным является соблюдение принципа соответствия усыновления интересам ребенка. Согласно заключению органа опеки и попечительства, а также главного врача дома ребенка и директора детского дома данное усыновление целесообразно и полностью отвечает интересам К.
Судом исследовался вопрос о том, нет ли оснований, исключающих для заявителей возможность быть усыновителями. Из имеющихся в деле документов видно, что У-ны состоят в браке с 1986 г., в составе их семьи четверо несовершеннолетних дочерей и 18-летний сын. У-н Д.- президент крупной компании, У-н Л. - домохозяйка. У них устойчивое финансовое положение (заработная плата 200 тыс. долл. в год, стоимость имущества за вычетом обязательств - 2560 тыс. долл.), собственный двухэтажный дом, три автомобиля, плавательный бассейн. Кандидаты в усыновители и их дети находятся в хорошем психическом и физическом состоянии. По результатам криминальной проверки У-ны не совершали никаких противозаконных действий.
Уведомление Службы иммиграции и натурализации Департамента юстиции штата Техас свидетельствует о том, что супруги У-ны могут быть достойными усыновителями и что их заявление о предварительном оформлении ходатайства об усыновлении было направлено в национальный визовый центр для передачи консульству или посольству США в Москве.
Специализированное американское агентство по усыновлению "Крэйдл оф Хоуп Эдопшн Сентер, Инк." (Центр по усыновлению "Колыбель надежды"), ознакомившись со всеми документами, относящимися к усыновлению ребенка из России, рекомендует У-нов в качестве приемных родителей. Лицензированные американские агентства по усыновлению детей приняли на себя обязательства осуществлять контроль, касающийся социальной и психологической адаптации, жилищных условий и воспитания ребенка после усыновления, направлять отчеты компетентным учреждениям в России в течение периода, установленного Правительством РФ. У-ны Д. и Л. со своей стороны приняли обязательства зарегистрировать приемного ребенка в российском консульстве и предоставить возможность обследования условий жизни и воспитания усыновляемого лицензированному социальному работнику. При таких обстоятельствах имеются правовые основания для усыновления К. гражданами США, которые могут обеспечить все условия для полноценного физического, психического и духовного развития мальчика.
Что касается довода суда о том, что адаптация ребенка в устоявшейся многодетной семье заявителей может быть психологически сложной, то он не подтвержден доказательствами. Из дела видно, что супруги У-ны смогли наладить с ребенком контакт, они опытные родители, любят детей и провели большую работу по подготовке к приему К. в свою семью, к тому же ознакомились с вопросами международного усыновления посредством изучения литературы, бесед со специалистами и другими приемными родителями. Дети заявителей хорошо себя ведут, с нетерпением ждут появления у них маленького брата и понимают, что ребенку из России требуется некоторое время, чтобы привыкнуть к своему новому окружению и почувствовать себя комфортно. Родственники и друзья семьи У-нов поддерживают их планы по усыновлению. Все они испытывают огромное желание с теплом принять ребенка в свой круг.
Поскольку все обстоятельства, имеющие значение для разрешения дела, установлены, Президиум Верховного Суда РФ отменил решение Иркутского областного суда и определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ и вынес новое решение об удовлетворении заявления граждан США У-нов об усыновлении К.
3. По общему правилу усыновление братьев и сестер разными лицами не допускается, за исключением случаев, когда усыновление отвечает интересам детей. Возможные исключения из этого правила разъяснены в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8. В частности, согласно п. 13 указанного Постановления, если у ребенка, которого желает усыновить заявитель, имеются братья и сестры, оставшиеся без попечения родителей, и в отношении их заявителем не ставится вопрос об усыновлении, либо этих детей хотят усыновить другие лица, усыновление согласно п. 3 ст. 124 СК возможно только в случае, если это отвечает интересам ребенка (например, дети не осведомлены о своем родстве, не проживали, не воспитывались вместе, не могут воспитываться вместе по состоянию здоровья и т.п.). Необходимо отметить, что п. 3 комментируемой статьи не устанавливает, что указанное правило распространяется только на полнородных братьев и сестер, поэтому его следует применять и к случаям усыновления разными лицами неполнородных братьев и сестер. Но суду необходимо выяснять, имеются ли у усыновляемого ребенка братья и сестры и подлежат ли они усыновлению на момент рассмотрения данного дела в суде. Очевидно, что только в исключительных случаях и только в интересах усыновляемого ребенка суд может принять решение о его разобщении с братьями (сестрами). Во всех остальных случаях усыновление братьев, сестер разными лицами не допускается, поскольку при усыновлении правовые отношения усыновленного ребенка прекращаются со всеми родственниками, а в данном случае утрата родственных связей усыновленного с братьями (сестрами) противоречила бы его интересам.
4. Дети, оставшиеся без попечения родителей, могут быть переданы на усыновление не только российским гражданам, но и иностранным при соблюдении ряда условий, предусмотренных законом. Усыновление детей иностранными гражданами или лицами без гражданства допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан России, постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников. Практически это означает, что российские граждане при всех прочих равных условиях имеют преимущество по отношению к иностранным гражданам при усыновлении российских детей. Такое положение соответствует Конвенции о правах ребенка, где сказано, что усыновление в другой стране должно рассматриваться в качестве альтернативного способа устройства ребенка, при условии, что ему не может быть обеспечен подходящий уход в стране проживания (п. "b" ст. 21).
Усыновление детей граждан Российской Федерации иностранными гражданами, лицами без гражданства либо гражданами Российской Федерации, проживающими постоянно за границей, не являющимися родственниками ребенка, возможно при соблюдении ряда условий. Во-первых, ребенок, подлежащий усыновлению, должен состоять на учете в государственном банке данных о детях. По истечении шестимесячного срока со дня поступления сведений о нем в федеральный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей (п. 3 ст. 122, абз. 2 п. 4 ст. 124 СК), он может рассматриваться как кандидатура на усыновление. Поэтому суду надлежит запрашивать документы, подтверждающие, что органы опеки и попечительства, региональные и федеральные операторы осуществляли необходимые мероприятия по устройству ребенка в семью российских граждан (п. 7 ч. 2 ст. 272 ГПК, ст. 6 Закона о банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей). Во-вторых, при подготовке дела к судебному разбирательству судья в обязательном порядке истребует от органа опеки и попечительства документы, подтверждающие невозможность усыновления ребенка российскими гражданами или родственниками ребенка независимо от их места жительства и гражданства (п. 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8). Неукоснительное соблюдение требований закона способствует не только всемерному соблюдению интересов усыновляемого ребенка, но и реализации приоритета российских граждан по отношению к иностранцам при усыновлении на практике.
Супруги - гражданин США Ф. и гражданка Украины С. обратились в суд с заявлением об удочерении гражданки России несовершеннолетней П., 1994 г.р., находящейся в настоящее время под опекой С. Мать и отец ребенка лишены родительских прав. В обоснование заявления супруги указали на то, что П. проживает в их семье с 7 августа 2003 г. и у нее установился прекрасный контакт со всеми четырьмя детьми в их семье. Заявителей она называет папой и мамой с первого дня, ценит родственные связи со всеми их родственниками. Ф. и С. любят ребенка так же, как и своих детей, поддерживают и развивают традиции русской культуры в ее воспитании. При усыновлении заявители просили изменить имя и фамилию девочки, в актовой записи о рождении ребенка записать их в качестве ее родителей, местом рождения указать г. Москву, дату рождения оставить без изменения. Решением Московского городского суда от 2 марта 2006 г. супругам Ф. и С. отказано в удовлетворении заявления об удочерении П. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ 11 апреля 2006 г. решение суда отменила по следующим основаниям.
С момента выявления П. как ребенка, оставшегося без попечения родителей (октябрь 1997 г.), она постоянно находилась на воспитании в семье, сначала на патронатном воспитании, затем под опекой, на воспитании в приемной семье Р. Сведения о П. в государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей, не направлялись. Постановлением главы администрации Морозовского района Ростовской области П. выведена из приемной семьи и опекуном ребенка назначена С.
Согласно ст. 165 СК при усыновлении на территории РФ иностранными гражданами ребенка, являющегося гражданином России, должно применяться не только законодательство государства, гражданином которого является усыновитель, но и в целях защиты прав и интересов усыновляемого ребенка должны соблюдаться требования российского законодательства с учетом положений международного договора РФ о межгосударственном сотрудничестве в области усыновления. Таким образом, удочерение гражданином США Ф. и гражданкой Украины С. несовершеннолетней П. - гражданки России должно производиться как с соблюдением требований иностранного законодательства, так и российского.
Отказывая в удовлетворении заявления Ф. и С. об удочерении П., суд исходил из того, что по смыслу п. 4 комментируемой статьи одним из необходимых условий, допускающих удочерение ребенка иностранными гражданами, является обязательное нахождение сведений о таком ребенке на централизованном учете более трех месяцев (хотя по закону требовалось шесть месяцев). Информации об этом в отношении П. у суда не имелось. Несмотря на то что заявители в состоянии обеспечить полноценное физическое, психическое и духовное развитие ребенка, обязательное условие для усыновления ребенка иностранными гражданами в данном случае не соблюдено. При этом, по мнению суда, постоянное нахождение П. на воспитании в семье не исключает необходимости обязательного соблюдения п. 4 ст. 124 СК о нахождении усыновляемого ребенка до его усыновления иностранными гражданами на централизованном учете более трех месяцев, поскольку эта норма носит императивный характер, и закон не устанавливает условия, допускающие возможность не применять ее в конкретном случае. Данный вывод сделан Московским городским судом с нарушением и неправильным применением норм материального права. При вынесении обжалуемого решения суд сослался на п. 4 ст. 124 СК в редакции от 29.12.1995, т.е. без учета изменений, внесенных в СК федеральными законами, которыми в абз. 2 п. 3 данной статьи слова "постановки указанных детей на централизованный учет" заменены словами "поступления сведений о таких детях в государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей", а в абз. 2 п. 4 этой же статьи слово "трех" заменено словом "шесть" и слово "государственный" заменено словом "федеральный". Кроме того, суд не учел, что требования п. 4 ст. 124 СК должны применяться во взаимосвязи с нормами п. 3 ст. 122 и п. 1 ст. 123 СК.
Поскольку П. с момента выявления ее как ребенка, оставшегося без попечения родителей, в течение месяца была передана органом опеки и попечительства на воспитание в семью под опеку, а потом в приемную семью, то сведения о ней в соответствующий орган исполнительной власти субъекта РФ для учета в региональном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и в федеральный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей, не направлялись и отсутствуют правомерно.
На основании изложенного Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ пришла к выводу, что передача П. на удочерение супругам Ф. и С. не нарушает правила п. 4 ст. 124 СК*(102).
Статья 125. Порядок усыновления ребенка
1. В современном семейном законодательстве РФ обеспечение интересов детей является основной целью, на осуществление которой направлены нормы института усыновления, в частности нормы, устанавливающие порядок усыновления. Соблюдение строго определенного порядка усыновления позволяет выяснить, будет ли усыновление соответствовать интересам ребенка, не нарушит ли оно прав и интересов усыновителей. Закрепляя определенный порядок усыновления, включающий требования, предъявляемые к месту, форме и времени совершения усыновления, законодатель подчеркивает его социальную значимость и порождаемые им юридические последствия. Именно серьезность правовых последствий усыновления требует особого подхода к усыновлению, определению таких правовых условий усыновления и порядка его производства, которые свели бы к минимуму возможный риск для ребенка.
Одним из нововведений СК явились нормы о судебном порядке усыновления (п. 1 комментируемой статьи). Суд является наиболее авторитетным органом, который в соответствии со своим статусом и предназначением служит гарантом обеспечения законности и справедливости при производстве усыновления. Преимущества судебного порядка усыновления проявляются в том, что суд независим, принимает решение только по закону, судья является специалистом в области права, а значит, способен изучить все обстоятельства дела и принять справедливое решение.
Отнесение СК к подведомственности суда дел об установлении усыновления потребовало введения специальных процессуальных правил, регулирующих судебный порядок их рассмотрения.
По делам об усыновлении нет спора о праве, речь идет об установлении факта, касающегося статуса физических лиц (усыновленного ребенка и усыновителя), поэтому названные дела представляют собой одну из новых категорий дел "особого производства". Дела особого производства об усыновлении рассматриваются судом по правилам искового производства за изъятиями, установленными гл. 28-38 ГПК (ч. 1 ст. 263).
Дела об усыновлении детей рассматриваются судом с обязательным участием самих усыновителей, органов опеки и попечительства, а также прокурора (абз. 2 п. 1 комментируемой статьи). Согласно ст. 263 ГПК суд рассматривает эти дела с участием заявителей и других заинтересованных лиц, что служит дополнительной гарантией для правильного разрешения дел данной категории, затрагивающих существенные права и интересы не только ребенка, но и государства. В частности, участие органов опеки и попечительства обусловлено тем, что всю предварительную работу по подготовке дел об усыновлении осуществляет именно этот орган, в котором находятся необходимые документы на ребенка, подлежащего усыновлению. В отличие от общих положений судопроизводства особым правилом рассмотрения дел об усыновлении является их разрешение в закрытом судебном заседании, что является дополнительной мерой для сохранения тайны усыновления. Все правила направлены на всестороннее, полное и объективное выяснение обстоятельств дела, принятие справедливого, законного решения в интересах ребенка, что является основной целью усыновления.
Граждане при подаче в суд заявлений об усыновлении ребенка освобождаются от уплаты государственной пошлины (подп. 14 п. 1 ст. 333.36 НК).
2. Для усыновления ребенка необходимо заключение органа опеки и попечительства об обоснованности усыновления и о его соответствии интересам усыновляемого ребенка с указанием сведений о факте личного общения усыновителей (усыновителя) с усыновляемым ребенком*(103). Лица, желающие усыновить ребенка, должны обратиться в орган опеки и попечительства по месту своего жительства с просьбой дать заключение о возможности быть усыновителями. Заключение о возможности быть усыновителем является основанием для постановки на учет в качестве кандидатов в усыновители и подбора ребенка. Орган опеки и попечительства после постановки на учет граждан в качестве кандидатов в усыновители предоставляет им информацию о ребенке, который может быть усыновлен, и выдает направление для посещения ребенка по его фактическому месту жительства или нахождения. Кандидаты в усыновители обязаны лично познакомиться с ребенком, а также ознакомиться с его личным делом, в котором находятся необходимые документы на ребенка (п. 12 Правил передачи детей на усыновление).
Установление межличностного контакта между будущими усыновителями и ребенком, подлежащим усыновлению, имеет принципиальное значение для успешного усыновления. Значение личного контакта велико, поскольку позволяет установить взаимоотношения с ребенком, определить его характер, привычки, поведение. Такое общение усыновителей с ребенком является необходимой предпосылкой для производства усыновления в интересах ребенка. Поэтому судья при подготовке дела к судебному разбирательству обязывает органы опеки и попечительства по месту жительства (нахождения) усыновляемого ребенка представить в суд заключение о соответствии усыновления интересам усыновляемого ребенка*(104).
Подсудность дел об установлении усыновления определена законом с учетом интересов усыновляемого ребенка (ст. 269 ГПК): граждане Российской Федерации, желающие усыновить ребенка, подают заявление об усыновлении в районный суд по месту жительства или месту нахождения усыновляемого ребенка.
Законом предъявляются определенные требования к содержанию заявления об усыновлении ребенка. Согласно ст. 270 ГПК в заявлении об усыновлении должны быть указаны:
- фамилия, имя, отчество усыновителей, место их жительства;
- фамилия, имя, отчество и дата рождения усыновляемого ребенка, его место жительства или место нахождения, сведения о его родителях, наличии у него братьев и сестер;
- обстоятельства, обосновывающие просьбу усыновителей, и документы, подтверждающие эти обстоятельства;
- просьба об изменении анкетных данных ребенка, а также о записи усыновителей родителями в записи акта о рождении ребенка.
Кроме того, к заявлению об усыновлении должны быть приложены определенные документы, например, копия свидетельства о рождении усыновителя, копия свидетельства о браке усыновителей, медицинское заключение о состоянии здоровья усыновителей и др. (ч. 1 ст. 271 ГПК). В том случае, если усыновителями ребенка являются иностранные граждане, лица без гражданства или граждане Российской Федерации, постоянно проживающие за пределами территории России, они должны приложить к заявлению об усыновлении дополнительные документы наряду с указанными в ч. 1 ст. 271 ГПК. Так, они представляют документ о постановке их на учет в государственном банке данных о детях, заключение компетентного органа государства, гражданами которого они являются (при усыновлении ребенка лицами без гражданства - государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства), об условиях их жизни и о возможности быть усыновителями, разрешение компетентного органа государства на въезд усыновляемого в это государство и его постоянное жительство на территории этого государства (ч. 2 ст. 271 ГПК). В п. 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8 особо подчеркивается, что судам при исследовании соответствующих документов необходимо проверить полномочия организаций, предоставивших эти документы, и установить легализованы ли они в определенном порядке. К тому же представленные документы должны быть переведены на русский язык, подпись переводчика удостоверена в консульском учреждении или дипломатическом представительстве Российской Федерации в государстве места жительства указанных лиц либо нотариусом на территории России (п. 23 Правил ведения банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей). Аналогичные требования относительно легализации документов, предоставляемых иностранными организациями, занимающиеся усыновлением на территории России, закреплены п. 6 Положения о контроле за деятельностью иностранных организаций по усыновлению детей на территории России. Вместе с тем международным договором могут быть предусмотрены положения, отменяющие требования о легализации документов граждан государств, являющихся участниками таких соглашений. Так, согласно Конвенции, отменяющей легализацию иностранных официальных документов, принятой в г. Гааге 5 октября 1961 г., вместо дипломатической или консульской легализации на документах проставляется апостиль компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен (ст. 3, 5).
3. Судебное решение об усыновлении является таким юридическим фактом, в результате которого возникают взаимные права и обязанности усыновителя (его родственников) и усыновленного ребенка (в последующем - его потомства) и одновременно прекращается родительское правоотношение. В соответствии с комментируемой статьей эти последствия наступают со дня вступления в законную силу решения суда об усыновлении ребенка. После вступления решения суда в законную силу стороны, другие лица, участвующие в деле, не могут повторно заявлять в суде те же требования, а также оспаривать в другом процессе установленные судом факты. Другими словами, если судебное решение об усыновлении состоялось и вступило в законную силу, то это означает, что в суде не может быть рассмотрено вновь дело об усыновлении того же ребенка с участием тех же усыновителей.
Усыновление подлежит государственной регистрации в органах ЗАГС, порядок которой предусмотрен гл. V Закона об актах гражданского состояния. Основанием для государственной регистрации усыновления является решение суда об усыновлении ребенка, вступившее в законную силу. Регистрация в данном случае имеет важное значение для охраны прав и интересов усыновленного ребенка. Она подтверждает сам факт усыновления и способствует сохранению тайны усыновления, поскольку ребенку выдается новое свидетельство о рождении, в котором имя, отчество, фамилия, сведения о родителях указываются в соответствии с решением суда об усыновлении. Согласно ст. 41 Закона об актах гражданского состояния государственная регистрация усыновления ребенка производится по заявлению усыновителей (усыновителя). Заявление может быть сделано как в устной, так и письменной форме. Для обеспечения своевременной регистрации усыновления закон обязывает суд не позднее трех дней со дня вступления решения суда в законную силу направить копию решения суда в органы ЗАГС по месту его вынесения.
Статья 126. Учет детей, подлежащих усыновлению, и лиц, желающих усыновить детей
1. Все дети, подлежащие усыновлению, и лица, желающие усыновить ребенка, подлежат единому учету. Законом о банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей, введена система централизованного учета детей, оставшихся без попечения родителей. Кроме того, приказом Минобрнауки России от 12.11.2008 N 347 утвержден Административный регламент Министерства образования и науки Российской Федерации по исполнению государственной функции федерального оператора государственного банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и выдачи предварительных разрешений на усыновление детей в случаях, предусмотренных законодательством РФ*(105). В настоящее время законом предусмотрен механизм по систематизации всей информации о детях, оставшихся без попечения родителей. Существующая система учета позволяет обеспечить защиту интересов детей, подлежащих усыновлению. Основная его функция состоит в том, чтобы информацию о детях, лишившихся родительского попечения, сделать централизованной, единой и доступной для желающих усыновить того или иного ребенка. Кроме того, такой механизм направлен на предотвращение злоупотреблений при передаче детей на воспитание в семьи. Государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей представляет собой совокупность информационных ресурсов, сформированных на уровне субъектов РФ - региональный банк данных о детях, и на федеральном уровне - федеральный банк данных о детях, а также информационных технологий, обеспечивающих предоставление гражданам, желающим принять детей на воспитание в свои семьи, документированной информации о детях, оставшихся без попечения родителей и подлежащих устройству на воспитание в семьи (п. 1 Правил ведения банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей).
Централизованный учет детей, оставшихся без попечения родителей (первичный, региональный и федеральный), осуществляется органами опеки и попечительства, органами исполнительной власти субъектов РФ и Минобрнауки России. Первичный учет детей, оставшихся без попечения родителей, и подготовка необходимых документов для передачи ребенка на воспитание в семью осуществляются органом опеки и попечительства по месту фактического нахождения ребенка. Должностные лица организаций (дошкольных, общеобразовательных, лечебно-профилактических и др.) и граждане, располагающие сведениями о детях, оставшихся без попечения родителей, обязаны сообщить об этом в органы опеки и попечительства по месту фактического нахождения детей. Орган опеки и попечительства в трехдневный срок со дня получения сведений о ребенке, оставшемся без попечения родителей, обязан провести обследование условий жизни этого ребенка и, установив факт отсутствия попечения родителей, зарегистрировать данные о нем в журнале первичного учета детей, оставшихся без попечения родителей, а также обеспечить временное устройство ребенка до решения вопроса о передаче его на воспитание в семью или в учреждение для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. Согласно п. 1 комментируемой статьи учет детей, подлежащих усыновлению, осуществляется в порядке, установленном п. 3 ст. 122 СК (см. комментарий к указанной статье).
Если ребенок, оставшийся без попечения родителей, по истечении одного месяца со дня его первичной регистрации не был устроен на воспитание в семью по месту его фактического нахождения, орган опеки и попечительства заполняет на него анкету ребенка, оставшегося без попечения родителей, которую в семидневный срок передает соответствующему региональному оператору государственного банка данных о детях (далее - региональный оператор) для занесения сведений о ребенке в региональный банк данных о детях. Анкета ребенка подписывается работником органа опеки и попечительства. К анкете ребенка прикладывается его фотография. Копия анкеты ребенка хранится в органе опеки и попечительства и в личном деле ребенка в организации, в которой он находится. Региональный оператор формирует региональный банк данных о детях на основании сведений о детях, оставшихся без попечения родителей, поступивших из органов опеки и попечительства, осуществляет учет этих детей и организует их устройство на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории России. Такой банк формируется в каждом регионе России. Как правило, его ведет соответствующий отдел органа управления образованием субъекта РФ. Датой занесения сведений о ребенке, оставшемся без попечения родителей, в региональный банк данных о детях является дата получения региональным оператором оформленной в установленном порядке анкеты ребенка. В настоящее время деятельность региональных банков, к сожалению, оставляет желать лучшего. Так, в частности, при поступлении сведений о детях, которые могут быть переданы на усыновление, региональный банк одной из областей направлял копии анкет на детей непосредственно в Минобрнауки России, сокращая время ожидания своей очереди иностранными гражданами. При этом меры по устройству детей на воспитание в семьи российских граждан не принимались.
Сведения о ребенке, оставшемся без попечения родителей, переданные в региональный банк данных, передаются в федеральный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей, который находится в Минобрнауки России. С момента поступления данных в федеральный банк данных региональные службы и отдел социальной защиты детей и охраны прав детей министерства осуществляют попытки к устройству детей, сведения о которых находятся в банке данных, на воспитание в семьи. К сожалению, и работа федерального банка данных несовершенна. Обусловлено это тем, что механизм обмена информацией уязвим, сведения о детях в банк поступают, а обратная связь с усыновителями не всегда возможна. Сложившуюся ситуацию легко прокомментировать на конкретном примере из практики.
При рассмотрении областным судом дела об усыновлении заявители М.- граждане США пояснили, что видеозапись о ребенке Павле С, который родился в январе 1998 г., они просмотрели уже 19 марта, в то время как в региональный банк данных сведения о нем поступили только спустя 15 дней, а в федеральный банк данных и того позже. Таким образом, вопреки закону иностранные усыновители были поставлены в явно привилегированное положение по отношению к российским*(106).
Если ребенок, оставшийся без попечения родителей, в течение месяца с момента занесения сведений о нем в региональный банк данных о детях не был устроен на воспитание в семью, региональный оператор направляет копию анкеты ребенка и его фотографию федеральному оператору государственного банка данных о детях. Федеральный оператор формирует федеральный банк данных о детях на основании сведений о детях, оставшихся без попечения родителей, поступивших из региональных банков данных о детях, осуществляет учет этих детей и оказывает содействие в их устройстве на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории России. Датой занесения сведений о ребенке, оставшемся без попечения родителей, в федеральный банк данных о детях является дата получения федеральным оператором копии анкеты ребенка.
2. Учет иностранных граждан и лиц без гражданства, желающих усыновить детей, являющихся гражданами Российской Федерации, производится органами исполнительной власти субъектов РФ или федеральным органом исполнительной власти. Гражданам Российской Федерации, постоянно проживающим за пределами территории России, иностранным гражданам и лицам без гражданства сведения о детях, которые могут быть переданы им на усыновление, предоставляются по истечении шести месяцев со дня постановки детей на централизованный учет. Для решения вопроса об усыновлении ребенка иностранными гражданами или лицами без гражданства соответствующий орган исполнительной власти субъекта РФ в 10-дневный срок с момента подачи ими заявления о желании усыновить конкретного ребенка обращается в Минобрнауки России с письменным запросом о подтверждении того, что ребенок находится на централизованном учете (см. комментарий к ст. 122 СК). В случае если российские или иностранные граждане проживают на территории консульского округа и при этом желают усыновить ребенка из России, применяется специальное правило, закрепленное п. 1 ст. 19 Консульского устава Российской Федерации. В соответствии с ним по просьбе граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории консульского округа, иностранных граждан или лиц без гражданства, желающих усыновить (удочерить) несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации, проживающего на территории РФ, консульское должностное лицо информирует их о порядке усыновления (удочерения), установленном законодательством РФ.
Статья 126.1. Недопустимость посреднической деятельности по усыновлению детей
1. Посредническая деятельность по усыновлению детей, т.е. любая посредническая деятельность других лиц в целях подбора и передачи детей на усыновление от имени и в интересах лиц, желающих усыновить детей, не допускается. Практически это означает, что усыновление детей осуществляется строго определенными органами, указанными в законе. Функции по выявлению и устройству детей, оставшихся без попечения родителей, возложены на органы опеки и попечительства. Иностранным гражданам и лицам без гражданства, желающим усыновить российского ребенка, помощь в усыновлении оказывают специально уполномоченные иностранными государствами органы или организации. Деятельность таких организаций на территории РФ осуществляется в силу международного договора РФ или на основе принципа взаимности. Аналогичное положение предусмотрено п. 3 ст. 3 Договора между Российской Федерацией и Итальянской Республикой о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей, а именно Договаривающиеся Стороны принимают все предусмотренные их законодательством меры для предотвращения и пресечения незаконного усыновления, деятельности, связанной с извлечением из усыновления неоправданной финансовой выгоды, похищением, подменой, торговлей детьми, эксплуатацией детского труда, сексуального насилия над детьми, а также иной деятельности, противоречащей целям данного договора. В целях регулирования деятельности иностранных государственных органов и организаций, иностранных некоммерческих неправительственных организаций, осуществляющих деятельность по усыновлению детей на территории РФ через свои представительства, принято постановление Правительства РФ от 04.11.2006 N 654, которым утверждено Положение о деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением (в ред. от 22.04.2009)*(107).
2. Иностранные организации, занимающиеся усыновлением на территории России, должны иметь разрешение от Минобрнауки России на открытие своего представительства на территории РФ. Однако на практике некоторые из представительств работают без разрешения, т.е. незаконно. Громкие случаи убийства усыновленных российских детей за границей подтверждают, что процедурой усыновления занимались агентства, не имеющие аккредитации. На территории нашей страны работает около 100, а по неофициальным данным - 220 иностранных представительств, которые оказывают всестороннюю помощь иностранцам при усыновлении российских детей.
Пунктом 2 комментируемой статьи предусмотрено правило о том, что органы и организации, занимающиеся усыновлением, не могут преследовать в своей деятельности коммерческие цели. Кроме того, ст. 10 Закона о банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей отмечено, что всю необходимую информацию о ребенке гражданин может получить лично и безвозмездно. Несмотря на это, для некоторых лиц благое дело превратилось в подпольный прибыльный бизнес, поскольку вознаграждение за усыновление ребенка варьируется от 15 тыс. до 80 тыс. долл. США. По этой причине в распоряжении агентств появляется информация о детях раньше, чем такая информация поступает в органы опеки и попечительства. Начинают рекламу по усыновлению ребенка задолго до того, как малыш будет официально поставлен на учет. В январе 2006 г. Генеральной прокуратурой России совместно с американскими правоохранительными органами была пресечена деятельность международной преступной группы, которая под видом оказания различных услуг в течение нескольких лет занималась торговлей детьми. Граждане России и США в Калифорнии создали организацию, которая, пользуясь несовершенством законодательства, собирала конфиденциальную информацию о детях в России, на Украине, в Казахстане, Гватемале и ряде других стран и перепродавала ее агентствам по усыновлению. В разных странах на эту организацию работали так называемые координаторы, а фактически посредники, которые в детских учреждениях и в других органах за взятки незаконно добывали эту информацию и оказывали другие посреднические услуги. Стоимость их услуг колебалась от 10 тыс. до 20 тыс. долл. за каждого ребенка. При этом некоторые граждане США, заплатив деньги компании, так и не смогли найти сына или дочь, которых они хотели бы взять в семью, поскольку в указанной стране детей с таким именем и фамилией не было. Работниками компании была продана информация и о нескольких десятках российских детей. В частности, как установлено следствием, эта организация имела отношение к усыновлению погибшего в США российского ребенка, который был усыновлен в конце 2003 г. американской парой, проживающей в пригороде Чикаго. Буквально через шесть недель, 18 декабря 2003 г., ребенок был госпитализирован в бессознательном состоянии и на следующий день скончался. Девочка, которую они усыновили вместе с мальчиком, была отправлена в местный детский дом. Женщину приговорили к 12 годам лишения свободы*(108).
В целях пресечения извлечения прибыли от процедуры усыновления, законодатель предусмотрел требование о том, что для получения разрешения на открытие представительства иностранной организации необходимо представить документ о перечне услуг с указанием их стоимости, предоставляемых иностранной организацией кандидатам в усыновители (п. 4 Положения о деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением). Принятие такого положения обусловлено тем, что указанные выше суммы, взимаемые незаконно с усыновителей, по документам "скрывались" в таких расходах, как вознаграждение переводчику, за подготовку документов и т.д. Предоставление информации с четким перечислением услуг, указание их стоимости призваны обеспечить прозрачность процедуры усыновления.
3. Обязательное личное участие лиц (лица), желающих усыновить ребенка, в процессе усыновления не лишает их права иметь своего представителя, а также пользоваться услугами переводчика. Права и обязанности представителя, участвующего в процессе усыновления, определены ст. 182-189 ГК, ст. 48-54 ГПК. Полномочия такого представителя должны быть оформлены доверенностью с учетом требований ст. 185 ГК. Если усыновителем является иностранный гражданин, необходимо выяснить содержание законодательства его страны, которое, по сути, может отличаться от российского. В частности, если доверенность выдана представителю на неопределенный срок, необходимо представить выписку из законодательства соответствующего государства о порядке выдачи и сроках действия таких доверенностей, на что обращается внимание в письме Минобрнауки России от 19.12.2006 N 06-1892 "О приеме документов для получения разрешения на открытие представительства и разрешения на осуществление деятельности по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации"*(109). Более того, во избежание личной заинтересованности в исходе дела по усыновлению, законом предусмотрено ограничение в отношении сотрудников представительств, так, в частности, сотрудниками представительств иностранных государств не могут быть работники воспитательных, образовательных учреждений и работники, осуществляющие работу по усыновлению ребенка (п. 18 Положения о деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением). Практическая целесообразность данного положения очевидна, так как названная категория лиц в силу занимаемого ими положения обладает информацией об усыновляемом ребенке, использование которой может носить, в том числе и корыстный характер, что противоречит интересам усыновляемого ребенка. Пример из практики подтверждает необходимость личного участия усыновителей в процессе об усыновлении, несмотря на наличие у них своего представителя.
Супруги Ф. - граждане США - обратились с просьбой об усыновлении двухлетнего Николая К., гражданина России, воспитанника дома ребенка. При обращении были соблюдены все требования ст. 124-127 СК. Однако приехать ко дню рассмотрения дела в суде они не смогли, уполномочив на участие в процессе своего представителя. Тем не менее суд своим решением удовлетворил просьбу Ф. об усыновлении двухлетнего российского ребенка гражданами США. По этому делу Верховный Суд РФ разъяснил следующее: п. 3 ст. 126.1 СК устанавливает, что обязательное личное участие лиц (лица), желающих усыновить ребенка, в процессе усыновления не лишает их права иметь одновременно своего представителя. В ст. 273 ГПК предусмотрено, что заявление об усыновлении рассматривается в закрытом судебном заседании с обязательным участием усыновителей (усыновителя). В п. 20 Правил ведения банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей, указано, что иностранный гражданин лично предъявляет соответствующие документы. Таким образом, участие представителя в процессе усыновления возможно только вместе с заявителем, а не вместо него. При этом представление интересов иностранного гражданина в судебном заседании об усыновлении может осуществлять любое лицо, а не только специально уполномоченный иностранным государством орган или организация по усыновлению детей через свои представительства, открываемые в установленном порядке в Российской Федерации*(110).
4. Ответственность за осуществление посреднической деятельности по усыновлению детей специально не установлена. Действующее законодательство предусматривает как административную, так уголовную ответственность, но не за посредническую деятельность, а за незаконные действия по усыновлению (удочерению) ребенка, передаче его под опеку (попечительство) или в приемную семью (ст. 5.37 КоАП) и за незаконное усыновление (ст. 154 УК). За незаконное усыновление установлено наказание в виде штрафа или исправительных работ сроком до одного года. При этом под незаконными действиями по усыновлению детей понимают действия, нарушающие порядок усыновления. Что касается посреднической деятельности по усыновлению детей, то, на наш взгляд, наиболее точное определение понятия такой посреднической деятельности дано в Правилах передачи детей на усыновление. Посредническая деятельность по усыновлению детей, т.е. любая деятельность других лиц в целях подбора и передачи детей на усыновление от имени и в интересах лиц, желающих усыновить детей, в том числе сбор, передача, размещение в средствах массовой информации, информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (в том числе в сети Интернет) и распространение иным образом сведений о ребенке, фото- и видеосъемка детей и проведение дополнительной медицинской экспертизы усыновляемого ребенка, не допускается (п. 4 названных Правил). Такая формулировка, на наш взгляд, содержит перечень недопустимых в отношении усыновляемого ребенка действий. Но они относятся к наиболее распространенным на практике и должны квалифицироваться именно как посреднические.
Статья 127. Лица, имеющие право быть усыновителями
1. В соответствии с семейным законодательством к лицам, желающим усыновить ребенка, предъявляются требования, позволяющие им реализовать их право на усыновление. Эмансипированные несовершеннолетние граждане (ст. 27 ГК) не могут быть усыновителями, так как закон наделяет правом на усыновление только совершеннолетних граждан, т.е. лиц, достигших 18 лет (п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8). Очевидно, что за таким формальным требованием стоит препятствие в виде психической незрелости несовершеннолетнего. Существует закрытый перечень лиц, которые не могут быть усыновителями ни при каких условиях. Это: лица, признанные недееспособными или ограниченно дееспособными; лишенные или ограниченные судом в родительских правах; отстраненные от обязанностей опекуна, попечителя; бывшие усыновители, если усыновление было отменено по их вине; лица, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять родительские права; лица, не имеющие дохода, который бы обеспечивал усыновляемому прожиточный минимум; не имеющие жилья, отвечающего санитарным и техническим правилам и нормам; имеющие на момент усыновления судимость за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан. Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым в течение срока, определенного законом в зависимости от тяжести совершенного преступления, со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости (ст. 86 УК).
Практика подтверждает, что по общему правилу отсутствие жилого помещения или минимального дохода является основанием для отказа в постановке на учет в качестве кандидатов в усыновители. (Об отступлении от этих требований см. комментарий к п. 1.1, 1.2 ст. 127 СК.)
Кандидат в усыновители должен отвечать не только высоким требованиям личного, нравственного характера, но и по состоянию здоровья иметь возможность вырастить усыновленного ребенка. В связи с этим предусмотрен перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную семью. Такой перечень утвержден постановлением Правительства РФ от 01.05.1996 N 542 "Об утверждении перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную семью" (в ред. от 19.03.2001)*(111). К числу заболеваний, при наличии которых лицо не может быть усыновителем, относятся туберкулез (активный и хронический) всех форм локализации у больных I, II, V групп диспансерного учета, заболевания внутренних органов, нервной системы, опорно-двигательного аппарата, наркомания, алкоголизм, все заболевания и травмы, приведшие к инвалидности I, II группы и др.). Поэтому лица, желающие усыновить ребенка, должны пройти медицинское освидетельствование в порядке, установленном Положением о медицинском освидетельствовании гражданина(-ки), желающего стать усыновителем, опекуном (попечителем) или приемным родителем"*(112). Кандидатам в усыновители выдается на руки медицинское заключение о состоянии их здоровья по утвержденной форме N 164/у-96.
Анализ п. 1 комментируемой статьи позволяет говорить о том, что перечень требований, предъявляемых к кандидатам в усыновители, по сравнению с ранее действовавшим не только конкретизируется, но и ужесточается, и это правильно. В данной статье перечислены категории граждан, которые не могут быть усыновителями, однако отпадение некоторых условий (например, восстановление в родительских правах, отмена решения о признании лица недееспособным или ограниченно дееспособным) влечет за собой возможность стать усыновителем. Наличие таких обстоятельств или их отмена должны быть подтверждены вступившим в законную силу решением суда.
Все остальные граждане, не упомянутые в перечне, приведенном в п. 1 комментируемой статьи, могут быть потенциальными кандидатами в усыновители. Однако это не означает, что любая просьба таких граждан будет удовлетворена. Разрешение на усыновление предполагает соблюдение главного условия (при всех прочих равных), выражающегося в том, что органы опеки и попечительства должны быть убеждены, что ребенок найдет в семье усыновителей все условия для полноценного воспитания и развития.
1.1-1.2. В исключительных случаях суд может отступить от требований о жилье, отвечающем санитарным и техническим требованиям, о доходе, соответствующем прожиточному минимуму. Согласно п. 1.1 и 1.2 комментируемой статьи при вынесении решения об усыновлении ребенка суд вправе отступить от указанных положений с учетом интересов ребенка и заслуживающих внимания обстоятельств. В тех случаях, когда в качестве усыновителей ребенка выступают его отчим или (мачеха), суд при принятии решения об усыновлении ребенка не учитывает требования о доходе и жилом помещении. Практически это означает, что судья при принятии решения об усыновлении ориентируется не на формальные ограничения, а исходит, прежде всего, из интересов ребенка, в частности, если ребенка усыновляет его родственник, или усыновитель живет в сельской местности и имеет подсобное хозяйство и др. (п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8). Следует особо подчеркнуть, что такое положение не означает, что кандидаты в усыновители не должны иметь жилого помещения и необходимого прожиточного минимума. Однако если усыновители формально не отвечают этим требованиям, это обстоятельство не должно стать причиной для отказа в усыновлении, при условии, что в целом усыновление отвечает интересам ребенка. Мотивы, на основании которых суд пришел к такому выводу, должны быть отражены в решении суда (ч. 4 ст. 198 ГПК).
2. Ребенок может быть усыновлен как двумя лицами одновременно, так и одним лицом. Усыновление совместно мужчиной и женщиной, как правило, имеет место в тех случаях, когда усыновители состоят в браке между собой. Ребенок может быть усыновлен одним лицом, если он проживает вместе с одним из родителей, совместно с которым усыновитель будет осуществлять воспитание ребенка (например, отчим или мачеха усыновляют детей своего супруга). Усыновление ребенка одним лицом возможно, если у ребенка нет родителей или оба родителя вообще не будут принимать участие в воспитании. Не могут быть усыновителями супруги, один из которых признан судом недееспособным или ограниченно дееспособным. Такое ограничение соответствует общему требованию закона о том, что усыновителями могут быть только дееспособные лица. Однако п. 1 комментируемой статьи сформулирован таким образом, что позволяет сделать вывод о том, что и один дееспособный супруг не может быть усыновителем ребенка. Решение этого вопроса можно было бы отнести на усмотрение суда в зависимости от того, будет ли такой супруг участвовать в воспитании ребенка. Если недееспособный или ограниченно дееспособный супруг усыновителя будет участвовать в воспитании ребенка, тогда суду необходимо отказать в усыновлении. Вместе с тем если недееспособный супруг не участвует в процессе воспитания ребенка, находясь на излечении в медицинском учреждении, тогда усыновление разрешить целесообразно.
В соответствии с п. 2 комментируемой статьи лица, не состоящие в браке между собой, не могут быть усыновителями в отношении одного и того же ребенка. Запрет на усыновление ребенка лицам, не состоящим между собой в браке, вряд ли практически оправдан, поскольку высок процент граждан, фактически проживающих одной семьей, хотя и не зарегистрировавших свои отношения в установленном законом порядке, но желающих усыновить ребенка. Поэтому, на наш взгляд, п. 2 данной статьи по своей сути не отвечает реально складывающимся отношениям. При этом суд с учетом таких обстоятельств как длительность совместного проживания (например, 10 лет совместного проживания), с учетом личных, нравственных качеств таких лиц, мог бы принимать положительное решение об усыновлении, несмотря на отсутствие такого формального требования, как наличие зарегистрированного брака.
3. При наличии нескольких лиц, желающих усыновить одного и того же ребенка, преимущественное право предоставляется родственникам ребенка при условии обязательного соблюдения требований, предъявляемых к личности усыновителей, а также соблюдения при этом интересов детей. Практически это означает, что при наличии нескольких лиц, желающих усыновить определенного ребенка, приоритетом пользуются родственники этого ребенка. Обусловлено это тем, что усыновление ребенка его родственником в большей степени отвечает интересам несовершеннолетнего, чем его усыновление посторонним лицом, поскольку ребенок остается фактически в своей семье, среди своих близких людей. В такой ситуации у ребенка сохраняется привычный для него уклад жизни, форма общения с родными, любящими его людьми. Усыновление ребенка посторонним лицом при всех прочих равных условиях в меньшей степени будет отвечать его интересам, если у ребенка есть родственники, которые хотели бы его усыновить. В любом случае при решении вопроса о том, кому разрешить усыновление ребенка, суд будет исходить не только из его интересов, но и учитывать положения закона относительно требований, предъявляемых к усыновителям.
Статья 128. Разница в возрасте между усыновителем и усыновляемым ребенком
1. Данная норма является новой в действующем законе по сравнению с содержанием гл. 12 КоБС. Появление правила о разнице в возрасте между усыновителем и усыновленным ребенком обусловлено различными причинами как морально-этического, так и социального характера. Юридическое значение существующего правила состоит в том, что законодатель последовательно стремится создать отношения, тождественные кровнородственным. Поэтому значение разницы в возрасте между усыновителем и усыновленным велико: не менее 16 лет. Такая разница в возрасте с детьми позволяет усыновителям надлежащим образом осуществлять свои права и обязанности по воспитанию усыновленного ребенка.
Отсутствие кровного родства между усыновителем и усыновленным ребенком не всегда позволяет установить между ними необходимый межличностный контакт. Для этого его усыновителям необходим жизненный опыт, выдержка, умение общаться с ребенком. Однако суду предоставлено право сократить эту разницу в возрасте при наличии уважительных причин. Перечня таких причин в комментируемой статье нет, поэтому решение этого вопроса возложено на судью, который должен решать его с учетом обстоятельств рассматриваемого дела. Как правило, судьей при этом принимаются во внимание такие обстоятельства, как степень привязанности ребенка к усыновителю, считает ли он его своим родителем, наличие сложившегося контакта, уровень взаимоотношений и др.
2. В тех случаях, когда в качестве усыновителей ребенка выступают мачеха или отчим ребенка, предусмотренной законом разницы в возрасте между усыновителем и усыновленным ребенком не требуется. Такое исключение направлено на устранение препятствий к возникновению родительских отношений между мачехой (отчимом) и детьми другого супруга. Нет и ограничений в отношении максимально возможного возраста усыновителя. Очевидно, что усыновитель по своему состоянию здоровья должен быть в состоянии выполнять функции усыновителя.
Статья 129. Согласие родителей на усыновление ребенка
1. Пункт 1 комментируемой статьи называет в качестве необходимого условия усыновления получение на то согласия родителей усыновляемого ребенка. После усыновления родительские права и обязанности возникают у усыновителей, поэтому необходимо предварительное получение согласия на усыновление родителей ребенка, которые после усыновления утрачивают свои родительские права. Данная норма соответствует ст. 21 Конвенции о правах ребенка и является гарантией обеспечения законных прав родителей усыновляемого ребенка. Законом прежде всего родители ребенка наделяются правами и обязанностями по его воспитанию. В результате усыновления родительскими правами наделяются усыновители, что влечет за собой утрату этих прав родителями ребенка, поэтому усыновление не может быть произведено без их согласия.
Спецификой родительских прав является то, что они одновременно выступают и как обязанности по воспитанию детей. На усыновление не требуется согласия от лиц, лишенных родительских прав по суду, поскольку они не являются носителями этих прав, а следовательно, усыновление не затрагивает принадлежащих им прав.
Несомненно, в результате усыновления усыновители приобретают личные и имущественные права и обязанности, которыми обладали родители по отношению к своим детям. В этом смысле можно сказать, что усыновители приобретают родительские права по отношению к ребенку в полном объеме. Однако право родителей на воспитание детей относится к числу наиболее важных прав, принадлежащих родителям в семье. На наш взгляд, это право носит строго личный характер и не может быть никому передано, переуступлено, а тем более нельзя отказаться от этого права. По своей сути родительские права - это такие права, которых нельзя лишиться добровольно*(113). Согласие родителей не означает сложения ими с себя каких-либо обязательств, а лишь свидетельствует об отсутствии препятствий к усыновлению.
Юридическое значение согласия родителей состоит в том, что оно определяет правомерность усыновления, хотя непосредственно с одним только их согласием закон не связывает возникновение правоотношений по поводу усыновления. В данном случае воля родителей, выражающаяся в их согласии, направлена на усыновление их ребенка усыновителями. В случае усыновления ребенка конкретным лицом или без указания такого лица, юридическая природа согласия родителей не меняется. Несмотря на общую цель родителей и кандидатов в усыновители - усыновление ребенка, их волеизъявление не порождает соглашения между ними.
При усыновлении ребенка несовершеннолетних родителей, не достигших возраста 16 лет, необходимо также согласие их родителей или опекунов (попечителей), а при отсутствии родителей или опекунов (попечителей) - согласие органа опеки и попечительства. Полученное согласие от несовершеннолетнего родителя и одинокой матери, требует особого внимания. Толкование ст. 27 ГК, п. 2 ст. 21 ГК, ст. 13, 62 СК дает основание утверждать, что мнение несовершеннолетнего родителя не может не учитываться при получении его согласия на усыновление ребенка. Согласно п. 2 ст. 62 СК несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, в случае рождения у них ребенка вправе самостоятельно осуществлять свои родительские права по достижении ими возраста 16 лет. Нередко на практике на формирование воли несовершеннолетнего родителя или одинокой матери влияют их родители. Поэтому, как правило, их согласие на усыновление является вынужденным, что обусловлено разными причинами: социально-экономическими, национальными и др. Органы опеки и попечительства должны тщательно исследовать, при каких обстоятельствах было дано такое согласие. При разногласиях о передаче ребенка на усыновление, возникающих между несовершеннолетней одинокой матерью и ее законными представителями (родителями, опекуном или попечителем), вопрос об усыновлении ребенка, на наш взгляд, не может быть решен до достижения ею возраста 16 лет. В противном случае возникает вероятность незаконного усыновления. Более того, п. 5 ч. 2 ст. 272 ГПК, посвященный подготовке дела об усыновлении к судебному разбирательству, содержит требование о том, что необходимо согласие родителей ребенка на усыновление, при усыновлении ребенка родителей, не достигших возраста 16 лет, необходимо согласие их законных представителей, а при их отсутствии согласие органа опеки и попечительства. Следует подчеркнуть особо, что согласие законных представителей несовершеннолетнего родителя именно "требуется", т.е. в законе для защиты их прав и интересов предусмотрена дополнительная гарантия. Необходимо также отметить, что если законные представители выступают против усыновления ребенка, усыновление невозможно, несмотря на полученное согласие несовершеннолетних родителей. Однако если несовершеннолетние родители приобрели полную дееспособность в результате вступления в брак до достижения 16 лет, то для усыновления необходимо только их согласие.
Получение согласия от одинокой матери на усыновление ребенка, оставленного в родильном доме, требует особого контроля и внимания. Такой матери в обязательном порядке должны быть разъяснены в доступной для нее форме последствия усыновления. Кроме того, следует выяснить причины, послужившие основанием для оставления матерью ребенка и дачи ею согласия на усыновление.
Во избежание возможных споров о том, было ли на самом деле получено согласие родителей на усыновление, комментируемая статья устанавливает обязательную письменную форму для выражения согласия на усыновление*(114). Отсутствие письменной формы означает, что согласие получено не было, и дает родителям право требовать отмены усыновления (см. комментарий к ст. 142 СК). По общему правилу согласие родителей на усыновление должно быть выражено в заявлении. Подлинность подписи родителей на заявлении о согласии на усыновление ребенка должна быть засвидетельствована нотариусом или заверена другими должностными лицами, имеющими право совершать нотариальные действия, например, руководителем воспитательной организации, в котором находится ребенок, органом опеки и попечительства по месту производства усыновления или по месту жительства родителей (ст. 35-38, 44-46 Основ законодательства о нотариате).
Согласие родителей на усыновление может быть выражено и непосредственно в суде при производстве усыновления. Судья в обязательном порядке разъясняет последствия усыновления, что должно быть зафиксировано в протоколе судебного заседания, лично подписано родителем, а также отражено в решении суда. Если же согласие на усыновление выражено родителями в учреждении, где находится ребенок, или у нотариуса, суд проверяет факт разъяснения совершаемого ими действия этим учреждением или нотариусом. Родителям должны быть разъяснены последствия усыновления, предусмотренные законом, в том числе то обстоятельство, что их согласие бессрочно, т.е. действительно независимо от времени его получения. В любом случае согласие родителей на усыновление должно отражать их подлинное волеизъявление.
Супруги С. обратились в суд с заявлением об усыновлении двухмесячной девочки Нины, от которой одинокая мать отказалась. Ребенок находился в больнице. Супруги С. просили записать их отцом и матерью ребенка в актовой записи о рождении девочки, изменив ее фамилию, имя, отчество, оставив без изменения сведения о дате и месте рождения. В обоснование своей просьбы С. сослались на то, что они в течение 16 лет состоят в браке, но детей у них нет. В очередь на усыновление они были поставлены семь лет назад. Представитель органов опеки и попечительства в своем заключении не возражал против усыновления. Прокурор полагал, что иск подлежит удовлетворению. В процессе судебного разбирательства суд установил, что мать ребенка написала заявление об отказе от него, которое находится в материалах дела. Но она просила направить дочь в детское учреждение на полное государственное попечение, а согласия на усыновление не давала. В судебном заседании установлено, что супруги работают, имеют средний достаток, занимают благоустроенную двухкомнатную квартиру. Кроме того, в деле имеются справки, подтверждающие отсутствие у них заболеваний, препятствующих усыновлению. Поэтому суд решил разрешить удочерение несовершеннолетней Нины К. супругами С, записав их в актовой записи о рождении ребенка в качестве отца и матери, изменить ребенку Нине К. фамилию, имя, отчество, присвоив ей соответственно фамилию С, другое имя, отчество усыновителя, а место и дату рождения оставить без изменения.
В данном случае усыновление соответствует требованиям п. 1 ст. 269, ст. 270-273 ГПК, ст. 125, 126 СК, за исключением некоторых деталей. В своем заявлении мать просила передать ребенка на полное государственное попечение, так как находилась в тяжелом материальном положении, имела на своем иждивении еще двух малолетних детей. Поэтому смысл ее заявления можно понимать по-разному. То ли она вовсе отказалась от ребенка, то ли хотела помощи государственного учреждения на то время, пока ей трудно. Поэтому в делах подобного рода должно быть четко обозначена воля матери усыновляемого ребенка во избежание в дальнейшем различных осложнений. Из материалов дела следует, что ребенок усыновлен из медицинского учреждения. Поэтому к материалам дела следовало приложить в соответствии с п. 1 ст. 131 СК согласие на усыновление руководителя детского учреждения*(115).
При усыновлении ребенка, находящегося в воспитательном учреждении, имеющего близких родственников (дедушку, бабушку и др.), необходимо выяснить, какой будет степень их участия в судьбе ребенка после усыновления. Закон не требует получения их согласия на усыновление, однако в интересах несовершеннолетнего целесообразно выяснить данное обстоятельство.
2. Родители могут отозвать данное ими согласие на усыновление. Практически это означает, что родитель в любой момент до вынесения решения суда может изменить свое решение относительно усыновления ребенка. Такое положение обусловлено абсолютной природой родительских прав, их приоритетной защитой.
После вступления решения суда об усыновлении в законную силу все правоотношения между ребенком и его родителями прекращаются, а значит отозвать данное ими согласие уже невозможно. Вместе с тем отмена уже состоявшегося усыновления возможна, только если это отвечает интересам ребенка (ст. 141 СК, п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8).
3. Согласие на усыновление может быть дано родителями на усыновление ребенка определенным лицом (лицами, если усыновляют супруги) либо без указания имени усыновителя. В таком случае усыновителя определяют органы опеки и попечительства из числа лиц, выразивших желание усыновить ребенка. В любом случае согласие родителей на усыновление ребенка может быть дано только после его рождения. Такое уточнение соотносится с общими положениями о правоспособности граждан, которая возникает в момент рождения (п. 2 ст. 17 ГК). Это означает, что нельзя заключать какие бы то ни было соглашения с родителями об усыновлении их ребенка, который еще не родился. Такие соглашения являются ничтожными, не порождают юридических последствий.
При усыновлении на территории РФ гражданами России ребенка, являющегося иностранным гражданином, необходимо получить не только согласие законного представителя ребенка, но и компетентного органа государства, гражданином которого является этот ребенок (см. комментарий к ст. 165 СК).
Статья 130. Усыновление ребенка без согласия родителей
Несмотря на абсолютный характер защиты законных прав и интересов родителей, в законе предусмотрены случаи, когда усыновление возможно без получения согласия родителей. Обычно это ситуации, когда родители утратили связь с ребенком по разным причинам. В соответствии с комментируемой статьей согласие родителей на усыновление не требуется, если родители неизвестны или признаны безвестно отсутствующими, недееспособны или лишены родительских прав. Усыновление без согласия родителей возможно и в тех случаях, когда родители в течение шести месяцев без уважительных причин не проживают с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания.
В том случае, если невозможно установить место нахождения родителей ребенка, считается, что оно неизвестно, например, при обнаружении найденных детей. Статья 19 Закона об актах гражданского состояния, п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8 указывают, что при этом должен быть представлен документ (акт, справка) об обнаружении ребенка, выданный органом внутренних дел или органом опеки и попечительства с указанием обстоятельств обнаружения ребенка. При усыновлении данный документ будет являться основанием, позволяющим усыновить ребенка без согласия его родителей. Кроме того, усыновление может быть произведено при отсутствии согласия родителей, если дети найдены во время стихийного бедствия или в районах, где проходили боевые действия, а также при иных чрезвычайных обстоятельствах, о чем имеется соответствующий акт, выданный в установленном порядке органами внутренних дел, и родители этих детей неизвестны (п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8).
Если неизвестно место нахождения одного из родителей, то получение согласия другого родителя на усыновление, необходимо.
Усыновление без согласия родителей также возможно, если они признаны безвестно отсутствующими. Безвестно отсутствующим может быть признан в судебном порядке гражданин, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания (ст. 42 ГК). Если невозможно установить день получения последних сведений об отсутствующем, то началом исчисления срока для признания гражданина безвестно отсутствующим считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены о нем последние сведения, а при невозможности установить этот месяц - первое января следующего года. Основанием для усыновления без согласия родителей будет решение суда о признании гражданина безвестно отсутствующим, вступившее в законную силу.
Согласие недееспособных родителей на усыновление ребенка не требуется. Обусловлено это тем, что такие родители по состоянию своего здоровья не могут надлежащим образом выразить свою волю. Недееспособным может быть признан в судебном порядке гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими (ст. 29 ГК). Лица, признанные в установленном порядке недееспособными вследствие душевного заболевания или слабоумия, сами нуждаются в опеке и, естественно, не могут осуществлять воспитание детей. Однако дети таких родителей должны иметь возможность воспитываться в семье. Поэтому в данном случае законом разрешается усыновление без согласия недееспособных родителей.
Если родители ребенка лишены родительских прав, их согласие на усыновление не выясняется. В результате лишения родительских прав, родители утрачивают все права, основанные на факте родства с ребенком (см. комментарий к ст. 71 СК). Однако усыновление ребенка в случае лишения родителей (одного из них) родительских прав допускается не ранее истечения шести месяцев со дня вынесения судом решения о лишении родительских прав (см. комментарий к п. 6 ст. 71 СК). Такое условие объясняется тем, что родители могут быть восстановлены в родительских правах.
Если родители ограничены судом в родительских правах, то их согласие на усыновление ребенка необходимо, поскольку они утрачивают лишь право на личное воспитание ребенка.
Комментируемая статья разрешает усыновление без согласия родителей и в случаях, если они более шести месяцев не проживают совместно с ребенком, уклоняются от его воспитания и содержания. Перечень этих условий является закрытым. На наш взгляд, налицо должна быть их совокупность. Как правило, это ситуации, когда дети проживают в государственных учреждениях более шести месяцев, а родители без уважительных причин не проявляют в отношении них никакой заботы. Бывают случаи, когда родители не выполняют свои обязанности в отношении ребенка по объективным причинам, например, если родитель осужден за совершение преступления, по состоянию здоровья находится на лечении и др. Тогда нельзя говорить об уклонении родителей от участия в воспитании ребенка. Поэтому необходимо получить их согласие на усыновление ребенка. В таких ситуациях родители должны быть привлечены в качестве ответчиков, а дело подлежит рассмотрению в исковом порядке. При этом закон прямо не предусматривает, кто может обращаться в суд с подобным иском. По-видимому, таким правом обладают органы и учреждения, на которых возложены обязанности по охране прав несовершеннолетних детей (органы опеки и попечительства, учреждения для детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей). Таким образом, данное обстоятельство устанавливается непосредственно в суде при решении вопроса об усыновлении, что, на наш взгляд, неправильно. Представляется, что такой факт мог бы быть установлен до рассмотрения дела об усыновлении. В любом случае причины, по которым родитель более шести месяцев не проживает совместно с ребенком, уклоняется от его воспитания и содержания, устанавливается судом при рассмотрении дела об усыновлении на основании исследования и оценки в совокупности всех представленных доказательств (п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8). Если суд установит, что родители уклонялись от воспитания и содержания ребенка по неуважительным причинам, то вправе вынести решение об усыновлении без согласия таких родителей.
Документ, подтверждающий наличие одного из обстоятельств, при которых усыновление ребенка допускается без согласия его родителей, прилагается к заключению органа опеки и попечительства о соответствии усыновления интересам ребенка (ст. 272 ГПК). Комментируемая статья не требует от органа опеки и попечительства обязательного предупреждения родителей о необходимости изменения их пренебрежительного отношения к выполнению родительских обязанностей и о возможных последствиях такого поведения.
Статья 131. Согласие на усыновление детей опекунов (попечителей), приемных родителей, руководителей организаций, в которых находятся дети, оставшиеся без попечения родителей
1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи если ребенок находится под опекой (попечительством), на воспитании в приемной семье, в детском учреждении, то для его усыновления требуется согласие опекуна (попечителя) ребенка, его приемных родителей или руководителя воспитательного учреждения, в котором он находится.
Действующее законодательство требует получение согласия опекунов (попечителей) ребенка независимо от наличия или отсутствия у него родителей. Такое положение направлено на обеспечение дополнительных гарантий защиты законных прав и интересов усыновляемого ребенка. В целях подтверждения получения согласия опекуна (попечителя) ребенка на усыновление, законом установлено требование об оформлении такого согласия в простой письменной форме. Нетрудно предположить, что на практике законные представители ребенка (опекун, попечитель) могут возражать против усыновления. По общему правилу, усыновление ребенка является основанием для освобождения опекуна (попечителя) от выполнения ими своих обязанностей (ст. 39 ГК).
При отказе опекуна (попечителя) дать согласие на усыновление ребенка органу опеки и попечительства необходимо выяснить мотивы такого отказа или возражения. Если орган опеки и попечительства придет к выводу, что отказ опекуна (попечителя) не имеет разумного объяснения, в целом не отвечает интересам ребенка, тогда обоснованное мнение органа опеки и попечительства по данному вопросу отражается в его заключении. В дальнейшем такое заключение наряду с другими документами направляется в суд, рассматривающий дело об усыновлении ребенка. Если опекун (попечитель) не дает согласия на усыновление, а орган опеки и попечительства установит, что в интересах ребенка следует разрешить усыновление, он вправе отстранить опекуна (попечителя) от выполнения обязанностей по опеке (попечительству). В случае несогласия опекуна (попечителя) с принятием решения об устранении его от выполнения своих обязанностей, он имеет право обжаловать такое решение в административном порядке.
Если дети находятся на воспитании в приемных семьях, в случае их усыновления необходимо получить согласие на то их приемных родителей. Условие о необходимости получения согласия на усыновление от приемных родителей обусловлено тем, что приемная семья как форма устройства детей, оставшихся без попечения родителей, является новой формой, ранее неизвестной и применяется со времени вступления в действие СК. Такое правило соответствует общим положениям о приемной семье, в том числе об ответственности приемных родителей за воспитание ребенка (см. комментарии к ст. 153 СК).
При нахождении ребенка, оставшегося без попечения родителей, в воспитательном, лечебно-профилактическом учреждении, учреждении социальной защиты населения или другом аналогичном учреждении, требуется получение согласия их руководителей на усыновление ребенка. Такое условие связано с тем, что администрация указанных учреждений выполняет обязанности опекуна (попечителя) ребенка. Безусловно, согласие руководителей учреждений не должно носить формального характера. Такому согласию должно предшествовать внимательное изучение документов, представленных для усыновления, определение соответствия усыновления интересам ребенка, оценка личности усыновителей. Во избежание возможных разногласий, согласие руководителей учреждений, так же как и опекунов, попечителей, приемных родителей, должно быть выражено в письменной форме. Если у ребенка, находящегося в детском учреждении, имеются родители, то предварительно необходимо выяснить их отношение к усыновлению ребенка, за исключением случаев, когда их согласие не требуется по закону (см. комментарий к ст. 130 СК). Таким образом, выявление согласия руководителя учреждения не исключает необходимости получения соответствующего согласия родителей ребенка (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8).
2. Решение об усыновлении ребенка может быть вынесено судом и без согласия опекунов, попечителей, приемных родителей или администрации воспитательных учреждений, в которых находятся дети. Пункт 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8 специально подчеркивает, что отказ опекуна (попечителя), приемных родителей или руководителей учреждений дать согласие на усыновление, в отличие от отказа родителей ребенка на его усыновление, не препятствует положительному решению судом вопроса об усыновлении. Фактически это означает, что если усыновление в целом отвечает интересам ребенка, то оно может состояться, несмотря на отсутствие согласия указанных лиц на усыновление.
Статья 132. Согласие усыновляемого ребенка на усыновление
1. Правовые последствия усыновления серьезно влияют на судьбу ребенка, поэтому его согласие на проживание в семье усыновителя имеет особое значение. Согласие ребенка, достигшего возраста 10 лет, является обязательным условием, без которого усыновление не может состояться. В основе получения согласия ребенка на усыновление, на наш взгляд, лежит общая норма ст. 57 СК о праве ребенка выражать свое мнение. Согласие ребенка является юридическим фактом, который наряду с другими фактами влияет на его правовой статус. Практически это выражается в прекращении родительского правоотношения и возникновении правоотношений в результате усыновления. Известно, что 10-летний ребенок в сфере гражданского права является недееспособным, поскольку он в силу своего возраста, психологического состояния не может обладать такой степенью зрелости, которая позволила бы ему отвечать за свои поступки. Однако ребенок в таком возрасте способен разобраться в своих эмоциях, чувствах, симпатии или антипатии, выразить свое отношение к усыновителям. В любом случае ребенок в состоянии выразить свое мнение по поводу его усыновления.
Выявление согласия ребенка, достигшего 10 лет, на усыновление означает, что не только учитывается его воля, но и ей придается самостоятельное юридическое значение. Причем особое значение имеет сам способ выражения воли ребенка. Согласие ребенка выявляется сотрудником органа опеки и попечительства, который должен объяснить суть усыновления, его правовые последствия для ребенка, рассказать ему об усыновителях. Согласно ст. 57 СК учет мнения ребенка в возрасте старше 10 лет относительно усыновления является обязательным для суда и органа опеки и попечительства. Поэтому если ребенок, достигший 10 лет, возражает против усыновления, оно не может быть установлено. Определенной формы выражения согласия ребенка на усыновление не существует, отмечается лишь, что выявление согласия возложено на органы опеки и попечительства. Согласие ребенка фиксируется в письменной форме и отражается в заключении органа опеки и попечительства об обоснованности и соответствии усыновления интересам ребенка (п. 15 Правил передачи детей на усыновление). В п. 4 ранее действовавшего постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.07.1997 N 9 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления"*(116) подчеркивалось, что, решая вопрос о необходимости вызова в судебное заседание несовершеннолетнего, судье целесообразно выяснить мнение по этому поводу органа опеки и попечительства с тем, чтобы присутствие ребенка в суде не оказало на него неблагоприятного воздействия. Поэтому если суд придет к выводу о том, что необходимо привлечь ребенка к участию в деле, то наличие или отсутствие согласия ребенка может быть установлено непосредственно в суде (п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8).
Статья 273 ГПК предусматривает, что рассмотрение заявления об усыновлении происходит с обязательным участием усыновителей, представителя органа опеки и попечительства, прокурора, ребенка, достигшего возраста 14 лет, а в необходимых случаях родителей, других заинтересованных лиц и самого ребенка в возрасте от 10 до 14 лет. Получается, что в одних случаях участие ребенка обязательно, а в других факультативно, т.е. зависит от усмотрения судьи, рассматривающего дело. При этом нетрудно заметить, что именно участие ребенка, достигшего возраста 10 лет, является факультативным, в то время как п. 1 ст. 132 СК требует, как правило, получения согласия ребенка, достигшего возраста 10 лет, на усыновление. Более того, п. 4 ч. 2 ст. 272 ГПК указывает, что необходимо согласие усыновляемого ребенка, достигшего 10 лет, на усыновление, а также на возможные изменения его имени, отчества, фамилии и запись усыновителей в качестве его родителей, за исключением случаев, если такое согласие в соответствии с федеральным законом не требуется. Практически это означает, что судья при подготовке дела изучает документы и в случае, когда это необходимо, привлекает ребенка, достигшего 10 лет, к участию в процессе (например, когда речь идет об изменении анкетных данных ребенка). Судья в процессе беседы с ребенком должен выяснить его отношение к усыновителям, оценить характер установившихся между ними отношений. В этой связи представляет интерес норма Гражданского кодекса Франции: "...могут быть усыновлены только дети, знакомые с усыновителями в течение по меньшей мере шести месяцев". На наш взгляд, такое положение закона оправданно, поскольку исключает возможность усыновления детей случайными людьми, способствует установлению личного контакта усыновителей с ребенком. Кроме того, ребенок, у которого установились личные отношения с будущими усыновителями, выразит свое согласие на усыновление более осознанно. Несмотря на то что не все российские усыновители могут себе "позволить" такое общение с ребенком по причинам экономического характера (например, поездки из одного района в другой), тем не менее установление межличностного контакта усыновителя с ребенком имеет большое значение для будущих отношений между ними.
На практике нередко возникает вопрос относительно выявления мнения ребенка, не достигшего 10-летнего возраста, на усыновление. Формально закон не придает юридического значения его согласию. Однако из этого не следует, что отношение ребенка к предстоящему усыновлению не должно выясняться, учитываться. Представляется, что принятие решения об усыновлении вопреки желанию ребенка, не достигшего 10 лет, возможно только в случае, если суд придет к твердому мнению, что возражения ребенка обусловлены его возрастом, непониманием сути отношений.
2. В порядке исключения согласие ребенка на усыновление не требуется, если до подачи заявления об усыновлении ребенок проживал в семье усыновителя и считает его своим родителем. В таком случае согласие ребенка предполагается. Поэтому открывать ребенку истину и выяснять его отношение к усыновлению нецелесообразно. Требовать в этом случае формального выражения согласия на усыновление означало бы раскрыть тайну усыновления. Социально-психологическое назначение такого условия заключается в необходимости по возможности исключить осложнения во взаимоотношениях ребенка со своими усыновителями, которые проживают вместе с ребенком и заботятся о нем. Сообщение ребенку о том, что данное лицо не состоит с ним в родственных отношениях, может травмировать ребенка. Конкретный пример из практики подтверждает целесообразность данного положения.
Так, М. обратился в суд с заявлением об усыновлении 12-летнего пасынка Алексея, которого он воспитывал с четырех лет. У отчима сложились с мальчиком истинно родительские отношения. Усыновляемый считал усыновителя своим отцом. У супругов М. родился и совместный ребенок. Мальчики любят друг друга. Кровный отец усыновляемого ребенка алиментов не платил, поэтому в свое время был объявлен в розыск. После его появления он был ознакомлен с документами по усыновлению, никаких претензий к предстоящему усыновлению он не имел. Мать несовершеннолетнего дала согласие на усыновление. В судебном процессе суд, руководствуясь п. 2 ст. 132 СК, не выявлял согласия несовершеннолетнего на усыновление. Не выяснялось также отношение усыновляемого к изменению его фамилии и отчества (п. 4 ст. 134 СК), к записи усыновителя в качестве родителя усыновляемого (п. 2 ст. 136 СК). Суд решил удовлетворить просьбу усыновителя М. об усыновлении Алексея. Данное усыновление соответствует интересам усыновляемого, но, не указав данных, необходимых для органов ЗАГС, суд не довел дело до логического конца, которым становится оформление состоявшегося усыновления в органах ЗАГС в соответствии со ст. 274 ГПК*(117).
Статья 133. Согласие супруга усыновителя на усыновление ребенка
1. В результате усыновления ребенок передается на воспитание в семью усыновителя. Обычно ребенка усыновляют оба супруга. Совместное усыновление супругами желательно, так как при этом создается обстановка, полностью совпадающая с отношениями в семье между детьми и их родителями. Другими словами, усыновление предполагает принятие ребенка в полноценную семью, в которой есть отец и мать, являющиеся супругами. Законодательство ряда зарубежных государств предусматривает исключения из этого правила. Так, например, в Норвегии, Швеции, Голландии приняты законы, позволяющие усыновлять детей однополым парам, причем как детей друг друга, так и посторонних.
Если супруг усыновителя не выступает в качестве усыновителя или не является родителем усыновляемого, необходимо получить его согласие на усыновление. При усыновлении ребенка одним супругом необходимо выяснить отношения, сложившиеся в семье усыновителя, установить мотив, причину отказа от усыновления другим супругом. Очевидно, что нормальные условия жизни ребенка в семье невозможны по причине отсутствия согласия супруга на усыновление. Важно понимать, что согласие супруга усыновителя не может быть вынужденным. Конечно, в случае, когда супруги проживают совместно и один из них выступает против усыновления ребенка, усыновление невозможно, так как требуется защита и его прав и интересов. Определенной формы выражения согласия супруга на усыновление не существует. Однако целесообразно для обеспечения интересов ребенка получить такое согласие в письменной форме. В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 271 ГПК при усыновлении ребенка одним из супругов он к заявлению в суд прилагает заявление о согласии другого супруга на усыновление ребенка. Подпись супруга на этом заявлении удостоверяется в установленном законом порядке, т.е. нотариусом, либо руководителем учреждения, в котором находится ребенок, другим должностным лицом, имеющими право совершать нотариальные действия (ст. 35-38, 44-46 Основ законодательства о нотариате). Удостоверение подписи супруга заявителя в указанном порядке не требуется, если он лично явился в судебное заседание и подтвердил свое согласие на усыновление ребенка (п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8).
При усыновлении ребенок принимается в семью бессрочно, поэтому большое значение имеет выяснение возможного отношения к ребенку остальных членов семьи усыновителя. Не исключается ситуация, когда в результате усыновления уменьшается объем их прав, например, уменьшается размер алиментов, доли в наследстве. Психологически понятно, что остальные члены семьи усыновителя связывают уменьшение своих имущественных прав с появлением усыновленного ребенка. Поэтому негативное отношение с их стороны не только к самому ребенку, но и к факту усыновления, необходимо воспринимать как вполне ожидаемую реакцию. Из этого не следует, что без согласия всех членов семьи усыновителя усыновление невозможно. Согласия других членов семьи усыновителя на усыновление не требуется, но оно желательно.
2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи согласие супруга на усыновление не требуется, если супруги прекратили семейные отношения, не проживают совместно более года и место жительства другого супруга неизвестно. При таких обстоятельствах отсутствие согласия на усыновление не может оказать влияния на жизнь ребенка. Данная статья не предусматривает необходимости признания отсутствующего супруга безвестно отсутствующим. Достаточно представить в суд документ, подтверждающий указанные обстоятельства, например, сообщение жилищно-эксплуатационного органа; справки адресных служб; органов внутренних дел о результатах розыска супруга; копию решения суда о признании супруга безвестно отсутствующим. При отсутствии возможности представить такие документы, должны быть представлены доказательства, подтверждающие эти факты. К таким доказательствам относятся свидетельские показания о прекращении семейных отношений между супругами, отсутствии сведений о месте пребывания жены, мужа усыновителя более года. Таким образом, законодатель устанавливает ряд обстоятельств, при наличии которых супругу-усыновителю предоставлено право усыновить ребенка без согласия другого супруга.
По смыслу закона если место жительства супруга известно, то необходимо получить его согласие. Между тем может иметь место ситуация, когда, ссылаясь на свое право, супруг лица, желающего усыновить ребенка, будет возражать против усыновления, например, по неблаговидным мотивам (вымогательство, шантаж). В усыновлении при таком возражении, на наш взгляд, должно быть отказано. Обстоятельства, исключающие необходимость получения согласия супруга, могут быть установлены средствами доказывания, предусмотренными ст. 55 ГПК, а также вступившим в законную силу решением суда о признании этого супруга безвестно отсутствующим (п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8).
При усыновлении ребенка одним из супругов после вступления в законную силу решения суда об усыновлении правовые последствия, предусмотренные ст. 137 СК, возникают только у супруга-усыновителя.
Статья 134. Имя, отчество и фамилия усыновленного ребенка
1. По общему правилу за усыновленным ребенком сохраняются его имя, отчество и фамилия. Однако по просьбе усыновителя усыновленному ребенку может быть присвоена фамилия усыновителя или одного из них, если они носят разные фамилии, и новое имя, избранное усыновителем. Обусловлено это тем, что усыновитель принимает ребенка в свою семью в качестве родного сына или дочери. Поэтому понятно его желание, чтобы у ребенка были фамилия и отчество, совпадающие с личными данными усыновителей.
2. Законодатель подчеркивает, что изменение анкетных данных ребенка возможно по просьбе усыновителя. Фактически это означает, что усыновление не влечет автоматического изменения анкетных данных ребенка. Каких-либо различий в правовом положении усыновленного ребенка, сохранившего свои анкетные данные, по сравнению с усыновленным, которому такие данные изменены, не существует. Отчество ребенка определяется именем усыновителя, если он мужчина, и записывается по указанию усыновителя, если усыновитель - женщина. Изменение анкетных данных ребенка чаще всего необходимо, когда усыновители записываются в качестве родителей усыновленного ребенка для того, чтобы создать "имитацию" происхождения усыновляемого ребенка от усыновителей. Такое изменение возможно и в случаях, когда усыновители не записываются в качестве родителей усыновленного ребенка, в частности, когда усыновители хотят убедить окружающих в том, что они состоят в кровной связи с ребенком (носят одну фамилию). Таким образом, изменение имени, отчества и фамилии практически неизбежно в ситуации, когда усыновители записываются в качестве родителей ребенка, поскольку в противном случае расхождение между отчеством и фамилией ребенка и именем и фамилией усыновителя приведет к тому, что тайну усыновления сохранить не удастся. Статья 137 СК предусматривает возможность при усыновлении ребенка одним лицом сохранить правовые отношения с родителем ребенка противоположного пола. Если при усыновлении мужчиной будут сохранены правовые отношения ребенка с матерью, например, при усыновлении отчимом ребенка его жены, никаких изменений в запись о матери усыновленного не вносится.
Если фамилии супругов-усыновителей разные, по их соглашению усыновленному присваивается фамилия одного из них. Нетрудно заметить, что данное правило распространяется на случаи, когда достигнуто соглашение между супругами-усыновителями. Проблемы возникают, как правило, когда нет согласия между сторонами. В такой ситуации, на наш взгляд, необходимо применять по аналогии п. 4 ст. 58 СК, согласно которому при отсутствии соглашения между родителями относительно имени и (или) фамилии ребенка, возникшие разногласия разрешаются органом опеки и попечительства.
Вопрос об изменении ребенку имени, отчества и фамилии решается судом по просьбе усыновителей при рассмотрении дела об усыновлении. Такая просьба усыновителей направлена на сохранение тайны усыновления. Ее следует изложить в заявлении в суд об усыновлении (ст. 270 ГПК). Как следует из содержания п. 2 и 4 комментируемой статьи суд должен удовлетворить такую просьбу, если только против изменения фамилии, имени, отчества не возражает усыновляемый ребенок, достигший возраста 10 лет.
3. Изложенные выше положения касались случаев усыновления ребенка лицами, состоящими в браке. Известно, что в качестве усыновителя может быть одинокий гражданин. Согласно п. 3 комментируемой статьи при усыновлении ребенка лицом, не состоящим в браке, по его просьбе фамилия, имя, отчество матери (отца) усыновленного ребенка записываются в книге записей рождений по указанию этого лица (усыновителя). Данная мера также направлена на сохранение тайны усыновления. Если личные данные лица, записанного в качестве усыновителя, совпадают с подобными данными постороннего лица, у последнего не возникает правовой связи с усыновленным ребенком.
Просьба усыновителя об изменении фамилии, отчества и имени усыновленного является его безусловным правом. Органы опеки и попечительства не вправе отказать в такой просьбе. Об изменении фамилии, имени, отчества усыновленного ребенка указывается в резолютивной части решения суда об усыновлении, без чего органы ЗАГС не вправе вносить какие-либо изменения в запись о рождении (п. 5 ст. 134 СК, п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8).
4. Воле ребенка старше 10 лет придается решающее значение, в том числе по вопросам изменения фамилии, отчества и имени. Без согласия ребенка изменение его личных данных невозможно, за исключением случаев, когда ребенок считает усыновителей своими родителями (см. комментарий к п. 2 ст. 132 СК).
5. О присвоении ребенку новых имени и фамилии, а также об изменении отчества усыновляемого указывается в решении суда об усыновлении, на основании которого в последующем производится государственная регистрация усыновления и вносятся необходимые изменения в актовые записи органом ЗАГС по месту вынесения судебного решения или по месту жительства усыновителей (ст. 125 СК, ст. 40 Закона об актах гражданского состояния). На основании решения суда об усыновлении ребенка составляется запись акта об усыновлении и усыновителям выдается свидетельство об усыновлении (ст. 40-44 Закона об актах гражданского состояния). В резолютивной части решения об усыновлении отмечается также необходимость внесения соответствующих изменений в актовую запись о рождении ребенка, если этот вопрос был положительно разрешен судом (п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8). На основании записи акта об усыновлении орган ЗАГС вносит соответствующие изменения в запись акта о рождении усыновленного ребенка, выдает усыновителям новое свидетельство о рождении усыновленного ребенка и направляет в орган ЗАГС по месту хранения второго экземпляра записи акта о рождении усыновленного ребенка извещение о внесении соответствующих изменений. При этом ранее составленная запись акта о рождении и выданное свидетельство о рождении в целях обеспечения тайны усыновления аннулируются (ст. 44, 75 Закона об актах гражданского состояния).
При перемене фамилии усыновителей (усыновителя) в дальнейшем изменение фамилии усыновленного ребенка может быть произведено только в установленном законом порядке (см. комментарий к ст. 59 СК).
Статья 135. Изменение даты и места рождения усыновленного ребенка
1. Комментируемая статья предусматривает возможность изменения даты и места рождения усыновленного ребенка. Такое изменение может быть произведено только при наличии исключительных обстоятельств. В частности, если усыновители переезжают на новое место жительства и изменение даты рождения ребенка поможет им убедить окружающих в том, что они являются его родителями. Изменение даты рождения практически оправдано, если, например, усыновительница имитирует беременность. Но к изменению даты рождения ребенка следует подходить крайне осторожно, так же как к изменению других анкетных данных ребенка.
По общему правилу изменение даты рождения усыновленного ребенка допускается только при усыновлении ребенка в возрасте до года. С 10 января 2005 г. вступили в силу изменения, внесенные Федеральным законом от 28.12.2004 N 185-ФЗ*(118) в ч. 2 п. 1 комментируемой статьи. В соответствии с ними по причинам, признанным судом уважительными, изменение даты рождения усыновленного ребенка может быть разрешено при усыновлении ребенка, достигшего возраста одного года и старше. Такие изменения влияют на медицинские данные о ребенке, особенно грудном. Данная статья устанавливает границы такого изменения: изменение даты рождения возможно не более чем на три месяца. На практике физическое развитие ребенка не всегда позволяет скрыть его истинный возраст, поэтому при изменении даты рождения усыновители все равно окажутся вынужденными сообщать медицинским работникам действительный возраст ребенка.
Изменение места рождения ребенка также направлено на сохранение тайны усыновления. Так, например, усыновленный ребенок родился в месте, в котором усыновители никогда не проживали. Поэтому изменение места рождения усыновленного помогло бы избежать подобного рода недоразумений. Суд удовлетворяет просьбу усыновителей об изменении места усыновления, если усыновители представят достаточно убедительные доводы в пользу необходимости такого изменения. Практика к таким обстоятельствам относит ситуации, связанные с имитацией беременности. В этом случае усыновителям необходимо изменить место рождения ребенка, и это место и будет местом рождения ребенка, что создает для окружающих видимость родственных отношений между усыновителями и усыновленным ребенком. Представляется, что применять названные меры необходимо и в зонах вооруженных конфликтов, следствием которых является миграция населения, в том числе безнадзорных детей, не имеющих при себе документов. Очевидно, что при постановке на учет таких детей их возраст будет определен лишь приблизительно. И вполне закономерно, что и в решении суда об усыновлении эти сведения "автоматически" записываются с большой степенью неточности.
Просьба усыновителей об изменении даты и места рождения усыновляемого ребенка должна быть сформулирована в заявлении в суд об усыновлении ребенка (ст. 270 ГПК). Следует особо подчеркнуть, что меры, направленные на изменение даты (места) рождения усыновленного, должны применяться в исключительных случаях, в частности, когда без таких изменений невозможно обеспечить тайну усыновления.
Так, супруги В-ны обратились в суд с заявлением об удочерении X., а также попросили об изменении даты и места рождения ребенка. Решением Ишимского городского суда Тюменской области от 18 июня 2001 г. было установлено удочерение X., родившейся 25 июля 1997 г., супругами В-ми. Девочке изменены фамилия и отчество, место рождения, а в изменении даты рождения было отказано. В кассационном порядке дело не рассматривалось. Президиум Тюменского областного суда 15 ноября 2002 г. удовлетворил протест заместителя Председателя Верховного Суда РФ, в котором ставился вопрос об отмене решения суда в части отказа изменить дату рождения девочки в связи с нарушением норм материального права, указав следующее. Как видно из материалов дела, супруги В-ны воспитывают усыновленного Е., родившегося 8 сентября 1997 г., и удочерили X., родившуюся 25 июля 1997 г. В целях сохранения тайны удочерения они просили изменить дату ее рождения с 25 июля 1997 на 8 сентября 1997 г., чтобы дети могли считаться двойней. Согласно п. 1 ст. 135 СК для обеспечения тайны усыновления по просьбе усыновителя могут быть изменены дата рождения усыновленного ребенка, но не более чем на три месяца, а также место его рождения. Однако в абз. 2 п. 1 этой же статьи указано, что изменение даты рождения усыновленного ребенка допускается только при усыновлении ребенка в возрасте до одного года. В связи с тем, что на момент вынесения решения X. исполнилось три года, в изменении даты ее рождения судом было отказано. Согласно ч. 3 ст. 55 Конституции права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Установленное в ст. 135 СК ограничение не отвечает указанным целям и не подлежит применению в данном деле. Решение суда об отказе в изменении даты рождения ребенка не позволяет сохранить семейную тайну супругов В-ных, так как разница в возрасте усыновленных детей составляет 45 дней. Поэтому решение суда подлежит в этой части отмене как противоречащее Конституции, которая не была применена судом как акт прямого действия. Президиум Тюменского областного суда решение Ишимского городского суда Тюменской области от 18 июня 2001 г. в части отказа в изменении даты рождения ребенка отменил, дело в этой части направил на новое судебное рассмотрение*(119).
Из материалов дела следует, что суд Тюменской области принял верное решение в части применения абз. 2 п. 1 ст. 135 СК, своим решением указал на необходимость изменения даты рождения ребенка лишь в исключительных случаях, в частности в целях сохранения тайны усыновления. Такое решение суда подтверждает, что формулировка ст. 135 СК не может быть общей для всех случаев усыновления, поэтому при наличии уважительных причин из этого правила предусмотрено исключение, позволяющее учесть те или иные обстоятельства при усыновлении.
2. Об изменениях даты и (или) места рождения усыновленного ребенка указывается в решении суда о его усыновлении, в его резолютивной части (п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8). Изменение даты рождения имеет практическое значение не столько в момент усыновления, сколько впоследствии. Новая дата может повлиять на ряд прав и обязанностей усыновленного ребенка, когда он достигнет совершеннолетия. Так, в частности, это может отразиться на пенсионных правах ребенка, исполнении воинской обязанности и т.д. Кроме этого такие изменения могут повлиять на порядок исчисления отпуска, предоставляемого лицам, усыновившим детей. Так, ст. 257 ТК содержит правило, согласно которому работникам, усыновившим ребенка, предоставляется отпуск на период со дня усыновления и до истечения 70 календарных дней со дня рождения усыновленного ребенка, а при одновременном усыновлении двух и более детей - 110 календарных дней со дня их рождения. При этом предоставление такого отпуска должно обеспечить сохранение тайны усыновления. Отпуска оформляются приказом администрации при наличии всех документов, подтверждающих факт усыновления. Следовательно, сведения об усыновлении, вопреки желанию усыновителей, становятся достоянием слишком широкого круга лиц, которые, кстати, не несут ответственности за сохранение тайны ставшей им известной информации.
В соответствии со ст. 44 Закона об актах гражданского состояния на основании выписки из судебного решения об усыновлении, в случае изменения места рождения ребенка, по желанию усыновителей (усыновителя) может быть составлена новая запись акта о рождении ребенка органом ЗАГС по месту рождения ребенка, указанному в решении суда. Согласно ст. 71 Закона об актах гражданского состояния заявитель, т.е. усыновитель, желающий внести изменения в запись актов гражданского состояния, подает заявление в орган ЗАГС по месту своего жительства, однако запись о рождении усыновленного ребенка может находиться в другом органе ЗАГС. В этом случае копия акта о рождении запрашивается у органа ЗАГС, совершившего соответствующую запись. При отсутствии нужной записи о рождении в органе ЗАГС, в архиве органа ЗАГС по месту регистрации усыновления вопрос о внесении изменений может быть решен только после восстановления утраченной записи.
Сведения о составлении новой записи акта о рождении ребенка вносятся в ранее произведенную запись акта о его рождении (п. 2 ст. 44 Закона об актах гражданского состояния). Орган ЗАГС по месту хранения записи акта о рождении ребенка выдает новое свидетельство о его рождении на основании измененной или вновь составленной в связи с усыновлением записи акта о рождении ребенка (п. 3 ст. 44 Закона об актах гражданского состояния). Таким образом, на усыновленного ребенка выдается свидетельство о рождении с новыми данными.
Статья 136. Запись усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка
1. По просьбе усыновителей суд может принять решение о записи усыновителей в книге записей рождений в качестве родителей усыновленного ими ребенка. Это правило является мерой, направленной на обеспечение тайны усыновления. Из формулировки комментируемой статьи следует, что внесение таких изменений не является безусловным правом усыновителя. Решение зависит от усмотрения суда, исходящего в первую очередь из интересов ребенка. Отказ в записи усыновителей в качестве родителей может иметь место только в тех случаях, когда в интересах ребенка следует сохранить данные о его родителях (например, родители ребенка были известными людьми), либо усыновленному известно, что усыновители не являются его родителями, и по другим подобным причинам. Наличие между усыновителем и ребенком отношений родства, например, при усыновлении родственниками ребенка само по себе не может служить основанием для отказа в записи их в качестве родителей усыновленного. Однако исходя из интересов ребенка, усыновителям может быть отказано в записи их в качестве родителей. Причиной такого отказа может быть наличие кровного родства усыновителей с отцом или матерью ребенка. Так, если о такой записи просит отец усыновляемого, а мать ребенка является и матерью усыновителя, или бабушка является одновременно матерью отца и усыновляемого и др. На наш взгляд, не следует принимать решение о записи в качестве родителей усыновителей - дедушку, бабушку, брата, сестру - при сохранении правовой связи с одним из родителей усыновляемого.
В случае усыновлении ребенка обоими супругами, при наличии соответствующей просьбы, каждый из них может быть записан в качестве родителя усыновленного, отца или матери. Если ребенка усыновляет одинокий гражданин, то в тех случаях, когда усыновитель - мужчина, он может быть записан в качестве отца, а сведения о матери ребенка остаются без изменения. Если усыновляет одна женщина, она записывается в качестве матери, а сведения об отце могут быть изменены по правилам п. 3 ст. 51 СК (см. комментарий к указанной статье).
2. Комментируемая статья устанавливает ряд условий, которые должны быть соблюдены при записи усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка. Так, п. 2 содержит правило, согласно которому для совершения такой записи в отношении усыновленного ребенка, достигшего возраста 10 лет, необходимо его согласие, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 132 СК. Положение относительно получения согласия на производство такой записи усыновляемого ребенка, достигшего возраста 10 лет, соотносится с общей нормой (ст. 57 СК) о праве ребенка выражать собственное мнение. В данном случае ребенок должен выразить свое согласие на запись усыновителей в качестве родителей, что позволяет обеспечить стабильность межличностных отношений ребенка и его усыновителей. Таким образом, воле ребенка, достигшего 10-летнего возраста, придается юридическое значение. Без получения его согласия усыновители не могут быть записаны в качестве родителей, в частности ребенок может возражать против записи усыновителей по причине сохранения памяти о своих родителях.
Безусловно, согласие ребенка не должно быть формальным, оно должно отражать подлинную волю усыновляемого. Исключение из общего правила составляет ситуация, когда ребенок, достигший 10-летнего возраста, уже воспитывается в семье усыновителей и считает их своими родителями, но усыновление ранее в установленном порядке оформлено не было. В таком случае получение согласия ребенка привело бы к раскрытию тайны усыновления. Поэтому при наличии указанных обстоятельств усыновители записываются в качестве родителей ребенка без его согласия.
3. О записи усыновителей должно быть указано в решении об усыновлении. При отсутствии соответствующего указания в решении об усыновлении органы ЗАГС не вправе записать усыновителей в качестве родителей усыновленного.
Решение суда об удовлетворении просьбы усыновителей о записи их в качестве родителей усыновленного ребенка в книге записей актов о рождении или об отказе в удовлетворении такой просьбы принимается одновременно с решением об усыновлении (ст. 270 ГПК). Орган ЗАГС вносит необходимые изменения в актовую запись о рождении ребенка (п. 2 ст. 42, ст. 44-45 Закона об актах гражданского состояния). В книге записи актов о рождении делается новая запись и на ребенка выдается новое свидетельство о рождении, в котором усыновители записываются в качестве родителей ребенка (ст. 44 Закона об актах гражданского состояния). Основанием для записи усыновителей в качестве родителей ребенка является волеизъявление усыновителей, желающих убедить всех окружающих в том, что они воспитывают родного ребенка. В связи с такой записью возникает, как правило, необходимость произвести и другие изменения в документах ребенка. В частности, приходится изменить фамилию (она должна быть одинаковой как у ребенка, так и у его усыновителя), отчество (так как оно определяется у ребенка по имени лица, записанного отцом), а иногда и дату, место рождения ребенка.
Принимая решение о записи усыновителя (усыновителей) в качестве родителей усыновленного, суд должен учитывать возраст усыновителя и усыновленного. В соответствии со ст. 128 СК в интересах ребенка не следует допускать запись усыновителей в качестве родителей ребенка, если разница в возрасте между ними незначительна, менее 16 лет (см. комментарий к п. 1 ст. 128 СК).
Статья 137. Правовые последствия усыновления ребенка
1. Усыновление ребенка влечет за собой серьезные правовые последствия, важные как для него самого, так и для усыновителя. Усыновленные дети и их потомство по отношению к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отношению к усыновленным детям (их потомству) приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению. Аналогичный принцип закреплен и в нормах международного характера. Так, в соответствии с п. 1 ст. 2 Договора между Российской Федерацией и Итальянской Республикой о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей усыновленные дети и их потомство по отношению к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отношению к усыновленным детям и их потомству приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению. Правовые последствия усыновления выражаются в разных по своей отраслевой принадлежности правоотношениях. Данная норма предусматривает установление правовых отношений не только с самим усыновителем, но также со всеми его родственниками. Речь идет о такой степени родства, наличие которой влечет за собой в предусмотренных законом случаях возникновение каких-либо прав или обязанностей. Хотя между родственниками других степеней родства не возникает взаимных прав и обязанностей, но наличие родства учитывается в некоторых других правоотношениях. Во всех таких случаях "родство", образовавшееся в силу усыновления, приравнивается к родству по происхождению. Потомки усыновленного в свою очередь приравниваются по происхождению к кровным родственникам усыновителя и приобретают предусмотренные законом права и обязанности не только по отношению к нему самому, но и ко всем его родственникам.
Уравнивание усыновленного ребенка в правах и обязанностях с родными детьми усыновителя обеспечивает возникновение между усыновителем и усыновленным не только семейных отношений, но и всех тех прав и обязанностей (относящихся к другим отраслям права), возникновение которых основывается на факте родства. Так, например, усыновитель и усыновленный имеют право на взаимное алиментирование, наследственные права, право на возмещение вреда по правилам главы 59 ГК, жилищные права. Обязанность усыновителей по содержанию усыновленных детей является строго регламентированной (см. комментарий к ст. 80, 85, 103 СК). Согласно ст. 1147 ГК при наследовании по закону усыновленный и его потомство, с одной стороны, и усыновитель и его родственники, с другой, приравниваются к родственникам по происхождению. Поэтому они могут наследовать по закону после усыновителя, его родственников, родителей, дедушки, бабушки, а также детей усыновителя, но не после своих родителей и их родственников, поскольку правовая связь с ними у усыновленного ребенка утрачивается в результате усыновления. Усыновленный и его потомство не наследуют по закону после смерти родителей усыновленного и других родственников по происхождению, а родители усыновленного и другие его родственники по происхождению не наследуют по закону после смерти усыновленного и его потомства (п. 2 ст. 1147 ГК).
Если в результате усыновления правовая связь у усыновленного ребенка с одним из родителей сохраняется, то усыновленный и его потомство наследуют по закону после смерти этих родственников, а последние наследуют по закону после смерти усыновленного и его потомства (п. 3 ст. 1147 ГК). Кроме того, в таком случае родитель и усыновитель в равной мере обязаны предоставить содержание усыновленному ребенку. По общему правилу к кровному родителю, утратившему свои права и обязанности при усыновлении, не может быть предъявлено требование об алиментах. Однако отмена усыновления в некоторых случаях не влечет освобождения усыновителя от обязанности по уплате алиментов на ребенка (см. комментарий к п. 4 ст. 143 СК).
Усыновители являются законными представителями несовершеннолетнего усыновленного ребенка и выступают в защиту его прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе и в судах, без специальных полномочий (см. комментарий к п. 1 ст. 64 СК).
Согласно п. 1 ст. 28 ГК за несовершеннолетних, не достигших 14 лет (малолетних), сделки, за исключением указанных в п. 2 ст. 28 ГК, могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны.
Усыновители несут ответственность за вред, причиненный несовершеннолетним усыновленным ребенком в возрасте до 14 лет (п. 3 ст. 28, 1073 ГК), если не докажут, что вред причинен не по их вине. Усыновленный ребенок в возрасте от 14 до 18 лет, причинивший вред, несет ответственность самостоятельно, а его усыновители несут субсидиарную, дополнительную ответственность при отсутствии у усыновленного ребенка доходов или иного имущества, достаточных для возмещения вреда, если не докажут, что вред возник не по их вине (п. 3 ст. 26, 1074 ГК). При наличии достаточных оснований суд по ходатайству родителей, усыновителей или попечителя либо органа опеки и попечительства может ограничить или лишить несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет права самостоятельно распоряжаться своими заработком, стипендией или иными доходами, за исключением случаев, когда такой несовершеннолетний приобрел дееспособность в полном объеме в соответствии с п. 2 ст. 21 или со ст. 27 ГК.
Основные полномочия усыновителей по управлению имуществом усыновленного ребенка такие же, как у родителей, и регламентируются ст. 37 ГК. Усыновление предполагает, что усыновленный ребенок будет проживать совместно с усыновителем. Жилищное законодательство обеспечивает жилищные права усыновленного ребенка. Согласно ст. 70 ЖК усыновитель вправе вселить в жилое помещение усыновленного ребенка как члена своей семьи.
К числу имущественных прав усыновленного относится право на получение пенсии по случаю потери кормильца (усыновителя) наравне с родными детьми. Усыновители соответственно сохраняют аналогичное право в случае потери кормильца (усыновленного) (п. 8 ст. 9 Федерального закона от 17.12.2001 N 173-ФЗ "О трудовых пенсиях в Российской Федерации"*(120), ст. 13 Федерального закона от 15.12.2001 N 166-ФЗ "О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации"*(121)).
Один из усыновителей имеет право на единовременное пособие при передаче ребенка на воспитание в семью. В случае усыновления двух или более детей указанное пособие выплачивается на каждого ребенка (ст. 12.1, 12.2 Закона о пособиях гражданам, имеющих детей).
Комментируемая статья определяет правовые последствия усыновления не только в части установления правового положения усыновленных по отношению к усыновителям и их родственникам. В результате усыновления наступают и такие последствия как прекращение правоотношений усыновленного со своими кровными родителями и их родственниками. Такое положение наступает во всех случаях, когда ребенка усыновляют супруги, которые становятся его родителями. В результате усыновления возникают отношения двух видов: правообразующие и правопрекращающие. Правовые последствия первого вида заключаются в возникновении новых семейных правоотношений с участием усыновленного. Последствия второго вида состоят в полном прекращении ранее существовавших семейных правоотношений между усыновленным, его кровными родителями, а также их родственниками. Усыновление по своим последствиям приравнено к последствиям, порождаемым фактом кровного родства. В результате у усыновленного возникают семейные правоотношения с родителями усыновителя и его детьми, т.е. с дедом, бабушкой, братьями и сестрами по усыновлению, как у родного ребенка.
2. СК содержит правило о том, что усыновленные дети утрачивают личные неимущественные и имущественные права, связывающие его с кровными родителями, и освобождаются от обязанностей по отношению к своим родителям, своим родственникам. Однако в интересах ребенка правовая связь с родителем усыновленного ребенка и его родственниками может быть сохранена (см. комментарий к п. 3, 4 ст. 137 СК). При этом согласия усыновителя на сохранение такой правовой связи не требуется.
3. Правило о сохранении правоотношений между усыновленным ребенком и его родителем должно соблюдаться в случаях усыновления ребенка одним лицом, причем независимо от состояния усыновителя в браке с родителем ребенка. Такое положение фиксирует право родителя усыновляемого ребенка (противоположного пола, чем усыновитель) на сохранение правовых отношений с ребенком. Вместе с тем соблюдение этого правила не является обязательным для родителя ребенка и зависит от его желания. В том случае, если в результате усыновления одним лицом сохраняются права и обязанности ребенка в отношении одного из родителей, то такое правило распространяется и на родственников такого родителя. В резолютивной части решения об усыновлении должно быть указано о сохранении личных неимущественных и имущественных прав одного из родителей усыновленного или родственников его умершего родителя (п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8). Такие сведения указываются в том случае, если эти вопросы были положительно решены судом. При сохранении отношений усыновленного ребенка с одним из родителей, сведения об этом родителе, указанные в записи акта о рождении ребенка, изменению не подлежат.
4-5. Если один из родителей усыновленного ребенка, например, умер, то по просьбе родителей умершего родителя (дедушки или бабушки ребенка) могут быть сохранены личные неимущественные и имущественные права и обязанности по отношению к родственникам умершего родителя, если этого требуют интересы ребенка. В таком случае суду следует выяснять взаимоотношения усыновляемого ребенка с родственниками. Не вызывает сомнения целесообразность удовлетворения просьбы дедушки или бабушки со стороны умершего родителя ребенка о сохранении прав и обязанностей родственников умершего по отношению к усыновленному, если будет установлено, что этого требуют интересы ребенка (например, ребенок привязан к дедушке, бабушке, другим родственникам). Порядок общения усыновленного ребенка с родственниками умершего родителя определяется по соглашению между усыновителями и родственниками ребенка, при отсутствии такового - по решению органа опеки и попечительства (см. комментарий к ст. 67 СК).
6. Решение суда об усыновлении является единственным основанием для наступления правовых последствий, предусмотренных п. 1, 2 комментируемой статьи. Такие последствия возникают для усыновленного ребенка независимо от записи усыновителей в качестве его родителей в актовой записи о рождении ребенка.
Статья 138. Сохранение за усыновленным ребенком права на пенсию и пособия
Ребенок, имеющий к моменту своего усыновления право на пенсию и пособия, полагающиеся ему в связи со смертью родителей, сохраняет это право и после усыновления. Последовательное толкование данной нормы предполагает, что пенсия должна быть назначена ребенку до момента усыновления. В противном случае право на сохранение пенсии, пособия у него не возникает. Не имеет принципиального значения момент назначения пенсии ребенку, важно, чтобы право на ее получение возникло до усыновления, т.е. до момента принятия судом решения об усыновлении.
Поскольку усыновленный приобретает все права, основанные на факте родства, в отношении как самого усыновителя, так и его родственников, то в случае смерти усыновителя он имеет право на получение пенсии по случаю потери кормильца. Право на получение пенсии по случаю потери кормильца, право на получение пособий усыновленному ребенку гарантировано правом соцобеспечения, в том числе пенсионным законодательством.
Пенсии, пособия и страховое обеспечение выдаются усыновителям как законным представителям усыновленных детей.
Статья 139. Тайна усыновления ребенка
1-2. Принимая в свою семью ребенка в качестве родного сына или дочери, усыновители стремятся к тому, чтобы никто, а в первую очередь сам усыновленный, не знал, что усыновители не являются его настоящими родителями. В случае усыновления маленького ребенка или ребенка старшего возраста, которые не помнят своих родителей, целесообразность сохранения тайны усыновления очевидна. Такому ребенку не сложно внушить, что усыновители являются его настоящими родителями. Иначе раскрытие тайны усыновления может нанести ребенку тяжелую психологическую травму, причинить моральные и нравственные страдания. Независимо от возможности наступления таких последствий, на наш взгляд, раскрытие тайны усыновления значительно усложняет сам процесс воспитания, затрудняет создание здоровой обстановки в семье.
Законодатель не только закрепляет норму о сохранении тайны усыновления, но и предусматривает комплекс мер, направленных на ее обеспечение. Речь идет о ст. 134-136 СК (изменение фамилии, имени, отчества ребенка, даты и места его рождения, записи усыновителей в качестве родителей (см. комментарии к данным статьям). К несомненным достоинствам нового СК относится более совершенное регулирование отношений, направленных на обеспечение тайны усыновления. Это выражается, во-первых, в более четком определении круга лиц, которые не могут разглашать тайну усыновления. Так, комментируемая статья относит к ним судей, должностных лиц, осуществляющих государственную регистрацию усыновления, и других лиц, иным образом осведомленных об усыновлении. Во-вторых, в СК закреплена новелла о возможности изменения даты рождения ребенка в возрасте одного года (ст. 135 СК). В-третьих, установлено, что дата рождения усыновленного ребенка может быть изменена не более чем на три месяца (ранее - не более чем на шесть месяцев) (см. комментарий к ст. 135 СК).
Однако таких мер для сохранения тайны усыновления недостаточно, когда из содержания документов можно определить, что усыновленный на самом деле не является ребенком усыновителей. Так, усыновленный мог родиться в месте, где усыновители никогда не проживали. Поэтому в таких случаях в законе целесообразно было бы предусмотреть иные меры, направленные на обеспечение тайны усыновления ребенка.
Вопрос о необходимости произвести изменения анкетных данных ребенка, даты и места его рождения, записи усыновителей в качестве родителей разрешается одновременно с вопросом об усыновлении, о чем должно быть сказано в решении об усыновлении. Усыновление регистрируется в органах ЗАГС, которые вносят все необходимые исправления в первоначальные записи о рождении усыновленного. Запрещено выдавать выписки из актов гражданского состояния, сообщать какие-либо сведения, из которых было бы ясно, что усыновители не являются родными для усыновленного ребенка. Такие сведения или документы могут быть выданы только с согласия усыновителей, а в случае их смерти - с согласия органа опеки и попечительства. Предполагается, что такие сведения должны сохранять и органы опеки, хотя они прямо не названы в числе органов, обязанных хранить тайну усыновления.
Предусмотренные запрещения не распространяются на запросы органов суда и прокуратуры. Последние вправе в связи с находящимися в их производстве делами требовать предоставления любых справок и документов, обеспечивая их сохранность. Запрет на разглашение тайны усыновления распространяется не только на должностных лиц, но и относится к любому гражданину, которому в силу тех или иных обстоятельств стало известно об усыновлении. Обусловлено это тем, что норма об охране тайны усыновления основана на требованиях ч. 1 ст. 23 Конституции о праве граждан на личную и семейную тайну.
СК не раскрывает содержания понятия тайны усыновления. Очевидно, оно должно включать сведения о личности усыновителя, усыновленного ребенка, времени, месте и других существенных обстоятельствах усыновления. Исходя из смысла комментируемой статьи, под тайной усыновления следует понимать лишь сведения, содержащиеся в судебном решении. В любом случае, необходимость сохранения тайны усыновления существует на всех этапах деятельности по усыновлению и распространяется на всех лиц, участвующих в этом процессе.
Условия, обеспечивающие тайну усыновления ребенка, отражены в нормах как процессуального, так и материального характера. В частности, п. 6 постановления Пленума Верховного Суда от 20.04.2006 N 8 содержит разъяснения, согласно которым в целях обеспечения охраняемой законом тайны усыновления суд в соответствии со ст. 273 ГПК рассматривает все дела данной категории в закрытом судебном заседании, включая объявление решения. Лица, участвующие в рассмотрении дела, должны быть предупреждены о необходимости сохранения в тайне ставших им известными сведений об усыновлении, а также о возможности привлечения к уголовной ответственности за разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя в случаях, предусмотренных в ст. 155 УК, что отражается в протоколе судебного заседания. Статья 155 УК так формулирует состав уголовного преступления за разглашение тайны усыновления: "разглашение тайны усыновления (удочерения) вопреки воле усыновителя, совершенное лицом, обязанным хранить факт усыновления (удочерения) как служебную или профессиональную тайну, либо иным лицом из корыстных или иных низменных побуждений, - наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех месяцев с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового".
Разглашение тайны усыновления заключается в извещении любого лица в устной или письменной форме о факте усыновления, а также в сообщении усыновленному, что усыновители не являются его родителями. Преступление является оконченным с момента разглашения сведений об усыновлении.
Таким образом, речь идет о совершении таких действий, которые свидетельствуют о разглашенной тайне усыновления вопреки воле усыновителя. Кроме того, для привлечения лица к уголовной ответственности имеет значение форма вины субъекта преступления (с умыслом или неосторожно лицо распространяло эти сведения); в зависимости от этого различаются санкции, предусмотренные за данный вид преступления.
Согласно п. 1 комментируемой статьи не только судья выступает как специальный субъект ответственности за разглашение тайны усыновления, но и лица, осуществляющие государственную регистрацию усыновления. Так, ст. 47 Закона об актах гражданского состояния содержит следующее положение: "Тайна усыновления охраняется законом". Сотрудники органов ЗАГС не вправе без согласия усыновителей (усыновителя) сообщать какие-либо сведения об усыновлении и выдавать документы, из содержания которых видно, что усыновители (усыновитель) не являются родителями (одним из родителей) усыновленного ребенка. Очевидно, что специальная норма не конкретизирует вопрос об ответственности работников органов ЗАГС и не дает перечня тех лиц, которые относятся к таковым. На наш взгляд, это те лица, которые обладают информацией об усыновлении в силу своего служебного положения. Следовательно, если такие лица разглашают информацию об усыновлении, то речь идет о разглашении ими служебной или профессиональной тайны.
Среди условий, обеспечивающих тайну усыновления, особое значение придается правилам, предусматривающим порядок регистрации усыновления. Регистрация усыновления - это сложная процедура, осуществляемая органами ЗАГС. Заявление об усыновлении ребенка должно быть сделано в течение месяца со дня усыновления. Если усыновители ребенка не сделали этого, усыновление регистрируется на основании судебного решения об усыновлении (п. 2 ст. 41 Закона об актах гражданского состояния). Регистрация усыновления может быть произведена в любые сроки, в том числе после смерти усыновителя или по достижении усыновленным совершеннолетия. Однако во избежание повторной регистрации предварительно следует проверить, не была ли ранее совершена такая запись на основании решения об усыновлении. Если совершена, то она дополняется недостающими сведениями, а усыновителю выдаются свидетельство об усыновлении и новое свидетельство о рождении ребенка. Если рождение усыновленного не было зарегистрировано, то регистрация усыновления производится после регистрации рождения или восстановления записи о рождении усыновляемого ребенка.
После совершения записи об усыновлении усыновителю выдается свидетельство об усыновлении (ст. 44 Закона об актах гражданского состояния). При этом регистрация не имеет самостоятельного юридического значения для выдачи документов, подтверждающих существование прав и обязанностей усыновителей по отношению к усыновленному ребенку. Однако значение регистрации велико, так как документы, выдаваемые органами ЗАГС, признаются бесспорными доказательствами указанных в них фактов.
Статья 140. Отмена усыновления ребенка
1. Семейное законодательство предусматривает только одно основание для прекращения усыновления - его отмену.
Однако суд может признать недействительным усыновление, произведенное до введения в действие СК в случае, когда решение об усыновлении было основано на подложных документах или когда усыновителем являлось лицо, лишенное родительских прав либо признанное в установленном законом порядке недееспособным или ограниченно дееспособным, а также при фиктивности усыновления. Указанные выше нарушения при усыновлении, произведенном после введения в действие СК, могут служить основанием к отмене судебного решения об усыновлении.
Состоявшееся усыновление не может прекратиться произвольно по желанию усыновителя или усыновленного. Правоотношения между ними прекращаются путем отмены усыновления в порядке, предусмотренном законом и только в тех случаях, когда это соответствует интересам ребенка. Иначе говоря, прежде чем поставить вопрос об отмене усыновления ребенка, необходимо установить, что такое решение будет в полной мере соответствовать интересам ребенка. Отмена усыновления, как и само усыновление, осуществляется в судебном порядке по правилам искового производства (ст. 275 ГПК). По делам об отмене усыновления перед судом возникает множество вопросов при оценке доказательств, доводов сторон об отмене усыновления, степени их убедительности для суда. В основе решения таких вопросов должны быть интересы ребенка. В частности, в интересах ребенка может быть необходимо сохранить отношения с усыновителем, если даже сам усыновитель выступает против сохранения этих отношений. Но, учитывая только интересы ребенка, приходится принудительно заставлять усыновителя выполнять свои обязанности. Поэтому, на наш взгляд, решение суда должно отражать баланс интересов усыновленного ребенка и усыновителя. Суду предстоит оценить доводы усыновителей о невозможности дальнейшего воспитания ребенка, установить причину неисполнения усыновителем своих обязанностей по отношению к усыновленному. При этом необходимо понимать, что усыновитель может требовать отмены усыновления не только по уважительной причине (болезнь ребенка), но и в результате отсутствия взаимопонимания между ними, что неблагоприятно влияет на ребенка. Судебный порядок рассмотрения дел данной категории обеспечивает полную, тщательную оценку всех необходимых доказательств, что позволяет суду принять решение, отвечающее интересам ребенка. Кроме того, участники процесса имеют процессуальные гарантии, позволяющие рассмотреть дело об отмене усыновления объективно. Так, в порядке состязательности участники процесса могут более полно аргументировать свои доводы относительно иска об отмене усыновления.
2. Законом предусмотрено, что дела об отмене усыновления рассматриваются с обязательным участием органов опеки и попечительства, а также прокурора (см. комментарий к ст. 78 СК). Их участие в процессе продиктовано общей задачей, а именно защитой прав и интересов усыновленного ребенка. Отмена усыновления, как и собственно усыновление, должно быть законным, целесообразным и отвечать интересам ребенка.
3. Отношения по поводу усыновления прекращаются с момента вступления решения суда об отмене усыновления в законную силу. В соответствии со ст. 209 ГПК решение вступает в законную силу по истечении срока на кассационное обжалование или опротестование, т.е. по истечении 10 дней. Практически это означает, что правовые последствия, наступившие в результате усыновления между усыновителем (его родственниками) и усыновленным (его потомством), предусмотренные ст. 137 СК, прекращаются. В случае если это отвечает интересам ребенка, может быть восстановлена правовая связь с его родителями (родственниками) после отмены усыновления (см. комментарий к ст. 143 СК).
Судам необходимо учитывать, что копия решения суда об отмене усыновлении ребенка в течение трех дней со дня вступления решения в законную силу должна быть направлена судом в орган ЗАГС по месту государственной регистрации усыновления (п. 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8). Устанавливая определенные сроки для передачи копии решения суда об отмене усыновления в органы ЗАГС, законодатель стимулирует своевременную регистрацию измененных данных о ребенке. Вступившее в законную силу решение суда об отмене усыновления является основанием для внесения соответствующих изменений в актовую запись об усыновлении ребенка. Согласно ст. 46 Закона об актах гражданского состояния в запись акта об усыновлении вносятся сведения об отмене усыновления и восстанавливаются первоначальные сведения о фамилии, имени, отчестве, о месте и дате рождения ребенка, сведения о родителях. Такое положение распространяется на случаи, когда за усыновленным ребенком не сохраняются его имя, фамилия, отчество, полученные при усыновлении. Ранее выданное свидетельство о рождении аннулируется и выдается новое свидетельство о рождении с учетом изменений, внесенных в запись акта о рождении.
Гражданка X. предъявила иск об отмене усыновления ею несовершеннолетнего пасынка Владимира, 09.08.1982 г.р. В обоснование своих исковых требований X. пояснила, что с 1984 г. она стала сожительствовать с Г., через два года совместного проживания они свой брак зарегистрировали. У Г. был сын Владимир, которого истица усыновила. Мальчик все время проживал с отцом и заявительницей, в свидетельстве о его рождении она была записана матерью. Вскоре X. заболела и три месяца находилась в больнице. После выписки узнала, что Г. стал проживать с другой женщиной. Поэтому брак заявительницы с отцом ребенка был расторгнут. Все отношения X. с усыновленным ребенком были полностью прекращены. В ходе судебного разбирательства суд установил, что из-за распада семейных отношений с отцом усыновленного усыновительница прекратила полностью выполнять свои родительские обязанности. Фактически ее связь с ребенком прекратилась. Поэтому она просит суд аннулировать актовую запись об усыновлении. Заинтересованное лицо - ее бывший супруг Г. с исковыми требованиями согласился. Представитель органов опеки и попечительства с исковыми требованиями истицы также согласился, поскольку X. длительное время не поддерживает с усыновленным никаких отношений и его воспитанием не занимается. Мнение прокурора по делу выявлено не было из-за его неявки в судебное заседание. Суд решил обязать отдел ЗАГС аннулировать актовую запись об усыновлении. В данном деле можно выявить некоторые погрешности*(122). Во-первых, поскольку дело об отмене усыновления рассматривается в исковом порядке, надлежит указать ответчика по делу. Согласно п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8, если требование об отмене усыновления заявлено усыновителем, надлежащим ответчиком по делу является усыновленный ребенок. В случае, когда он не достиг совершеннолетия, защита его прав и интересов по делу возлагается согласно п. 1 ст. 56 СК на его родителей. В данном случае на отца, который фигурировал в процессе не как ответчик, а всего лишь в качестве заинтересованного лица. Во-вторых, в соответствии со ст. 46 Закона об актах гражданского состояния необходимые изменения в акт гражданского состояния вносятся на основании решения суда об отмене усыновления, после чего восстанавливаются первоначальные сведения о фамилии, имени, отчестве ребенка, а также сведения о родителях несовершеннолетнего (в данном случае матери), а затем выдается новое свидетельство о рождении с учетом изменений, внесенных в запись акта о рождении. Правовым основанием последующих изменений в актовой записи о рождении, свидетельстве о рождении служит судебное решение об отмене усыновления. В соответствии с требованиями п. 3 ст. 140 СК выписка из решения суда об отмене усыновления направляется в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения в орган ЗАГС по месту регистрации усыновления. В-третьих, дела об отмене усыновления рассматриваются не только с участием органа опеки и попечительства, но и прокурора (см. комментарий к п. 2 ст. 140 СК).
Статья 141. Основания к отмене усыновления ребенка
1. Основаниями к отмене усыновления служат:
- уклонение родителей (усыновителей) от выполнения возложенных на них обязанностей;
- злоупотребление усыновителем родительскими правами;
- жестокое обращение усыновителя с усыновленным ребенком;
- хронический алкоголизм или наркомания усыновителя. Данная норма аналогична по содержанию со ст. 69 СК, предусматривающей основания для лишения родительских прав (см. комментарий к ст. 69 СК). Однако в перечень оснований для отмены усыновления не включены такие основания, как отказ без уважительных причин взять своего ребенка из родильного дома и совершение умышленного преступления против жизни или здоровья своих детей либо против жизни или здоровья супруга. Первое основание по понятным причинам не включено в перечень оснований для отмены усыновления, поскольку такая ситуация не характерна для отношений между усыновителем и усыновленным, а второе основание заслуживает того, чтобы оно было включено в перечень оснований для отмены усыновления. Умышленное преступление против ребенка может совершить как родитель, так и усыновитель. На наш взгляд, комментируемую статью целесообразно было бы дополнить таким основанием.
Уклонение усыновителей от выполнения своих обязанностей выражается в форме бездействия, когда усыновители не совершают действий, которые они обязаны совершать по закону. Так, в частности, они не уделяют должного внимания воспитанию усыновленных детей, не заботятся о них. Одним из случаев уклонения является невыполнение обязанности по содержанию ребенка, когда усыновитель не предоставляет ребенку всего необходимого. Уклонением от выполнения своих обязанностей усыновителем будет и отказ без уважительных причин от проживания совместно с ребенком.
Противоправное поведение усыновителей может проявиться в форме злоупотребления своими родительскими правами. Под злоупотреблением усыновителями своими правами следует понимать использование таких прав в ущерб интересам усыновленного ребенка. Злоупотребление всегда предполагает совершение усыновителями активных действий и характеризуется умышленной формой вины. Наиболее распространенными случаями злоупотребления являются принуждение детей работать, запрещение посещать школу, вовлечение детей в преступную деятельность, приобщение к наркотикам. На практике не всегда возможно определить и впоследствии доказать, злоупотребляет усыновитель своими правами или нет. Например, если он принуждает ребенка заниматься чем-либо, что пагубно отражается на его здоровье, психическом состоянии.
Жестокое обращение с детьми выступает в качестве самостоятельного основания отмены усыновления, что чаще всего совершается в виде активных действий. Однако возможно жестокое обращение и в виде бездействия. В принципе жестокое обращение является частным случаем злоупотребления родительскими правами усыновителями, но особая опасность такого поведения обусловила необходимость выделения его в самостоятельное основание отмены усыновления. Под жестоким обращением следует понимать как физическое насилие над ребенком (избиение, ограничение свободы), так и психическое насилие (унижение, оскорбление). В качестве жестокого обращения рассматривается и покушение усыновителей на половую неприкосновенность ребенка (см. комментарий к ст. 69 СК). Жестокое обращение в форме бездействия выражается и в оставлении ребенка без пищи, тепла. Поэтому очень часто при рассмотрении дел об отмене усыновления по данному основанию в поведении усыновителей обнаруживается состав уголовного преступления. В таком случае суд обязан уведомить прокурора, который возбуждает уголовное дело в отношении усыновителя. Проблемы, связанные с привлечением к ответственности таких лиц, обусловлены отсутствием эффективных механизмов по выявлению фактов жестокого обращения с детьми. Кроме того, дети, подвергшиеся насилию со стороны родителей или лиц, их замещающих, неохотно сообщают об этом в правоохранительные органы по причине боязни.
Одним из оснований отмены усыновления является хронический алкоголизм или наркомания усыновителей. В России сегодня наркоманов приблизительно 2-3 млн человек, из них 60% имеют детей, однако на практике такое основание оценивается неоднозначно. Обусловлено это тем, что сами термины "алкоголизм" и "наркомания" не являются правовыми, но квалифицировать действия лица, находящегося в состоянии алкогольного или наркотического опьянения, необходимо в соответствии с действующим законом. Более того, в основе принятых норм по определению этих терминов лежит медицинский, а не юридический аспект. С одной стороны, хронический алкоголизм и наркомания являются болезнью, поэтому ставить вопрос о виновном поведении усыновителей невозможно. В этом случае можно говорить об оказании им медицинской помощи. С другой стороны, алкоголизм или наркомания возникает, как правило, в результате сознательного доведения себя усыновителями до такого болезненного состояния; в этом случае налицо виновное поведение. Обычно неправомерные действия в отношении детей совершаются усыновителями в состоянии алкогольного или наркотического опьянения, когда они не способны себя контролировать. Для отмены усыновления по данному основанию, в принципе, достаточно констатации факта наличия у усыновителей такого заболевания в хронической форме. Совершение ими каких-либо противоправных действий в отношении ребенка необязательно: само по себе воспитание ребенка хроническим алкоголиком или наркоманом, проживание с ним рядом опасно для ребенка.
2. Перечень оснований к отмене усыновления, в отличие от перечня оснований лишения родительских прав, является открытым. Практически это означает, что отменить усыновление ребенка можно и по другим основаниям, исходя из интересов ребенка и с учетом его мнения. Очевидно, что обстоятельства, вызывающие необходимость отмены усыновления могут быть настолько разнообразными, что изложить их в каком-либо перечне невозможно. К числу таких обстоятельств относятся: отсутствие взаимопонимания; личные качества усыновителя и (или) усыновленного, из-за которых усыновитель не пользуется авторитетом у ребенка; некомфортные для ребенка отношения в семье; умственная неполноценность или наследственные отклонения в состоянии здоровья ребенка, существенно затрудняющие либо делающие невозможным процесс воспитания в семье, о наличии которых усыновитель не был предупрежден при усыновлении и др.
Следует подчеркнуть, что если усыновление отменено не по вине усыновителя, данное обстоятельство должно быть отражено в решении суда. При изучении отмены усыновления психологами была выявлена высокая взаимосвязь между успешностью усыновления и мотивацией усыновителей, а также подготовленностью их к роли родителей. Достаточно часто будущие усыновители оказываются психологически неподготовленными к принятию ребенка в семью. Например, родители хотели решить посредством усыновления ребенка вопросы статуса семьи в обществе, восстановить отношения друг с другом, обрести наследника, воспитать идеального ребенка, но при этом не были готовы принять его со всеми особенностями, привычками, проблемами*(123). Это приводило к тому, что такие усыновители не могли создать семейной обстановки для воспитания ребенка, у них отсутствовало взаимопонимание с ребенком. Поэтому возникал вопрос об отмене усыновления.
Как видно, перечень обстоятельств, влияющих на взаимоотношения усыновителя с усыновленным ребенком, достаточно широк и не связан с виной усыновителя. Отсюда и отсутствие в законе закрытого перечня оснований для отмены усыновления. В указанных случаях суд вправе отменить усыновление исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка, достигшего возраста 10 лет (см. комментарий к ст. 57 СК).
Оговорка в "интересах ребенка" обусловлена сущностью института усыновления, призванного обеспечить усыновленному полноценное семейное воспитание. Вместе с тем решающее значение при решении вопроса об отмене усыновления имеет фактическое положение усыновленного в семье усыновителя. Поэтому необходимо оценить, насколько усыновление способствовало обеспечению нормальных условий для ребенка. Если будет установлено, что такие условия созданы, суд вправе отклонить требование об отмене усыновления.
Дела об отмене усыновления относятся к исковому производству (ст. 275 ГПК). Предъявление иска не зависит от согласия усыновителя на отмену усыновления. Практика свидетельствует о том, что вопрос об отмене усыновления в подавляющем большинстве случаев решается исходя из интересов ребенка, т.е. в зависимости от того, какие фактические отношения сложились и каким образом сохранение усыновления или его отмена отразится на ребенке. Разрешение этого вопроса не может носить формального характера.
Гражданин Т. обратился в районный суд с иском к С. об отмене усыновления. В обоснование своих исковых требований истец пояснил, что стороны состояли в браке с 1990 г. Будучи в браке, усыновили воспитанника детского дома - мальчика четырех лет восточного происхождения. Вскоре супруги свой брак расторгли, после чего бывшая супруга вновь вышла замуж за иностранца и выехала с ребенком в Колумбию. Истец с первых дней усыновления не поддерживал связи с ребенком, не принимал участия в его воспитании, материально его никогда не содержал. В момент предъявления иска об отмене усыновления у ответчицы и ее нового супруга появился совместный ребенок. Чтобы семья была прочной, новый супруг ответчицы - X. хочет усыновить сына жены, что невозможно сделать без отмены состоявшегося ранее усыновления. Из материалов дела следует, что усыновленный ранее 11-летний мальчик представил суду нотариально заверенное заявление о своем согласии на отмену усыновления, но хочет, чтобы сохранилось его имя Альберт, фамилия Т. Кроме того, он пояснил, что постоянно живет и воспитывается в семье своей матери и ее второго супруга. У него уже есть двухлетний брат Михаил, к которому он очень привязан. С другой стороны, доказано, что Т. фактически не заменил усыновляемому отца, поэтому в результате усыновления не сложились родственные отношения между Т. и его приемным сыном. Учитывая изложенное, суд решил отменить усыновление Альберта Т., сохранить несовершеннолетнему фамилию Т., имя Альберт, сохранить отношения матери и ребенка. В данном случае налицо именно другая ситуация, когда усыновитель в силу не зависящих от него обстоятельств вовсе не занимался воспитанием, содержанием ребенка, ибо после наступившего после усыновления развода усыновителей усыновительница тотчас уехала в другую страну, где у нее сложилась новая семья, родился другой ребенок. У мальчика с мужем матери сложились родственные отношения, он любит своего младшего двухлетнего брата. Поэтому суд решил удовлетворить иск Т. об отмене усыновления несовершеннолетнего Альберта Т.
Уточнение данных, касающихся сведений о состоявшемся ранее усыновлении, нецелесообразно ради сохранения тайны будущего усыновления. Поскольку в суде рассматривался иск Т. лишь об отмене усыновления, правовые отношения подростка с матерью (усыновительницей в прошлом) сохраняются, что следовало непосредственно отразить в судебном решении, но не в словах: "сохранить отношения матери и ребенка"*(124).
Усыновители наделяются родительскими правами и обязанностями в результате усыновления, а не происхождения от них детей. В этой связи необходимо иметь в виду, что при наличии оснований, указанных в п. 1 комментируемой статьи, судом может быть решен вопрос об отмене усыновления, а не о лишении или ограничении родительских прав (п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8).
Статья 142. Лица, обладающие правом требовать отмены усыновления ребенка
Кроме оснований отмены усыновления СК предусматривает перечень лиц, имеющих право требовать отмены усыновления. Круг таких лиц закреплен в комментируемой статье. К ним законодатель относит: родителей ребенка; усыновителя ребенка; усыновленного ребенка, достигшего 14-летнего возраста; органы опеки и попечительства; прокурора. Большое практическое значение имеет вопрос о лицах, обладающих правом требовать отмены усыновления в соответствии с основаниями, предусмотренными для отмены усыновления.
К числу первой категории лиц, обладающих правом требовать отмены усыновления, относятся родители усыновленного. Требовать отмены усыновления родители ребенка вправе в любое время, хотя чаще всего они обращаются в суд, когда усыновление было произведено без их согласия или согласие было вынужденным. Требовать отмены усыновления по причине отсутствия согласия родителей, не лишенных родительских прав, вправе только сами родители, чье согласие получено не было. Если родители не предъявляют требование об отмене усыновления ребенка, произведенного без их согласия, фактически это подтверждает то, что родители (родитель) не возражают против усыновления. Кроме самих родителей ребенка, согласие которых не было получено в установленном законом порядке, никто не вправе на этом основании ставить вопрос об отмене усыновления. Вместе с тем родители не могут предъявить иск об отмене усыновления, если они считают, что нахождение ребенка в семье усыновителя не отвечает его интересам. В тех случаях, когда ребенок остался без попечения по вине родителей, нецелесообразно предоставлять им право инициировать процесс отмены во всех случаях. В результате усыновления родители утрачивают весь комплекс прав по отношению к своему ребенку, в том числе и право на его защиту. Необходимо особо подчеркнуть, что в тех случаях, когда при получении согласия родителей на усыновление ребенка были нарушены их права, суд не обязан выносить решение об отмене усыновления. В соответствии с п. 2 ст. 141 СК это право суда, а не его обязанность. Установление того факта, что усыновление было произведено без согласия родителей, еще недостаточно для отмены усыновления; кроме того, необходимо доказать, что возвращение ребенка родителям соответствует его интересам.
Право требовать отмены усыновления признается за усыновителем ребенка. На наш взгляд, право усыновителя ставить вопрос об отмене усыновления необходимо рассматривать с точки зрения оценки правовых последствий такой отмены для ребенка. Усыновитель должен понимать, что обязанности по воспитанию ребенка принимаются вне зависимости от личных данных ребенка, его способностей. На наш взгляд, закрепляя право за усыновителем требовать отмены усыновления, законодатель предвидел, что отношения между усыновителем и усыновленным могут не сложиться по самым разным причинам. Такое право предоставляется усыновителю с учетом его собственных интересов, поскольку цель усыновления в данном случае достигнута не будет. Так, например, у ребенка по мере взросления может измениться характер, могут проявиться наследственные заболевания, что повлияет на процесс его воспитания в семье. Безусловно, в таких ситуациях страдает не только усыновитель, но и сам ребенок. При этом необходимо осознавать, что отношения, возникшие в результате усыновления, лишь тождественны родительским.
Прекращение отношений по поводу усыновления характерно не только для российского законодательства. В частности, три штата в США признают так называемое недолжное усыновление, которое служит основанием для иска усыновителей к агентству по усыновлению. Основанием для привлечения агентства к ответственности является намеренное или небрежное введение им усыновителей в заблуждение относительно состояния здоровья ребенка. Так, Верховный суд штата Огайо при рассмотрении дела по иску усыновителя об отмене усыновления установил, что агентство скрыло от истцов тот факт, что биологические родители усыновленного им ребенка - пациенты психиатрического стационара, и ребенок страдает тяжелыми наследственными заболеваниями. Суд признал агентство виновным в "совершении деликта недолжного усыновления"*(125).
Правом требовать отмены усыновления наделен и усыновленный ребенок. Мнение самого несовершеннолетнего рассматривается как фактор, значение которого растет в зависимости от его возраста и степени зрелости*(126). Комментируемая статья устанавливает возраст, по достижении которого ребенок вправе самостоятельно предъявить иск об отмене усыновления, - 14 лет. Основаниями для отмены усыновления в данном случае могут быть как противоправные действия со стороны усыновителя по отношению к усыновленному ребенку, так и невиновное поведение усыновителей. Например, отсутствие между ними взаимопонимания, личного контакта.
Интересы ребенка, не достигшего 14 лет, должен представлять орган опеки и попечительства посредством предъявления иска от его имени и в его интересах. В данном случае речь идет о защите прав и обязанностей ребенка и усыновителя, а не о правах и обязанностях органа опеки и попечительства. Предъявляя иск в защиту прав других лиц, орган опеки и попечительства действует на основании ч. 1 ст. 46 ГПК, в которой говорится, что в случаях, предусмотренных законом, органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации или граждане вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц по их просьбе либо в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц.
Кроме того, отказ указанных органов от предъявленного ими иска не лишает лицо, в защиту интересов которого предъявлен иск, права требовать рассмотрения дела по существу. Обусловлено это тем, что участие органа опеки и попечительства в таких делах является обязательным в силу закона, и освободить его от участия в процессе невозможно.
В целях обеспечения тайны усыновления, родителям, не обладающим информацией об усыновителях ребенка, необходимо предъявлять иск к органу опеки и попечительства.
Процессуальный институт участия в гражданском процессе органов опеки и попечительства выражает заинтересованность государства в надлежащей защите субъективных прав граждан. Этот институт гражданского процессуального права закреплен в ст. 46, 47 ГПК, предусматривающих две формы участия в процессе органов управления: путем предъявления иска в защиту прав других лиц (ст. 46 ГПК); благодаря вступлению в процесс для дачи заключения по делу в целях осуществления возложенных на них обязанностей и для защиты прав, свобод и законных интересов других лиц или интересов Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований (ст. 47 ГПК).
Эти формы участия сходны с участием прокурора в гражданском процессе (ст. 45 ГПК). Но если прокурор может вступить практически в любое гражданское дело, то орган государственного управления только в случаях, предусмотренных законом, в том числе п. 2 ст. 140 СК.
Вступая в процесс на основании ст. 46 ГПК, орган опеки и попечительства защищает не свои субъективные права и интересы, а права и интересы усыновленного ребенка. При предъявлении родителями иска органы опеки и попечительства не имеют права раскрывать имя усыновителя до удовлетворения такого иска, но обязаны известить усыновителя о возбуждении данного спора. Если усыновитель принимает решение об участии в процессе лично, то он вступает в дело в качестве соответчика. Однако усыновитель может этим правом не воспользоваться. В таком случае он вправе поручить защиту своих интересов органу опеки или адвокату.
В силу особого характера брачно-семейных отношений, заинтересованности государства в охране и защите семьи, в семейном законодательстве специально предусмотрено участие прокурора в процессе по отмене усыновления. Прокурор имеет право обратиться в суд с заявлением в защиту прав и законных интересов усыновленного ребенка. В данном случае прокурор занимает в процессе положение не только официального представителя государства, осуществляющего надзор за законностью рассмотрения дела, но и как защитник интересов несовершеннолетних детей (гл. II, ст. 26, 36 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-I "О прокуратуре Российской Федерации" (в ред. от 01.07.2010))*(127). Согласно ст. 45 ГПК прокурор, участвующий в деле, имеет право знакомиться с материалами дела (являющимися доказательствами для отмены усыновления), дает заключение по вопросам, возникающим во время разбирательства дела, и по существу дела в целом.
Прокурора, предъявляющего иск об отмене усыновления, можно назвать истцом в процессуальном смысле. Он наделяется законом такими же процессуальными правами и обязанностями, что и истец.
Статья 143. Последствия отмены усыновления ребенка
1. Усыновление прекращается со дня вступления в законную силу решения суда об отмене усыновления ребенка. В соответствии со ст. 209 ГПК решение вступает в законную силу по истечении срока на кассационное обжалование или опротестование, т.е. по истечении 10 дней. Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда об отмене усыновления ребенка направить выписку из этого решения в органы ЗАГС по месту регистрации усыновления. Отмена усыновления является правопрекращающим и в некоторых случаях право восстанавливающим юридическим фактом. Первое последствие проявляется в том, что при отмене усыновления правовая связь между усыновителем и усыновленным прекращается. Последствия второго вида заключаются в возможности восстановления правовой связи с кровными родителями усыновленного ребенка, если это отвечает его интересам. При отмене судом усыновления ребенка взаимные права и обязанности усыновленного ребенка и усыновителей (родственников усыновителей) прекращаются и восстанавливаются взаимные права и обязанности ребенка и его родителей (его родственников), если этого требуют интересы ребенка. При этом необходимо подчеркнуть, что правоотношения между ребенком и его кровными родителями, а также родственниками в случае отмены усыновления восстанавливаются не автоматически, а только в случае, если это отвечает интересам ребенка. Поэтому если усыновление было отменено по требованию родителей и ребенок передается им, фактически суд своим решением подтверждает, что возвращение ребенка родителям соответствует его интересам. Как правило, восстановление родительских правоотношений предполагает не только возобновление личных отношений с ребенком, но и необходимость обеспечить ему содержание.
В тех случаях, когда усыновление было отменено, а правовая связь с родителями ребенка не была восстановлена (например, место нахождения родителей неизвестно, родители в розыске, являются хроническими алкоголиками или наркоманами, родители умерли), передача ребенка родителям либо невозможна, либо нецелесообразна.
2. При отмене усыновления ребенок по решению суда передается родителям. При отсутствии родителей, а также, если передача ребенка родителям противоречит его интересам, ребенок передается на попечение органа опеки и попечительства. Такая формулировка п. 2 комментируемой статьи не позволяет четко определить, какие решения принимает суд и в какой последовательности (об отмене усыновления, о передаче ребенка родителям либо о передаче его органам опеки и попечительства). На практике суд приостанавливает производство по делу до выяснения всех обстоятельств, что затягивает процесс, не соответствует интересам ребенка. На наш взгляд, можно было бы принимать решение, аналогичное решению о взыскании алиментов до вступления решения суда в законную силу (см. комментарий к ст. 108 СК). Тогда суд мог бы принимать аналогичное постановление об устройстве ребенка с момента его передачи органу опеки и попечительства, но до момента вынесения решения суда об отмене усыновления. А окончательное решение об отмене усыновления принимать только тогда, когда все обстоятельства по делу будут установлены.
3. Правовые отношения между усыновителем (его родственниками) и усыновленным (его потомством) в результате отмены усыновления прекращаются на будущее время. Законом предусмотрено исключение в отношении личных прав ребенка (на имя, отчество, фамилию) относительно возможности их сохранения за ребенком после отмены усыновления. Так, п. 3 комментируемой статьи установлено, что суд решает вопрос, сохраняются ли за ребенком присвоенные ему в связи с его усыновлением имя, отчество и фамилия. Необходимо отметить, что вопрос о сохранении усыновленному имени, полученного им при усыновлении, или о присвоении ему имени, которое он носил до усыновления, не означает сохранения правовой связи ребенка с усыновителем. Право на имя является личным правом гражданина. Поэтому и вопрос о сохранении или изменении имени усыновленного должен решаться с учетом его интересов и его согласия. Мнение усыновителя по поводу сохранения за ребенком его фамилии и отчества законом не учитывается, юридического значения не имеет.
Изменение имени, отчества и фамилии ребенка, достигшего возраста 10 лет, без его согласия невозможно (см. комментарий к п. 4 ст. 59 СК). И это правильно, так как ребенок уже привык к своему имени, отчеству, фамилии. Изменение его анкетных данных может неблагоприятно отразиться на будущем ребенка, его дальнейшей судьбе. Не только ребенок привыкает к своему имени, отчеству, фамилии, но и его родственники, окружающие. Поэтому такие изменения могут спровоцировать множество вопросов, способных повлиять на психику ребенка. Кроме того, изменение имени, отчества и фамилии ребенка потребуют внесения соответствующих изменений в документы ребенка. Согласно ст. 46 Закона об актах гражданского состояния, на основании решения суда об отмене усыновления в запись акта об усыновлении вносятся сведения об отмене усыновления и восстанавливаются первоначальные сведения о фамилии, имени, отчестве, месте и дате рождения ребенка, а также сведения о родителях ребенка в записи акта о рождении. При этом ранее выданное свидетельство о рождении аннулируется и выдается новое свидетельство о рождении с учетом изменений, внесенных в запись акта о рождении. Такое положение распространяется на случаи, когда за усыновленным ребенком не сохраняются его имя, отчество, фамилия, полученные им при усыновлении. Сохранение имени, отчества, фамилии возможно только при отмене усыновления. Тогда как по ранее действовавшему законодательству, в частности, при признании усыновления недействительным сохранение личных данных ребенка было невозможно.
4. По общему правилу в результате отмены усыновления субъективные права и обязанности, возникшие у усыновителя, а также права усыновленного, прекращаются. Из этого общего положения имеется исключение: алиментная обязанность усыновителя не подлежит автоматическому прекращению. Согласно п. 4 комментируемой статьи суд, исходя из интересов ребенка, вправе обязать бывшего усыновителя выплачивать средства на содержание ребенка. На наш взгляд, содержание этой нормы не может быть истолковано расширительно. Во-первых, это право, а не обязанность суда, решить вопрос о взыскании содержания в пользу усыновленного ребенка с бывшего усыновителя, во-вторых, суд учитывает основание отмены усыновления. Очевидно, что суд не вправе обязать бывшего усыновителя выплачивать средства на содержание усыновленного им ребенка, если усыновление отменено по требованию родителей, которым он передан на воспитание. В таком случае сами родители должны выполнять родительские обязанности, в том числе и обязанность по содержанию своего ребенка. Однако если усыновление отменено по причине ненадлежащего выполнения усыновителем своих обязанностей, тогда нет оснований освобождать его от обязанности содержать бывшего усыновленного. Взыскание средств на содержание ребенка в этом случае производится в твердой денежной сумме с учетом материального и семейного положения бывшего усыновителя и взыскателя (см. комментарий к ст. 81, 83 СК). Алименты на содержание ребенка взыскиваются с усыновителя после отмены усыновления и служат источником его существования.
По нашему мнению, особый интерес представляет вопрос о праве усыновителя на получение в будущем алиментов от усыновленного. Толкование норм ст. 87 СК и п. 1 ст. 143 позволяет прийти к выводу об отсутствии права у бывшего усыновителя на алименты от трудоспособных совершеннолетних детей, в отношении которых усыновление было отменено. Представляется, что такой вывод уместен только как общее правило. В случаях, когда отмена усыновления не связана с виновным поведением усыновителя (например, его тяжелой болезнью), было бы справедливым сохранить его право на алименты в будущем. Поскольку усыновитель не осуществлял свои обязанности по объективным причинам, его поведение не может характеризоваться как виновное, в его действиях нет правонарушения, значит, нет оснований для применения мер ответственности. В то же время до наступления объективных обстоятельств усыновитель добросовестно выполнял свои обязанности по отношению к усыновленному ребенку, осуществлял как моральную, так и материальную поддержку усыновленного. И получается, что в случае отмены усыновления усыновитель остается вне правовой защиты.
После отмены усыновления усыновитель не имеет права требовать от усыновленного, достигшего совершеннолетия, или от его родителей возмещения расходов, понесенных на содержание усыновленного ребенка. Эти расходы были обусловлены спецификой отношений, связанных с усыновлением. Предъявление подобного иска противоречило бы природе этих отношений. Личные неимущественные отношения, как известно, нематериальны, не имеют денежной оценки, значит нельзя определить, например, стоимость воспитания.
Что касается имущественных последствий отмены усыновления, то необходимо отметить, что с его отменой ребенок не имеет права наследовать в отношении имущества его усыновителя. Кроме того, по нашему мнению, есть основание для постановки вопроса о компенсации вреда, причиненного усыновителем при наличии его противоправного и виновного поведения по отношению к усыновленному ребенку по правилам гл. 59 ГК, в том числе и компенсации морального вреда. Более того, в интересах ребенка целесообразно предусмотреть право усыновленного ребенка требовать компенсации морального вреда после отмены усыновления, если усыновитель причинял ему физические или нравственные страдания, например жестоко обращался с ним, совершил преступление против его здоровья или жизни.
Статья 144. Недопустимость отмены усыновления по достижении усыновленным ребенком совершеннолетия
Основным назначением усыновления является воспитание в семье детей, лишившихся по тем или иным причинам родительского попечения. Очевидно, что когда цель достигнута - ребенок получил надлежащее воспитание и достиг совершеннолетия, нет оснований для отмены усыновления. По общему правилу после достижения совершеннолетия родительские права и обязанности прекращаются и, следовательно, отпадает необходимость в отмене усыновления. Закрепляя общее правило о том, что отмена усыновления ребенка не допускается, если к моменту предъявления требования об отмене усыновления усыновленный ребенок достиг совершеннолетия, комментируемая статья предусматривает исключение, когда на такую отмену имеется взаимное согласие усыновителя и усыновленного ребенка, а также родителей усыновленного ребенка, если они живы, не лишены родительских прав или не признаны судом недееспособными.
Предусмотренное законом исключение практически оправданно. В жизни встречаются случаи, когда связь с ребенком родителями была утрачена в силу объективных обстоятельств (военные действия, стихийные бедствия, катастрофы и др.) Ребенок, потерявший родителей, мог жить и воспитываться в семье посторонних лиц, которые впоследствии стали его усыновителями. Родители ребенка могли отыскать его спустя годы. В таких случаях, если усыновители и усыновленный не возражают, по просьбе родителей с ними могут быть восстановлены правовые отношения.
Законодатель ограничивает возможность отмены усыновления после 18-летнего возраста, требуя получения согласия со стороны указанных лиц. Необходимость получения такого согласия вполне понятна. Согласие усыновителей необходимо для защиты их прав и законных интересов. В противном случае может произойти существенное нарушение прав лиц, воспитавших ребенка. Усыновители могут оказаться не в состоянии получить от ребенка содержание в случае нуждаемости и нетрудоспособности. Согласие родителей необходимо, поскольку при отмене усыновления с ними может быть восстановлена правовая связь, в чем последние могут быть не заинтересованы. Справедливости ради, следует сказать, что данная норма не часто применяется на практике. Очевидно, что усыновленный ребенок, проживший в семье усыновителей долгие годы, не пожелает разорвать с ними отношения. Понятно, что если его родители на протяжении этих лет не принимали участия в его воспитании, возможно, что усыновленный ребенок не захочет восстанавливать с ними отношения. К исключениям в данном случае могут относиться ситуации, когда в результате военных действий родители пропали и их место нахождения неизвестно, а следовательно, получение каких-либо сведений о них проблематично.
В таком случае родители не осуществляли надзора за ребенком по объективным причинам, поэтому вопрос о восстановлении правовой связи с ребенком может возникнуть в случае их возвращения. Однако усыновители, воспитавшие ребенка, установив с ним личный контакт, вряд ли пожелают отменить усыновление. На наш взгляд, в такой ситуации необходимо установить баланс интересов усыновителей и родителей ребенка с учетом его мнения.
Возможна ли постановка вопроса об отмене усыновления, если кто-то из указанных в законе лиц умер. Представляется, что если к моменту рассмотрения дела усыновленный умер, то дело подлежит прекращению, так как отмена усыновления не порождает никаких правовых последствий. В случае смерти родителей (усыновителей) в отношении ребенка следует принять другое решение. В результате отмены усыновления может быть восстановлена правовая связь усыновленного с родителями. Мотивация восстановить эти отношения может возникнуть после смерти усыновителя (например, родственники ребенка могли его отыскать после смерти усыновителя). Если родители умерли, а усыновители живы, восстановление правовых отношений с родителями невозможно. Сам усыновленный может пожелать восстановить отношения с родственниками по причине сохранения памяти о своих родителях. Если усыновители не возражают против отмены усыновления, такая отмена возможна и после смерти родителей.
Процедура отмены усыновления совершеннолетних лиц аналогична процедуре отмены усыновления несовершеннолетних. Такой иск может быть предъявлен усыновленным, усыновителями, родителями. Мотивация отмены усыновления может быть самой различной, в том числе и корыстной. Так, в частности родители усыновленного могут заявить об отмене усыновления, преследуя при этом цель получения содержания от своего ребенка. Вместе с тем требования родителей могут быть обусловлены причинами личного характера, например, желанием сохранить родовое имя ребенку.
Глава 20. Опека и попечительство над детьми
Статья 145. Установление опеки или попечительства над детьми, оставшимися без попечения родителей
1. Главная цель опеки или попечительства над несовершеннолетними детьми, оставшимися без попечения родителей, - защита их прав и интересов, которые имеют как личный, так и имущественный характер. К первым относится все, что связано с воспитанием ребенка. И несмотря на то, что п. 1 ст. 31 ГК называет эту цель, ее достижению служат соответствующие статьи СК, а не ГК. Что же касается имущественных прав и интересов несовершеннолетнего, то при их защите используются общие положения ГК, посвященные правоспособности, дееспособности любого гражданина, в том числе и не достигшего совершеннолетия. Кроме того, ст. 32, 33 ГК содержат общие правила относительно признаков опеки и попечительства, которые воспроизводят семейное законодательство. Более подробно ГК регламентирует опеку (попечительство) над совершеннолетними недееспособными, ограниченно дееспособными лицами, что имеет свои особенности, нашедшие отражение не только в ГК, но и в Законе об опеке и попечительстве.
2. Опека устанавливается над детьми, не достигшими возраста 14 лет. Именно они в силу своего малолетства беспомощны и нуждаются в особой защите. А попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет. Речь идет уже о так называемых подростках, обладающих определенной самостоятельностью. Отсюда различия в защите личных и особенно имущественных прав детей, находящихся под опекой и попечительством.
3. К числу спорных относится вопрос о семейном праве как части права гражданского и полной самостоятельности семейного права. Закон об опеке и попечительстве построен целиком на первой позиции. В результате оказалась нарушенной не отмененная ст. 4 СК, посвященная применению к семейным отношениям гражданского законодательства. Оно допустимо при наличии двух условий: 1) если имеют место пробелы в СК в части, касающейся правового регулирования имущественных и личных неимущественных отношений между членами семьи; 2) если применение гражданского законодательства не противоречит существу семейных отношений.
Оба эти условия отсутствуют. Во-первых, опека и попечительство над несовершеннолетними всегда были неотъемлемой частью всех семейных кодексов. Во-вторых, перенос отношений делового партнерства на семейные отношения противоречит их сущности - ст. 1 СК, определяющей основные начала семейного законодательства. Поэтому отношения по опеке и попечительству над несовершеннолетними регулировались и регулируются прежде всего СК с учетом нововведений, внесенных Законом об опеке и попечительстве. Именно на это должен ориентировать п. 3 комментируемой статьи.
4. К числу нововведений, внесенных Законом об опеке и попечительстве, относится выявление мнения ребенка относительно его устройства на опеку (попечительство). Никаких возрастных ограничений на этот счет п. 4 комментируемой статьи не содержит. Поскольку не каждый ребенок, особенно малолетний, в состоянии определить свое отношение к опеке (попечительству), а подростки вообще зачастую стремятся к полной независимости, имеет смысл, следуя предписаниям Закона, выявлять мнение несовершеннолетнего косвенным образом. Что же касается назначения опекуна ребенку, достигшему 10 лет, то и здесь его согласие целесообразно выявлять косвенным образом.
Часть 3 ст. 13 Закона об опеке и попечительстве допускает установление попечительства по заявлению самого несовершеннолетнего гражданина, достигшего 14 лет, с указанием конкретного лица. Но при этом должны быть соблюдены требования, предъявляемые к личности того, кто намерен, готов заменить родителей. Такая оговорка, естественно, способна предупредить установление попечительства в лице того, кто подростку не симпатичен по самым разным соображениям. Именно поэтому ч. 5 названной статьи допускает отказ в назначении попечителем лица, не способного как следует защищать интересы несовершеннолетнего. Педагогическая подоплека предоставления подростку такой свободы весьма сомнительна, так как он далеко не всегда может понять, в чем заключаются его подлинные интересы. Трудно также согласиться с ч. 2 ст. 13 названного Закона, допускающего опеку или попечительство над несовершеннолетним по заявлению родителей на случай своей смерти. Свободы завещания здесь быть не может, но учесть мнение родителя может помочь выбрать необходимую кандидатуру, а не, например, любимую подругу, чей моральный облик далек от образцового. В любом случае осиротевшему ребенку будет назначен опекун или попечитель, способный быть достойным воспитателем.
Статья 12 Закона об опеке и попечительстве допускает так называемую предварительную опеку и попечительство, когда установление опекунских правоотношений не терпит промедления. Но вряд ли в таких случаях поверхностный подбор подходящей кандидатуры допустим. Лучше потратить несколько лишних дней на выявление подходящего опекуна (попечителя), чем доверить ребенка "случайному" воспитателю. А если быстро документы собрать не получается, несовершеннолетний может быть помещен в организацию временного проживания, например в детский приют. От предварительной опеки (попечительства) следует отличать опеку или попечительство на время - временную опеку (попечительство), когда в том возникает необходимость. Не будет устройством в семью временная передача воспитанника детской организации на период его каникул, выходных, праздничных дней и в иных случаях. Такая передача не прекращает прав и обязанностей детского учреждения. Эти правила основываются на постановлении Правительства РФ от 19.05.2009 N 432 "О временной передаче детей, находящихся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в семьи граждан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации"*(128).
По смыслу Закона об опеке и попечительстве допустимо заключение договора, осуществляемого на возмездных началах, за вознаграждение. Подобного рода положение малоприменимо к установлению опеки (попечительства) над осиротевшими детьми, заботиться о которых, как правило, намерены их малоимущие родственники. На наш взгляд, речь все-таки идет о совершеннолетних недееспособных лицах, чья защита не входит в компетенцию СК. Именно здесь уместна постановка вопроса о возможности предъявления иска к органам опеки и попечительства в случае их необоснованного уклонения от заключения договора.
5. Ради сохранения семейных контактов желательно не разъединять несовершеннолетних братьев и сестер при передаче их под опеку (попечительство). Но далеко не всегда им всем можно назначить одного опекуна (попечителя). Тем более, как правило, они хотят быть вместе и категорически возражают против всякого разобщения. Однако оно возможно в случаях, когда, например дети даже не знают, есть ли у них еще братья и сестры или когда один из них находится в доме инвалидов и передать его под опеку (попечительство) того же лица практически невозможно.
6. Закон об опеке и попечительстве, переводя семейно-правовые отношения на гражданско-правовые рельсы, предусматривает заключение договора о передаче ребенка, лишившегося родительского попечения, под опеку (попечительство). Это обязывает органы опеки и попечительства к заключению такого договора, что несколько усложняет формальную сторону установления отношений по опеке (попечительству) над несовершеннолетними. Но таково требование закона, обязательное к исполнению. Что же касается приемной семьи, то она и прежде основывалась на договоре между органами опеки и попечительства и приемным родителем.
7. Процедура подготовки ребенка под опеку (попечительство) завершается вынесением органами опеки (попечительства) соответствующего решения (постановления), именуемого теперь в СК актом. Здесь нет необходимости подробно описывать обстоятельства дела. Достаточно указать, кто, почему становится опекуном (попечителем) над несовершеннолетним (несовершеннолетними) с указанием их фамилии, имени, отчества, года рождения. Что же касается прав и обязанностей назначенного опекуна (попечителя), то они возникают с момента принятия акта органа опеки и попечительства. Правда, п. 3 комментируемой статьи называет лишь права и обязанности по представительству и защите прав и законных интересов ребенка, но, конечно, имеется в виду и вся совокупность прав и обязанностей опекуна (попечителя).
Статья 146. Опекуны (попечители) детей
1. Пункт 1 комментируемой статьи воспроизводит п. 2 ст. 35 ГК, которым установлено, что опекунами и попечителями могут назначаться только совершеннолетние дееспособные лица. Не могут быть назначены опекунами (попечителями) лица, лишенные родительских прав. Объяснить это нетрудно. Только достигнув определенной степени зрелости, с которой связывают совершеннолетие, можно осуществлять воспитание подопечного. Что же касается лиц, лишенных родительских прав, то они уже проявили свою несостоятельность как воспитатели.
2. Пункт 3 ст. 35 ГК обращает внимание на то обстоятельство, что опекун или попечитель может быть назначен только с его согласия. То же говорит об опеке (попечительстве) и СК. В свое время было иначе: опекуна (попечителя) назначали, хочет он того или нет. Сейчас все по-другому, поскольку стало ясно - вопреки желанию заменять родителей нежелательно. Тем более что речь идет о воспитании, обязанностях по воспитанию несовершеннолетнего, принудительное осуществление которых в лучшем случае малоэффективно.
Нравственные и иные личные качества, определяющие облик человека, играют заметную роль в качественном выполнении функции опекуна (попечителя) над несовершеннолетним. Определенную роль играет и способность человека заботиться о близких, в данном случае несовершеннолетних детях, принятых в семью. Для этого не нужно быть профессионалом. Поэтому СК не ставит в качестве условия назначения опекуном (попечителем) специального образования. Что же касается отношений между опекуном (попечителем) и ребенком, то желательно, чтобы они были доброжелательными. Особенно, если учитывать, что несовершеннолетний утратил родительское попечение. Когда же ребенок попадает в семью, где есть другие взрослые и дети, важно, чтобы он не окунулся во враждебную атмосферу, на которую и малолетний ребенок, и подросток может реагировать неадекватно. Поэтому здесь необходима подготовка к приему нового члена семьи, проводимая как до, так и после установления опеки (попечительства). Что же касается желания самого ребенка, достигшего 10-летнего возраста, то оно обязательно.
3. По определению не могут быть опекунами (попечителями) лица:
- страдающие хроническим алкоголизмом, наркоманией;
- отстраненные от выполнения обязанностей опекунов (попечителей);
- ограниченные в родительских правах;
- бывшие усыновители, если усыновление отменено по их вине;
- лица, чье состояние здоровья не позволяет им осуществлять обязанности по воспитанию ребенка. К таким заболеваниям согласно постановлению Правительства РФ от 01.05.1996 N 542 "Об утверждении Перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную семью" относятся:
- туберкулез (активный и хронический) всех форм локализации у больных I, II, V групп диспансерного учета;
- заболевания внутренних органов, нервной системы, опорно-двигательного аппарата в стадии декомпенсации;
- злокачественные онкологические заболевания всех локализаций;
- наркомания, токсикомания, алкоголизм;
- инфекционные заболевания до снятия с диспансерного учета;
- психические заболевания, при которых больные признаны в установленном порядке недееспособными или ограниченно дееспособными;
- все заболевания и травмы, приведшие к инвалидности I, II группы, исключающие трудоспособность.
Данный перечень относится к числу исчерпывающих. Строго следовать ему должны лица, посторонние ребенку. Что же касается близких родственников, с которыми он постоянно проживает и кто осуществляет о нем постоянную заботу, то далеко не все заболевания, особенно пожилых граждан, могут стать безусловным препятствием для выполнения роли опекуна (попечителя) над несовершеннолетним.
Порядок подбора и подготовки граждан, выразивших желание стать опекунами или попечителями несовершеннолетних граждан, определяется Правилами*(129), утвержденными постановлением Правительства РФ от 18.05.2009 N 423 "Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан".
Статья 147. Утратила силу с 1 сентября 2008 года. - Федеральный закон от 24.04.2008 N 49-ФЗ.
Статья 148. Права детей, находящихся под опекой (попечительством)
1. Выделение подопечных детей из общей массы несовершеннолетних призвано подчеркнуть, что они, так же как и все дети обладают определенными правами. Они имеют право:
- на воспитание в семье опекуна (попечителя), заботу с его стороны, совместное с ним проживание. Перечисленные права совпадают с правами, касающимися каждого ребенка (абз. 1 п. 2 ст. 54 СК). Но теперь уже речь идет о праве не на родительскую семью, а семью опекуна (попечителя). Но что самое главное - все-таки на семью, что предполагает осуществление заботы о подопечном со стороны тех, кто заменил родителей. При этом имеется существенное правило, зафиксированное в п. 2 ст. 36 ГК: "Опекуны и попечители несовершеннолетних граждан обязаны проживать совместно со своими подопечными". Однако такое правило имеет исключение, которое заключается в том, что раздельное проживание попечителя с подопечным, достигшим 16 лет, допускается с разрешения органа опеки и попечительства при условии, что это не отразится неблагоприятно на воспитании и защите прав и интересов подопечного. Во всех случаях опекун (попечитель) не имеет права на жилую площадь подопечного, а подопечный не имеет права на жилую площадь опекуна (попечителя);
- обеспечение им условий для содержания, воспитания, образования, всестороннего развития, что нередко требует от опекуна (попечителя) определенных усилий, связанных с отказом от удовлетворения собственных личных интересов ради блага осиротевшего несовершеннолетнего;
- уважение их человеческого достоинства;
- причитающиеся им алименты, пенсии, пособия и другие социальные выплаты (см. комментарий к абз. 1 п. 2 ст. 60 СК);
- сохранение права собственности на жилое помещение или права пользования жилым помещением, а при отсутствии жилого помещения - на получение жилого помещения в соответствии с жилищным законодательством (п. 2 ч. 2 ст. 57 ЖК; см. комментарий к п. 3 ст. 60 СК). Причем из федерального бюджета субъектам РФ выплачиваются субсидии, предназначенные для выплаты денежных пособий детям-сиротам, подопечным детям, проживающим в регионах, нуждающихся в денежной дотации. Эти субсидии в соответствии с постановлением Правительства РФ от 31.12.2009 N 1203*(130) предназначены и для обеспечения жилыми помещениями детей, находящихся под опекой (попечительством), не имеющих закрепленного жилого помещения;
- защиту от злоупотреблений со стороны опекуна (попечителя), которая аналогична праву ребенка на защиту от злоупотреблений со стороны родителей. Тем более что п. 2 ст. 56 СК предусматривает право несовершеннолетнего на защиту от злоупотреблений не только со стороны родителей, но и лиц, их заменяющих. Однако способы защиты разные. Когда нарушаются права подопечного ребенка опекуном (попечителем), злоупотребляющим предоставленными ему правами, опека (попечительство) либо прекращаются, либо опекун (попечитель) освобождается от принятых на себя обязательств или отстраняется от исполнения своих обязанностей, после чего предпринимаются меры по устройству несовершеннолетнего. В любом случае прекращение опеки (попечительства), освобождение и отстранение опекунов (попечителей) осуществляется в административном порядке.
2. СК, подчеркивая равноправие подопечных детей и детей, воспитывающихся родителями, еще раз подтверждает, что дети, находящиеся под опекой (попечительством), обладают также правами, предусмотренными ст. 55 и 57 СК (см. комментарии к указанным статьям).
3. Важность права несовершеннолетнего подопечного на алименты, пенсии, пособия и другие социальные выплаты подчеркивается положениями, сформулированными в п. 3 комментируемой статьи, где говорится о праве подопечного ребенка на содержание. Его особенность в том, что оно выплачивается ежемесячно от имени государства, это государственное пособие, специально предназначенное для оказания материальной поддержки осиротевшим детям, попавшим в категорию лишившихся родительского попечения. Размер этого пособия определяется субъектом РФ и выплачивается из бюджета субъекта РФ, а не федерального бюджета.
Однако это пособие не выплачивается, если опекун (попечитель) ребенка назначен по заявлению его родителей или по заявлению самого несовершеннолетнего. Уточняя подобного рода правило, ч. 1 ст. 13 Закона об опеке и попечительстве гласит: "Родители могут подать в орган опеки и попечительства совместное заявление о назначении их ребенку опекуна или попечителя на период, когда по уважительным причинам они не смогут исполнять свои родительские обязанности, с указанием конкретного лица. В акте органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя по заявлению родителей должен быть указан срок действия полномочий опекуна или попечителя".
Согласно п. 1 ст. 37 ГК доходы подопечного, в том числе суммы алиментов, пенсий, пособий и иных предоставляемых на его содержание социальных выплат, а также доходы, причитающиеся подопечному от управления его имуществом, за исключением доходов, которыми подопечный вправе распоряжаться самостоятельно, расходуются опекуном или попечителем исключительно в интересах подопечного и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. А без предварительного разрешения органа опеки и попечительства опекун или попечитель вправе производить необходимые для содержания подопечного расходы за счет сумм, причитающихся подопечному в качестве его дохода.
Более подробно права и обязанности опекуна или попечителя по охране имущественных прав подопечного рассматриваются ст. 18-21 Закона об опеке и попечительстве (см. комментарий к п. 7 ст. 148.1 СК).
Статья 148.1. Права и обязанности опекуна или попечителя ребенка
1. Утверждение, что права и обязанности опекуна (попечителя) над ребенком возникают в соответствии с Законом об опеке и попечительстве, противоречит ст. 4 СК, которая не значится в числе утративших силу (см. комментарий к ст. 4 СК).
2. Опекун или попечитель назначается в случае утраты ребенком родительского попечения. Вот почему они целиком и полностью заменяют родителей, превращаясь в установленном законом порядке полноправными представителями и защитниками своего подопечного. Поэтому родители, лица, их заменяющие, не могут осуществлять защиту интересов своего ребенка. Когда же причина утраты родительского попечения пропадает, то опека или попечительство прекращаются, после чего родители вновь становятся законными представителями своего ребенка в полном объеме. Если опека и попечительство продолжают существовать, родители вправе предъявить иск о защите родительских прав. При удовлетворении такого иска родитель становится законным представителем интересов ребенка, а бывший опекун или попечитель утрачивает соответствующие права и обязанности. При отказе в иске ребенок передается на попечение органов опеки и попечительства, которые принимают меры к поиску законного представителя несовершеннолетнего.
3. Органы опеки и попечительства управомочены государством на любые действия, связанные с семейно-правовой защитой несовершеннолетнего. Поэтому именно они разрешают различного рода разногласия по поводу семейного воспитания детей по просьбе родителей (одного из них). В случае, если эти разногласия превращаются в спор, выходящий за рамки семьи, а потому разрешаемый судом, органы опеки и попечительства являются обязательными участниками его разрешения. Вот почему важно квалифицированно рассматривать поступающие к ним жалобы, связанные с опекой (попечительством) над несовершеннолетними. Причем эти жалобы могут исходить как от родителей, так и от родственников ребенка. Что же касается усыновителей, то непонятно, на каких опекунов или попечителей они могут жаловаться. Не исключается подача жалобы в вышестоящие органы опеки и попечительства. Результаты рассмотрения жалобы или выявленные в результате контроля (надзора) недостатки в осуществлении опеки или попечительства могут породить требование органов опеки и попечительства их устранить. Неисполнение рекомендаций органов опеки и попечительства дает право заинтересованным лицам обратиться в суд с требованием о защите прав и интересов несовершеннолетнего, например, с иском о лишении, ограничении родительских прав. Отказ в иске будет означать необоснованность жалобы, а за его удовлетворением последует исполнение вынесенного судом решения. Для отстранения опекуна (попечителя) достаточно вступления решения суда в законную силу.
4. Опекун или попечитель вправе требовать возврата своего ребенка от любых лиц, удерживающих ребенка без законных к тому оснований. Такой возврат может быть основан только на судебном решении. Но иск можно предъявить только к лицам, удерживающим несовершеннолетнего без законных к тому оснований. Родители таковыми не являются, за исключением тех, кто лишен родительских прав или ограничен в родительских правах. В подобного рода сложной ситуации выходом из положения может быть предъявление опекуном (попечителем) иска к родителям о лишении, ограничении родительских прав.
5. Общение ребенка с родителями (которые к числу родственников не относятся) зачастую только полезно. К тому же оно позволяет сохранить личные отношения с самыми близкими ему лицами - матерью, отцом. Такая близость с дальними и близкими родственниками - тоже полезный источник воспитательного воздействия. Но запрещать такое общение можно и даже нужно, если оно приносит вред несовершеннолетнему.
6. Права и обязанности опекуна или попечителя по воспитанию своего подопечного, защите его личных и имущественных прав совпадают с правами и обязанностями родителей (см. комментарий к ст. 63, 64 СК).
7. Имущественные права и обязанности опекунов или попечителей определяются ст. 37, 38 ГК и ст. 60 СК. Что же касается Закона об опеке и попечительстве, то он предназначен главным образом для недееспособных, ограниченно дееспособных совершеннолетних граждан (ст. 17-23), защита имущественных прав которых действительно нуждается в столь подробной детализации, тогда как для несовершеннолетних главное заключается в условиях их воспитания.
8. Закон об опеке и попечительстве по существу ничего не говорит о надзоре за деятельностью опекунов (попечителей) над несовершеннолетними, поскольку вопросы воспитания детей, лишившихся родительского попечения, для него интереса не представляют. Однако осуществление органами опеки и попечительства проверки условий жизни подопечных, соблюдение опекунами и попечителями их прав и законных интересов, обеспечение сохранности их имущества регулируются соответствующими Правилами, утвержденными постановлением Правительства РФ от 18.05.2009 N 423*(131).
Статья 149. Утратила силу с 1 сентября 2008 года. - Федеральный закон от 24.04.2008 N 49-ФЗ.
Статья 150. Утратила силу с 1 сентября 2008 года. - Федеральный закон от 24.04.2008 N 49-ФЗ.
Глава 21. Приемная семья
Статья 151. Утратила силу с 1 сентября 2008 года. - Федеральный закон от 24.04.2008 N 49-ФЗ.
Статья 152. Приемная семья
1. Закон об опеке и попечительстве рассматривает приемную семью как опеку и попечительство над ребенком (детьми). Такое утверждение является результатом творческих научных поисков, но по своему существу не изменяет характера приемной семьи, которая всегда основывалась и основывается на договоре между органами опеки и попечительства и приемным родителем. Приемная семья есть самостоятельная разновидность устройства детей, лишившихся родительского попечения, в семью, которая оправдала себя на практике.
2. Признание приемной семьи разновидностью опеки и попечительства естественно влечет за собой вывод о применении к ней гл. 20 СК, посвященной опеке и попечительству. Однако приемная семья и опека (попечительство) совпадают не во всем. У них разные основания возникновения, прекращения. И если труд опекуна (попечителя) над несовершеннолетним не оплачивается, не засчитывается в трудовой стаж, необходимый для получения пенсии, то родитель-воспитатель в приемной семье получает за свой труд вознаграждение в виде заработной платы. Количество детей в приемной семье ограничено, а при опеке (попечительстве) ограничений нет и т.д. Но цель приемной семьи и опеки (попечительства) одна - заменить семью. Поэтому здесь опека (попечительство) и приемная семья сходны по своему существу. Но практически в приемную семью попадают дети брошенные, не имеющие близких, как правило, не знающие своих родителей, а под опеку (попечительство) их берут в основном близкие им люди.
3. Порядок создания приемной семьи определяется Правилами создания приемной семьи и осуществления контроля за условиями жизни и воспитания ребенка (детей) в приемной семье, утвержденными постановлением Правительства РФ от 18.05.2009 N 423. При рассмотрении вопроса о возможности лица (лиц) стать приемными родителями (родителем) орган опеки и попечительства принимает во внимание его личностные качества, состояние здоровья, способность к исполнению обязанностей по воспитанию ребенка, взаимоотношения с другими членами семьи, проживающими совместно с ними. При принятии на воспитание ребенка с ограниченными возможностями здоровья в акте органа опеки и попечительства о назначении приемного родителя (родителей) указывается на наличие у лиц (лица) необходимых для этого условий.
Лица, желающие взять ребенка (детей) на воспитание в приемную семью, подают в орган опеки и попечительства по месту своего жительства заявление с просьбой дать заключение о возможности быть приемными родителями. К заявлению должны быть приложены:
- справка с места работы с указанием должности и размера заработной платы либо копия декларации о доходах, заверенная в установленном порядке;
- документ, подтверждающий наличие жилья у лица (лиц), желающего взять ребенка (детей) на воспитание в приемную семью (копия финансового лицевого счета с места жительства и выписка из домовой (поквартирной) книги для нанимателей жилого помещения в государственном и муниципальном жилищном фонде либо документ, подтверждающий право собственности на жилое помещение);
- медицинская справка лечебно-профилактического учреждения о состоянии здоровья лица (лиц), желающего взять ребенка на воспитание в приемную семью.
Порядок их медицинского освидетельствования определяет Минздравсоцразвития России. По результатам проведенного органами опеки и попечительства освидетельствования составляется акт с заключением о возможности стать приемным родителем.
Лицам, желающим стать приемными родителями, предоставляется информация о ребенке, которого они хотят взять в свою семью, после чего им дается направление на его посещение. При согласии на передачу в приемную семью ребенка после предоставления всех необходимых документов на приемного родителя и несовершеннолетнего составляется договор (см. комментарий к п. 1 ст. 153.1 СК). После заключения договора приемная семья начинает действовать под контролем органов опеки и попечительства (см. комментарий к п. 2 ст. 153.1 СК).
Статья 153. Приемные родители
1. Приемными родителями могут быть как супруги, так и отдельные граждане, выразившие желание создать приемную семью или принять осиротевшего в свою семью. Но далеко не каждому семейное законодательство разрешает быть приемным родителем. Лица, не состоящие в браке между собой, зарегистрированном в установленном законом порядке, не могут быть приемными родителями одного и того же ребенка. Это означает, что в фактически сложившейся семье будут два приемных родителя, что не запрещено, но и нецелесообразно. Лицо, имеющее нетрадиционную половую ориентацию, также не может обрести статус родителя-воспитателя, поскольку реально он будет воспитывать несовершеннолетнего по своему подобию, что может неблагоприятно сказаться на ребенке, его воспитании и развитии. Существуют и другие запреты к выполнению роли приемного родителя. Эти запреты аналогичны тем, что предназначаются для лиц, желающих стать опекунами или попечителями (см. комментарий к п. 1, 3 ст. 146 СК). Полностью распространяется на лиц, которые хотят быть приемными родителями, и п. 3 ст. 146. Но для выполнения роли приемного родителя не имеет значения наличие или отсутствие педагогического образования. Важно, чтобы это был человек, любящий детей, умеющий их воспитывать, способный создать в приемной семье благоприятную для воспитания, как правило, трудного ребенка, обстановку. (О подборе и подготовке приемных родителей см. комментарий к п. 3 ст. 152 СК.)
При подборе приемного родителя органы опеки и попечительства руководствуются лишь п. 3 ст. 35 ГК, содержащим общие указания, касающиеся всех физических лиц, в том числе и совершеннолетних. Что же касается ст. 10 Закона об опеке и попечительстве, то большая ее часть предназначена для установления опеки и попечительства над совершеннолетними гражданами. Поэтому руководствоваться при передаче ребенка в приемную семью в части, касающейся подбора и подготовки приемного родителя, следует СК.
2. Приемные родители, так же как и родители, обязаны воспитывать ребенка (детей), заботиться о его здоровье, нравственном и физическом развитии, создавать необходимые условия для получения им образования, готовить его к самостоятельной жизни. Другими словами, п. 2 комментируемой статьи воспроизводит ст. 63 СК, предусматривающую права и обязанности родителей по воспитанию и образованию детей. И само собой разумеется, что приемные родители, во-первых, являются законными представителями ребенка, принятого в приемную семью, во-вторых, защищают его интересы без специальных на то полномочий, в-третьих, несут ответственность за ненадлежащее исполнение возложенных на них обязанностей.
Функции законного представителя исполняются приемным родителем, даже если на горизонте появились родители. И надо сказать, что практически такое событие приемной семье не известно. Что же касается ответственности приемного родителя, то она может сводиться либо к отмене договора о приемной семье либо к привлечению его к уголовной ответственности за совершение уголовно наказуемых действий в отношении своего воспитанника.
Статья 153.1. Содержание договора о приемной семье
1. Договор о передаче ребенка в приемную семью заключается на каждого несовершеннолетнего. В этом договоре фиксируются все его анкетные данные: имя, отчество, фамилия, возраст. По возможности отражаются и данные о родителях, причины утраты родительского попечения. Особое место в договоре уделяется состоянию здоровья воспитанника, показателям уровня его умственного и физического развития, что позволит в дальнейшем определиться с его лечением, оздоровлением, обучением. Причем передача несовершеннолетнего, достигшего возраста 10 лет, осуществляется только с его согласия.
Договор о передаче ребенка в приемную семью относится к числу двусторонних. С одной стороны выступают органы опеки и попечительства, с другой - лицо, принимающее на себя обязанности приемного родителя, в число которых может входить либо одинокая женщина (мужчина), либо оба супруга, которым предстоит быть приемными матерью и отцом. Если заменяющие родителей лица состоят в фактическом (гражданском) браке, то участниками договора они быть не могут (см. комментарий к п. 1 ст. 153 СК).
Другая сторона в договоре - орган опеки по месту жительства (нахождения) несовершеннолетнего. Поскольку имеет место двусторонний договор, каждая из сторон становится обладателями определенных прав и несет определенные обязанности. Для приемных родителей это общие, предусмотренные семейным законодательством права и обязанности. Вместе с тем в договоре находят свое отражение права и обязанности, связанные с возрастом, состоянием здоровья воспитанника, особенностями его образования, лечения. Что же касается органов опеки и попечительства, то они не свободны от определенных обязательств по отношению к приемной семье, которую они не просто контролируют, но и оказывают ей необходимую помощь (в обучении на дому, устройстве в лечебное учреждение, предоставлении транспорта для поездки на отдых и т.п.). К числу важных обязанностей органов опеки и попечительства относится выплата причитающегося каждому воспитаннику пособия, а родителю-воспитателю - заработной платы. Размер вознаграждения родителю, средств на содержание детей зависит от количества воспитанников, которых может быть мало (один) или много (восемь, а в исключительных случаях и больше с учетом родных и усыновленных).
Договор о передаче ребенка в приемную семью должен предусматривать срок, на который он заключается, т.е. срок пребывания ребенка в приемной семье. Практически он считается ее воспитанником до совершеннолетия.
2. Особое место в договоре о передаче ребенка в приемную семью занимает указание на размер денежных средств на содержание каждого ребенка и вознаграждения, причитающегося родителям. Величина причитающихся сумм определяется субъектом РФ. Они выплачиваются из бюджетов субъектов РФ, получающих на подобного рода расходы определенную дотацию из федерального бюджета.
Статья 153.2. Прекращение договора о приемной семье
1. В качестве оснований прекращения договора о приемной семье фигурируют основания прекращения обязательств, предусмотренные гл. 26 ГК, где дается их подробный перечень.
При прекращении обязательств исполнением кредитор обязан по требованию должника выдать ему расписку в получении исполнения полностью или в соответствующей части (п. 2 ст. 408 ГК);
- по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.) (ст. 409 ГК);
- обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования (ст. 410 ГК);
- обязательство прекращается зачетом при уступке требования (ст. 412 ГК);
- обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК);
- обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения, т.е. благодаря новации (ст. 414 ГК);
- лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора (ст. 415 ГК), что рассматривается гражданским законодательством как прощение долга.
Таков перечень оснований прекращения обязательств, предусмотренных гражданским законодательством. Ни одно из них не имеет к несовершеннолетним ни прямого, ни косвенного отношения. Налицо ярко выраженный пример невозможности переноса гражданско-правовых понятий на отношения по опеке и попечительству над ребенком. И только три основания из перечисленных в гл. 26 ГК имеют отношение к семейно-правовому пониманию прекращения опеки (попечительства) над несовершеннолетними, лишившимися родительского попечения (смерть гражданина; невозможность исполнения, если оно вызвано обстоятельствами, за которые ни одна из сторон не отвечает; прекращение обязательств на основании акта государственного органа). Но применительно к осиротевшим детям такое прекращение есть результат существования каких-либо обстоятельств, затрудняющих или делающих невозможным надлежащее семейное воспитание.
Пункт 1 комментируемой статьи называет в качестве основания прекращения договора о приемной семье прекращение опеки и попечительства. Но, надо полагать, что сначала прекращается договор, а потом опека и попечительство, а не наоборот. Поэтому для ясности в определении оснований прекращения договора о приемной семье следует исходить из общих предпосылок освобождения, отстранения прекращения опеки и попечительства, предусмотренных ГК.
Статья 39 ГК предусматривает освобождение опекуна или попечителя от исполнения им своих обязанностей в случаях возвращения несовершеннолетнего его родителям или его усыновления. При помещении подопечного под надзор в образовательную организацию, медицинскую организацию, организацию, оказывающую социальные услуги, или иную организацию, в том числе в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, орган опеки и попечительства освобождает ранее назначенных опекуна или попечителя от исполнения ими своих обязанностей, если это не противоречит интересам подопечного.
Пункт 2 ст. 39 ГК называет в качестве оснований прекращения опеки и попечительства, а соответственно договора о приемной семье, наличие уважительных причин (болезнь, изменение имущественного положения, отсутствие взаимопонимания с подопечным и т.п.), позволяющих опекуну (попечителю) просить об освобождении его от ранее принятых на себя обязательств, что относится к прекращению договора о приемной семье. Данное основание сформулировано после появления Закона об опеке и попечительстве следующим образом: "Опекун, попечитель могут быть освобождены от исполнения своих обязанностей по их просьбе". И далее: "Опекун или попечитель может быть освобожден от исполнения своих обязанностей по инициативе органа опеки и попечительства в случае возникновения противоречий между интересами подопечного и интересами опекуна или попечителя, в том числе временно". С тем чтобы избежать таких противоречий, чреватых освобождением от опекунских обязанностей в отношении несовершеннолетних воспитанников приемной семьи, полезно воспользоваться помощью педагога, воспитателя, психолога и в конечном счете самих органов опеки и попечительства и тем самым предотвратить расторжение договора о приемной семье.
2. Кроме освобождения от миссии опекуна или попечителя ГК предусматривает отстранение опекуна или попечителя от исполнения принятых на себя обязательств, что касается и родителей-воспитателей в приемной семье (п. 3 ст. 39 ГК). Но в Законе об опеке и попечительстве подобного рода положение сформулировано следующим образом: "Орган опеки и попечительства вправе отстранить опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей. Отстранение опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей допускается в случае:
1) ненадлежащего исполнения возложенных на них обязанностей;
2) нарушения прав и законных интересов подопечного, в том числе при осуществлении опеки или попечительства в корыстных целях либо при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи;
3) выявления органом опеки и попечительства фактов существенного нарушения опекуном или попечителем установленных федеральным законом или договором правил охраны имущества подопечного и (или) распоряжения его имуществом" (ч. 5 ст. 29).
При освобождении или отстранении опекуна или попечителя, а соответственно и приемного родителя, его права и обязанности прекращаются с момента принятия органом опеки и попечительства акта об освобождении, отстранении опекуна (попечителя) от исполнения возложенных на него ранее прав и обязанностей. Этот акт может быть оспорен лицом, в отношении которого он принят, в судебном порядке. Когда же отстранение от должности опекуна или попечителя, приемного родителя произошло из-за преследования им корыстной цели, возможно привлечение его к ответственности.
Таким образом, освобождение и отстранение от прав и обязанностей опекуна (попечителя) существенно различаются. В первом случае речь идет главным образом о волеизъявлении лица, призванного заменить родителя. Во втором - на первом месте инициатива органов опеки и попечительства, вызванная обстоятельствами, которые можно объяснить неудачным выбором опекуна или попечителя, приемного родителя. Когда же речь идет об отстранении опекуна (попечителя), приемного родителя, инициатива принадлежит только органам опеки и попечительства. Чаще всего ее проявлению способствуют обстоятельства, требующие незамедлительного вмешательства из-за наличия явной угрозы в деле воспитания несовершеннолетнего.
От освобождения, отстранения опекуна и попечителя следует отличать прекращение опеки (попечительства), которое происходит по достижении несовершеннолетним подопечным определенного возраста: 18 лет, т.е. он становится совершеннолетним. По достижении малолетним 14 лет опека над ним прекращается, и его опекун превращается в попечителя автоматически. Подобного рода правило к приемной семье не относится, так как ребенок остается воспитанником приемной семьи независимо от своего возраста, вплоть до совершеннолетия.
3. Существенное нарушение договора о приемной семье одной из сторон, будь то родитель-воспитатель или орган опеки и попечительства, порождает право у пострадавшей стороны требовать возмещения убытков, причиненных расторжением этого договора. Но нарушать договор о передаче ребенка в приемную семью могут обе стороны, что сказалось или может сказаться на главном - качестве воспитания несовершеннолетнего в приемной семье. Ни о каких убытках материального характера речь здесь не идет, за исключением невыполнения органами опеки и попечительства своей обязанности регулярно выплачивать на каждого воспитанника положенного ему ежемесячного пособия, а родителю-воспитателю - ежемесячного вознаграждения за его труд. Если такую неуплату не удается устранить в административном порядке, пострадавшая сторона вправе обратиться в суд с иском о возмещении ему имевшего место материального ущерба. Что же касается ущерба, скорее всего морального (невозможность отвезти приемных детей, например, в театр из-за непредоставления органом опеки и попечительства обещанного транспорта и т.п.), то подобного рода недоразумения устраняются в административном порядке.
Статья 154. Утратила силу с 1 сентября 2008 года. - Федеральный закон от 24.04.2008 N 49-ФЗ.
Статья 155. Утратила силу с 1 сентября 2008 года. - Федеральный закон от 24.04.2008 N 49-ФЗ.
Глава 22. Устройство детей, оставшихся без попечения родителей, в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей
Статья 155.1. Устройство детей, оставшихся без попечения родителей, в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей
1. Устройство детей, оставшихся без попечения родителей, относится к обязанностям органа опеки и попечительства. Это положение относится как к устройству в семью, так и к устройству в различного рода организации, для того предназначенные (дом ребенка, детский дом, школа-интернат на полное государственное попечение и др.). Осуществление отдельных правомочий органов опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан образовательными, медицинскими организациями, организациями, оказывающими социальные услуги, или иными организациями, в том числе для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, регулируется Правилами, утвержденными постановлением Правительства РФ от 18.05.2009 N 423.
Оставшиеся без родительского попечения дети в возрасте с рождения до четырех лет передаются в дом ребенка ведомства органов здравоохранения. Сюда входят дети, поступающие из родильного дома, лечебно-профилактического учреждения, учреждений системы МВД России. Передача ребенка из медицинского учреждения в дом ребенка осуществляется без участия органов опеки и попечительства. В дом ребенка устраиваются дети без указания сроков их пребывания, которые во многом зависят от причин утраты родительского попечения. Дом ребенка действует на основании Положения об организации деятельности дома ребенка, утвержденного приказом Минздрава России от 24.01.2003 N 2*(132).
Для детей, утративших родительское попечение, которых не удалось устроить в семью, предназначены государственные муниципальные организации, деятельность которых регулируется Типовым положением об образовательном учреждении для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, утвержденным постановлением Правительства РФ от 01.07.1995 N 676 (в ред. от 10.03.2009)*(133). Данное Положение является типовым для следующих видов образовательных учреждений для осиротевших детей:
- детский дом (для детей раннего возраста от одного года шести месяцев до трех лет), дошкольного, школьного возрастов, смешанного;
- детский дом-школа, школа-интернат;
- специальный (коррекционный) детский дом для детей с ограниченными возможностями здоровья;
- специальная (коррекционная) школа-интернат для детей с ограниченными возможностями здоровья.
Причем суд, вынесший решение о лишении родительских прав, ограничении родительских прав, не определяет форму устройства ребенка, лишившегося родительского попечения. Такие дети передаются на попечение органов опеки и попечительства, которые и решают возникшие в связи с устройством осиротевших детей проблемы. При этом они руководствуются п. 1 ст. 123 СК, где сказано, что лишь при отсутствии возможности устройства в семью дети подлежат устройству в организации всех типов, предназначенных для устройства детей, оставшихся без родительского попечения. Сюда дети попадают, как правило, без указания срока их пребывания, которое завершается их совершеннолетием или возрастом, близким к совершеннолетию. Поскольку большинство образовательных организаций сориентировано на возраст ребенка, его переход из одного учреждения в другое осуществляется администрацией. То же самое происходит в случае изменения состояния здоровья, развития ребенка, когда он, например, из образовательного учреждения переводится по показателям медико-психологической-педагогической комиссии в организацию социального обслуживания - дом инвалидов. Стремление как-то приблизить условия жизни ребенка к семейным вызвало к жизни создание, например, детских домов семейного типа, где находятся разновозрастные дети, пансионата, организаций, именуемых "киндердорф", и др.
В тех случаях, когда не удается сразу определить, куда следует устроить осиротевшего ребенка, органы опеки и попечительства прибегают к помощи детских учреждений, где ребенок устраивается на время (см. п. 2 комментируемой статьи).
Ребенок, оставшийся без родителей, помещается в одну из названных организаций под надзор, с чем согласиться нельзя. Любое из перечисленных учреждений - это не тюрьма, где главное - надзирать. Цель устройства в другом - в надлежащем воспитании, если речь идет об образовательном учреждении; лечении, когда нужно не только воспитывать, но и лечить, а нуждающемуся в медицинской, социальной коррекции нужна соответствующая помощь по всем направлениям. Что же касается ссылки на некоммерческие организации, то трудно понять, какие организации, предназначенные для осиротевших детей, имеются в виду, поскольку все перечисленные являются некоммерческими.
Развивая идею надзора за осиротевшими детьми, абз. 2 п. 1 комментируемой статьи обращает внимание на обязанность обеспечить условия пребывания несовершеннолетних в названных учреждениях. При этом делается ссылка на постановление Правительства РФ. К сожалению, СК не делает акцента на том, что главное - это условия воспитания.
2. Временное установление опеки и попечительства, передача на время в семью, заменяющую родителей, подразумевает помощь лицам, осуществляющим родительские права и обязанности, поскольку они почему-либо по причинам объективного порядка не могут заботиться о детях какое-то время (болезнь, командировка и т.п.). Тогда им навстречу приходит государство, позволяя устроить ребенка на четко определенное ими время в одно из детских учреждений. Но при этом их права и обязанности в отношении несовершеннолетнего не прекращаются, будь то родители, усыновители, приемные родители (о временной передаче ребенка в семью см. комментарий к абз. 2 п. 3, п. 4 ст. 155 СК). Но от такого временного устройства нужно отличать устройство брошенного ребенка на время в одно из детских учреждений, пока органами опеки и попечительства не будет найдена возможность устроить ребенка постоянно до его совершеннолетия. К таким учреждениям относятся: социально-реабилитационный центр для несовершеннолетних, социальный приют для детей, которые действуют на основе Примерных положений о специализированных учреждениях для несовершеннолетних, нуждающихся в социальной реабилитации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.11.2000 N 896 (в ред. от 10.03.2009)*(134). В том и в другом учреждении дети находятся в течение срока, необходимого для оказания экстренной социальной помощи и решения вопросов дальнейшего устройства, т.е. временно.
3. Контроль за условиями жизни ребенка в опекунской семье, у усыновителей, в приемной семье служит действенной гарантией обеспечения интересов несовершеннолетнего, который растет не в кровной семье. Аналогичное требование предъявляется и к учреждениям любого профиля, куда попадает ребенок на время либо постоянно. Такой контроль осуществляется практически не всегда и не везде, а он особенно важен, поскольку ребенок живет не в семье, где в эмоциональном плане он получает все, что необходимо для его развития (конечно, имеется в виду семья полноценная). Обращая внимание на необходимость осуществления такого контроля, п. 3 комментируемой статьи призывает к тому, чтобы такой контроль не был поверхностным, формальным.
Вместе с тем он не должен превращаться в назойливое проникновение, к тому же некомпетентное вмешательство в деятельность организации, где живут осиротевшие дети.
4. Вопрос о положении выпускников детских домов и других аналогичных учреждений относится к числу наиболее сложных и болезненных. Выходя в жизнь, выпускник, не имеющий работы, средств к существованию, жилья, близких, сталкивается с большими трудностями, даже если он имеет права, реализация которых позволяет ему адаптироваться к жизни в обществе. Возложение на органы опеки и попечительства обязанности быть попечителем такого подростка означает, что его судьба не может быть безразлична государству. Такой попечитель должен быть всегда готов выполнять обязанности по защите своего подопечного, помогать ему с получением жилья, работы. К тому же такой попечитель заинтересован найти конкретное лицо, способное более эффективно помогать подопечному, даже если он достиг совершеннолетия.
Статья 155.2. Деятельность организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, по воспитанию, образованию детей, защите и представительству их прав и законных интересов
1. Устройство ребенка, лишившегося родительского попечения, в одну из организаций (медицинскую, оказывающую социальные услуги, некоммерческую), сопряжена с определенной затратой времени, необходимого для оформления целого ряда документов. В их числе те, что имеют прямое отношение к состоянию здоровья несовершеннолетнего, к определению причин утраты родителей. Все это время в порядке исключения ребенок уже может находиться в одном из названных учреждений, допустим, в изоляторе, но права и обязанности этого учреждения в отношении вновь прибывшего воспитанника возникают лишь с момента принятия органами опеки и попечительства акта об устройстве ребенка. Следовательно, п. 1 комментируемой статьи делает акцент на формальном моменте, с чем трудно согласиться. Надо полагать, что эти права и обязанности возникают, как только несовершеннолетний переступил порог учреждения, куда его направили.
2. При поступлении в одно из перечисленных учреждений несовершеннолетний становится его воспитанником без ограничения времени пребывания, если иное не предусмотрено СК. Причем он поступает на полное государственное попечение, целиком и полностью вверяется принявшему его детскому учреждению, которое становится опекуном или попечителем своего воспитанника в лице руководителя данного учреждения (главного врача в доме ребенка, директора в детском доме и т.п.). Поэтому такому несовершеннолетнему опекуны и попечители в лице других граждан не назначаются. И защита прав, интересов воспитанника целиком и полностью возлагается на руководителя учреждения, где находится его воспитанник. Если он попадает в это учреждение на время и его правовая связь с ранее назначенным опекуном (попечителем) не прерывается, то защиту интересов воспитанника осуществляют как опекун или попечитель, так и руководитель детского учреждения, которые несут солидарную ответственность за ребенка. Что же касается объема, характера прав и обязанностей руководителя детского учреждения, то они аналогичны правам и обязанностям опекуна или попечителя (см. комментарий к ст. 148.1 СК).
3. Поиски путей устройства несовершеннолетнего, лишившегося родительского попечения, в семью вызвали своеобразную практику, которая заключается в том, что детское учреждение, где находится ребенок, берет на себя поиск семьи, готовой принять на свое воспитание воспитанника. Причем такую семью, граждане которой постоянно проживают на территории РФ (см. комментарий к п. 5 рассматриваемой статьи). Но п. 3 комментируемой статьи допускает такую передачу лишь на время (на период каникул, выходных и праздничных дней, на время отпуска членов семьи и т.п.) и не рассматривает ее как форму устройства ребенка в семью, с чем трудно согласиться. Устройство на время - это тоже устройство. Его привлекательность в том, что оно может завершиться оформлением возникших семейных, аналогичных родительским отношений, будь то усыновление или опека (попечительство). Даже если временное пребывание в семье не завершится установлением правовых отношений, оно полезно и нужно воспитаннику детского учреждения. Что же касается формальной стороны временной передачи воспитанника в семью, то вряд ли имеет смысл издавать администрации на этот счет соответствующее распоряжение, достаточно одного согласия, выраженного в устной форме. Но знать, куда, в какую семью идут дети, следует, ознакомившись с лицами, желающими принять ребенка. И конечно, если есть сомнения в пользе такого посещения детьми семьи, желаемого на то согласия быть не должно. Тем более что п. 3 комментируемой статьи специально оговаривает: "Данная передача не допускается, если пребывание ребенка в семье может создать угрозу причинения вреда физическому и (или) психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию либо иную угрозу его законным интересам" (см. п. 6 комментируемой статьи).
4. Передача ребенка-воспитанника детского учреждения в семью допускается лишь на определенное время. Оно обозначается следующим образом:
- на срок не более чем один месяц;
- при наличии исключительных обстоятельств при условии его непрерывности. Этот срок не может превышать три месяца. Что считать исключительными обстоятельствами - практика еще не определила.
Следовательно, речь идет не о краткосрочном пребывании воспитанника в гостеприимной семье, исчисляемом днями и даже 1-2 неделями, а большом сроке, когда ребенок способен привязаться к принявшей его семье, а потому разрыв с нею крайне нежелателен. Чтобы его предотвратить, желательно побеседовать с теми, кто принимает у себя таких детей.
5. Оговорка относительно возможности передачи воспитанника детского учреждения только в семью, проживающую на российской территории, понятна. Если ребенок уедет в другое государство, велик шанс того, что он не вернется, и проконтролировать, зачем его увезли, в какие он попал условия, практически невозможно. Вот почему граждане, в семью которых временно передан ребенок, не вправе осуществлять его вывоз из Российской Федерации. К тому же процедура оформления выезда требует времени, которое может не совпадать с допустимым сроком временной передачи воспитанника детского учреждения в семью.
6. Передача воспитанника детского учреждения на время в семью не исключает ситуаций, когда возникает сомнение в целесообразности такой передачи. Тогда организация (учреждение), где постоянно находится несовершеннолетний, вправе обращаться в орган опеки и попечительства с просьбой провести обследование условий жизни семьи, готовой принять ребенка. Другими словами, получить информацию о гражданах, проявляющих такое гостеприимство по отношению к детям. И вовсе не обязательно, чтобы речь шла о гражданах, намеревающихся впоследствии стать опекунами или попечителями. Ими могут быть лица, которые в свободное от работы время готовы организовать несовершеннолетним семейный отдых, общение с семьей, приобщение к семейным ценностям. Надо полагать, что такую проверку не обязательно поручать органам опеки и попечительства. Ее можно организовать и силами детского учреждения.
Статья 155.3. Права детей, оставшихся без попечения родителей и находящихся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей
1. Права детей, находящихся под опекой (попечительством), и тех, кто, лишившись родительского попечения, находится в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в принципе совпадают за некоторыми исключениями. Конечно, забота о воспитаннике сама собой разумеется. Что же касается заботы опекуна или попечителя о своем подопечном, то п. 1 ст. 148 СК напоминает о ней специально. Для ребенка, находящегося под опекой (попечительством), важно обеспечение условий для содержания, воспитания, образования, всестороннего развития, уважения человеческого достоинства подопечного, таких условий, которые создает для него опекун или попечитель. И такие условия считаются по идее самими собой разумеющимися в детском учреждении (организации). Что же касается остальных прав воспитанника детского учреждения, то подавляющее большинство из них тождественно правам воспитанников детских учреждений (организаций). Исключается только их право на защиту от злоупотреблений со стороны сотрудников данного заведения, с чем трудно согласиться, поскольку и здесь права несовершеннолетних могут нарушаться. Что же касается умолчания относительно права воспитанника на защиту его имущественных прав, то вряд ли оно уместно, так как возникают ситуации, когда она нужна.
2. Каждый ребенок, имеет ли он родителей или нет, является обладателем принадлежащих ему прав (см. комментарий к ст. 55-57 СК).
Раздел VII. Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства
Содержащиеся в разд. VII СК нормы находятся в сфере действия основных принципов российского семейного права, выраженных, в частности, в ст. 1 СК. Вместе с тем они отражают и основные начала международного частного права. Как правило, эти нормы определяют, право какого государства подлежит применению к семейным отношениям с иностранным элементом (коллизионные нормы).
Иностранный элемент в составе семейного правоотношения выражается чаще всего в участии в нем иностранных граждан (или лиц без гражданства). Однако отношения могут быть связаны с иностранным государством и иным образом. В нормах СК определение подлежащего применению права связывается не только с гражданством, а, например, с местом жительства участников или с местом совершения акта. Так, в отдельных статьях речь идет о супругах - российских гражданах, проживающих за границей или заключающих за границей брак.
Иностранный элемент в семейном отношении может выражаться, в частности: 1) в иностранном гражданстве хотя бы одного из его участников; 2) отсутствии гражданства хотя бы у одного из участников; 3) проживании участников правоотношения за границей; 4) нахождении объекта прав за границей (например, нахождении за границей недвижимости, принадлежащей супругам); 5) локализации за границей юридического факта (например, заключении за рубежом брака).
На основе толкования норм разд. VII СК и с учетом относящихся к международному частному праву общих положений п. 1 ст. 1186 ГК, в частности, положений, касающихся иностранного элемента в правоотношении, содержание разд. VII СК следует, очевидно, признать более широким, чем его название.
Иностранными гражданами признаются в России лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации и имеющие гражданство иностранного государства (ст. 3 Закона о гражданстве Российской Федерации). В Законе о правовом положении иностранных граждан уточняется, что речь идет о физических лицах, и указывается на необходимость иметь доказательства наличия иностранного гражданства (ст. 2). К документам, удостоверяющим личность иностранного гражданина в России, относятся иностранные паспорта либо иные документы, установленные федеральным законом или признаваемые в соответствии с международным договором РФ в качестве документов, удостоверяющих личность иностранного гражданина (ст. 10 названного Закона). Под категорию иностранных граждан подпадают и подданные иностранного государства (понятие "подданство" употребляется в некоторых странах с монархической формой правления).
Из-за применения государствами разных принципов при решении вопросов приобретения гражданства может возникнуть ситуация двойного гражданства. Согласно ст. 6 Закона о гражданстве Российской Федерации гражданин России, имеющий также иное гражданство, рассматривается в России только как гражданин Российской Федерации. Вместе с тем ст. 62 Конституции допускает двойное гражданство российского гражданина в соответствии с федеральным законом или международным договором РФ.
Международный договор, о котором идет речь в ст. 62 Конституции и в Законе о гражданстве Российской Федерации, должен прямо предусматривать право граждан договаривающихся государств иметь одновременно гражданство обоих этих государств. Россия имеет Договор об урегулировании вопросов двойного гражданства с Таджикистаном от 7 сентября 1995 г.*(135) При отсутствии такого рода международного договора гражданин Российской Федерации, даже имеющий доказательства принадлежности к гражданству иностранного государства, должен рассматриваться в России не как лицо с двойным гражданством, а только как российский гражданин.
Лица без гражданства - это такие лица, которые, не являясь гражданами Российской Федерации, не имеют доказательств наличия гражданства иностранного государства. Исходя из ст. 15 Всеобщей декларации прав человека, провозгласившей право каждого на гражданство, Россия стремится к устранению и предотвращению безгражданства проживающих на ее территории лиц. Согласно ст. 4 Закона о гражданстве Российской Федерации Россия поощряет приобретение гражданства Российской Федерации лицами без гражданства, проживающими на территории России.
Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России правами и несут обязанности наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ (ч. 3 ст. 62 Конституции). Конституция, таким образом, приравнивает иностранных граждан и лиц без гражданства к российским гражданам, т.е. устанавливает для этих лиц национальный режим. Такую же норму содержит ст. 4 Закона о правовом положении иностранных граждан. Правило о национальном режиме соответствует общепризнанным нормам международного права. Так, основные требования к соблюдению и уважению прав человека, стандарты, которые должны учитываться во внутреннем законодательстве, можно найти в таких международных документах, как Устав ООН, Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г., Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 16 декабря 1966 г., Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г., Конвенция о правах ребенка, Конвенция о гражданстве замужней женщины от 29 января 1957 г., Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин от 18 декабря 1979 г., Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации от 21 декабря 1965 г., Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г., а также Декларация о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают, от 13 декабря 1985 г.
Следует иметь в виду и то, что в 1996 г. Россия присоединилась к Уставу Совета Европы и стала участницей Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г. Устав Совета Европы обязывает государства-члены признавать принцип верховенства права и принцип, в соответствии с которым все лица, находящиеся под юрисдикцией каждого из таких государств, должны пользоваться правами человека и основными свободами.
Национальный режим иностранным гражданам и лицам без гражданства предоставляли в России и до принятия Конституции. Применительно к семейным отношениям этот вопрос решался в ст. 160 КоБС. Отсутствие в разд. VII СК посвященной национальному режиму статьи, аналогичной ст. 160 КоБС, никак не означает изменения принципиального подхода к данному вопросу: иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России национальным режимом в семейных отношениях на основании ч. 3 ст. 62 Конституции и упомянутой ст. 4 Закона о правовом положении иностранных граждан.
Таким образом, иностранные граждане и лица без гражданства независимо от места их жительства вправе, как и российские граждане, вступать на территории России в брак, расторгать его, иметь права и обязанности супругов, родительские права и т.д.
Часть 3 ст. 62 Конституции (как и ранее действовавшее законодательство) допускает, однако, возможность изъятий из национального режима. При этом "как сама возможность ограничений федеральным законом определенного права, так и их характер определяются законодателем не произвольно, а в соответствии с Конституцией, согласно ст. 55 (ч. 3) которой права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства"*(136).
Изъятия из национального режима (в сторону ограничения прав или, наоборот, их расширения по сравнению с правами российских граждан) могут быть согласно Конституции установлены только федеральным законом или международным договором РФ. Введение особых правил для иностранных граждан в каких-либо других актах неправомерно.
В качестве федерального закона СК предусматривает некоторые ограничения прав иностранных граждан по сравнению с правами российских граждан, но они минимальны. Так, есть особенности в порядке усыновления детей иностранными гражданами и лицами без гражданства (см. комментарий к п. 4 ст. 124 СК).
Вопрос о допустимости подобных ограничений при применении в отношении иностранцев российского семейного права обсуждался Конституционным Судом РФ при рассмотрении им 1 июля 1999 г. запроса Санкт-Петербургского городского суда о проверке конституционности абзаца второго п. 1 ст. 165 СК*(137). Санкт-Петербургский суд, в производстве которого находилось дело по заявлению граждан Финляндии об усыновлении малолетнего российского ребенка, мать которого, не участвуя в течение длительного времени в его воспитании и содержании, тем не менее не давала своего согласия на усыновление, оспорил конституционность положения абз. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ. Согласно этому положению для иностранных граждан исключается предусмотренная абз. 5 ст. 130 СК возможность усыновления на территории РФ ребенка, являющегося гражданином РФ, без согласия родителей, если последние по причинам, признанным судом неуважительными, более шести месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания. По мнению заявителя, оспариваемое положение безосновательно ограничивает иностранных граждан по сравнению с гражданами Российской Федерации в праве на усыновление детей, а малолетних детей - в праве на семейное воспитание и, следовательно, противоречит ст. 17 (ч. 2), 46, 55 (ч. 3) и 62 (ч. 3) Конституции, а также ст. 21 Конвенции о правах ребенка.
Отказывая в принятии запроса названного суда к рассмотрению, Конституционный Суд РФ указал: "Согласно статье 62 (часть 3) Конституции Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации. Из данной статьи во взаимосвязи со статьей 17 (часть 2) и другими статьями Конституции Российской Федерации, касающимися прав и свобод человека и гражданина, следует, что речь идет о случаях, устанавливаемых лишь применительно к таким правам и обязанностям, которые являются правами и обязанностями именно гражданина Российской Федерации, т.е. возникают и осуществляются в силу особой связи между государством и его гражданами. Данный вывод, сделанный Конституционным Судом Российской Федерации в Постановлении от 17 февраля 1998 года по делу о проверке конституционности положения части второй статьи 31 Закона СССР от 24 июня 1981 года "О правовом положении иностранных граждан в СССР"*(138), распространяется и на оспариваемое положение абзаца второго части первой статьи 165 Семейного кодекса Российской Федерации, поскольку допускаемое им применение абзаца пятого статьи 130 только по отношению к гражданам Российской Федерации, по существу, является дополнительной гарантией защиты конституционных прав родителей и усыновляемых детей, обусловленной их российским гражданством.
При этом иностранным гражданам и лицам без гражданства предоставляется право в судебном порядке решать вопросы усыновления детей, являющихся гражданами Российской Федерации, без согласия родителей, но только в случаях, когда последние неизвестны или судебными решениями признаны безвестно отсутствующими, недееспособными либо лишены родительских прав.
Таким образом, оспариваемое положение носит процедурный характер, конституционно допустимо и не ущемляет прав иностранных граждан, в том числе на судебную защиту своих интересов в установленном для них законодательством РФ порядке. Кроме того, следует учесть, что согласно ст. 20 и 21 Конвенции о правах ребенка государства, признающие и допускающие систему усыновления, устанавливают порядок рассмотрения возникающих в связи с этим дел своими национальными законами".
Определяя право, подлежащее применению к тому или иному семейному отношению, коллизионные нормы разд. VII СК восполнили пробелы в законодательстве. Так, были сформулированы отсутствовавшие в КоБС коллизионные нормы о недействительности брака, личных неимущественных и имущественных отношениях супругов, правах и обязанностях родителей и детей, алиментных обязательствах совершеннолетних детей и других членов семьи и др. Расширение коллизионного регулирования семейных отношений обусловлено значительным изменением положения России в мировом сообществе, переходом к большей открытости общества, развитием контактов российских граждан с иностранными гражданами, увеличением числа браков с иностранными гражданами, учащением случаев разного гражданства членов семьи. Расширение регулирования соответствует и мировым тенденциям. За последние годы в ряде стран были приняты новые законы о международном частном праве, как правило, включающие, помимо общих норм, развернутую систему коллизионных норм семейного права (в Италии - в 1995 г., Лихтенштейне - в 1996 г., Венесуэле - в 1998 г., Тунисе - в 1998 г., Южной Корее - в 2001 г. (новая редакция закона), Бельгии - в 2004 г., Болгарии - в 2005 г., а также в Грузии - в 1998 г., Эстонии - в 2002 г., Украине - в 2005 г.). Было существенно обновлено соответствующее законодательство в Австрии, Германии и других странах. При этом коллизионные нормы усложнились и дифференцировались.
Хотя в целом круг регулирования в разд. VII СК по сравнению с разд. V КоБС расширен, однако в нем отсутствуют нормы, относящиеся к опеке и попечительству (ст. 166 КоБС) и к регистрации и действию актов гражданского состояния (ст. 167, 168 КоБС). Это связано с принятием нового ГК, где опека и попечительство урегулированы в ст. 31-41, а коллизионные вопросы опеки и попечительства - в ст. 1199. Вопросы же регистрации актов гражданского состояния получили разрешение в ст. 47 ГК. Законом об актах гражданского состояния определены органы, осуществляющие регистрацию актов гражданского состояния, порядок регистрации этих актов, полномочия консулов за пределами территории РФ на государственную регистрацию актов гражданского состояния (ст. 5 названного Закона). Следует учитывать и положения ст. 25 Консульского устава Российской Федерации от 5 июля 2010 г.*(139), а также Административный регламент исполнения государственной функции по государственной регистрации актов гражданского состояния граждан Российской Федерации, проживающих за пределами территории Российской Федерации, утвержденный приказом МИД России от 03.09.2008 N 13579*(140).
Существенно изменен в разд. VII СК подход к определению подлежащего применению права. Если ранее практически применялось лишь российское право, то теперь в коллизионных нормах предусмотрены отсылки, допускающие применение не только российского, но и иностранного права. При этом определяющим чаще всего признается законодательство страны гражданства участников семейного отношения или места их жительства (в России или за границей). Нередко оба эти критерия используются совместно, дополняя друг друга. Применяются и другие критерии. В некоторых случаях допускается выбор подлежащего применению права самими сторонами (см. комментарий к п. 2 ст. 161 СК).
В разд. VII учтен опыт иностранных государств, в законодательстве которых коллизионные вопросы семейного права обычно решаются исходя из применения закона страны гражданства или постоянного места жительства лица, а также договорная практика России. Так, в договорах с восточноевропейскими и некоторыми другими странами о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам*(141) право, подлежащее применению к семейным отношениям, определяется не только на основании законодательства страны, суд которой рассматривает дело, но и исходя из гражданства или места жительства супругов, детей и т.д. Аналогичная позиция отражена и в заключенной в Минске 22 января 1993 г. странами СНГ Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам*(142) (далее в этой главе - Минская конвенция 1993 г.) и в Протоколе к ней от 28 марта 1997 г., которым внесены некоторые изменения и в коллизионные нормы семейного права. Подписанная странами СНГ, в том числе Россией, 7 октября 2002 г. в Кишиневе Конвенция с тем же названием, что и Минская конвенция 1993 г. (Россия ее пока не ратифицировала; далее - Кишиневская конвенция 2002 г.*(143)), практически воспроизводит все ее положения относительно коллизионного регулирования семейных отношений. Подверглись изменению лишь две коллизионные нормы (см. комментарий к ст. 162, 165 СК).
Понятие места жительства, употребленное в коллизионных нормах, определяется в России с учетом правил ст. 1187 ГК, согласно п. 1 которой толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Статья 20 ГК устанавливает, что местом жительства считается место, где лицо постоянно или преимущественно проживает. Местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, или лиц, находящихся под опекой, признается место жительства их законных представителей - родителей, усыновителей или опекунов. При этом по смыслу закона, признак преимущественного проживания должен привлекаться лишь при отсутствии первого признака - постоянного проживания (т.е. при отсутствии или невозможности установить место постоянного жительства).
Рассматривая по запросу Исполнительного комитета СНГ вопрос о толковании п. 1 ст. 28 и п. 1 ст. 29 Минской конвенции 1993 г., содержащих правила о подсудности и подлежащем применению праве по делам о расторжении брака, Экономический Суд СНГ указал*(144), что "для целей Конвенции от 22 января 1993 г. вопрос о месте жительства надлежит разрешать на основе норм национального, в частности гражданского, права государства по месту нахождения суда, устанавливающего свою компетентность". Отметив, что законодательство стран - участниц Конвенции однозначно определяет понятие места жительства как место (населенный пункт) постоянного или преимущественного проживания (кроме Азербайджана, ст. 27 ГК которого устанавливает, что местом жительства признается место, где физическое лицо обычно проживает, и что лицо может иметь несколько мест жительства), Суд признал, что "используемый в нормах гражданского законодательства, определяющих место жительства лица, сочинительный союз "или" является разделительным, что означает употребление его в значении "или то или это" (что-нибудь одно). Поэтому если лицо, к которому предъявлен иск о разводе, имеет место постоянного жительства, то именно оно должно определять компетентность суда по рассмотрению дела. При наличии у лица нескольких мест жительства и отсутствии при этом места, где он постоянно проживает, подлежит применению второе понятие - "преимущественное проживание". Временное выбытие гражданина, в том числе за границу на определенный срок, не означает потерю им места жительства в государстве его гражданства. Поэтому в данном случае нет оснований для признания его проживания в другом государстве "преимущественным", как это имело место в практике отдельных судов, тем более что нормы национального права о месте жительства применяются для регулирования отношений внутри этого государства". Далее Суд указал: "Национальное законодательство не определяет, что понимается под местом постоянного жительства. В доктрине международного частного права под ним понимается "место средоточия жизненных связей лица, центр его существования". Следовательно, является ли место жительства супруга в государстве, гражданином которого он является, местом его постоянного жительства, решается судом на основе выяснения всех обстоятельств, характеризующих его как место "средоточения его жизненных связей" (проживание совместно с ним детей, постоянная работа, длительность проживания, наличие вида на жительство и т.д.)".
Экономический Суд также признал, что судами, разрешающими вопросы компетенции по бракоразводным делам (относительно представления удостоверения личности, подтверждения постоянного или временного проживания и т.д.) должны учитываться и положения Закона о правовом положении иностранных граждан. Однако это законодательство, как указал Суд, "не служит непосредственно цели установления компетенции по разрешению правовых вопросов с участием иностранных граждан".
Толкование Экономическим Судом понятия места жительства иностранного гражданина имеет, очевидно, общее значение и должно применяться, во-первых, не только по делам о разводе, а и по другим семейным делам, во-вторых, и за пределами действия Минской конвенции 1993 г.
Лишь две нормы разд. VII СК: об установлении содержания норм иностранного семейного права (ст. 166) и об ограничении применения норм иностранного семейного права (ст. 167) - посвящены общим вопросам действия в России иностранных правовых норм. Между тем применительно к коллизионным нормам семейного права возникают и другие общие проблемы, связанные с их действием: о взаимности, квалификации понятий, применении императивных норм, об обратной отсылке и др. Поскольку СК допускает применение к имущественным и личным неимущественным отношениям членов семьи, не урегулированным семейным законодательством, гражданского законодательства, если это не противоречит существу семейных отношений (ст. 4), а также допускает применение гражданского законодательства по аналогии (ст. 5), при недостаточности регулирования в СК к семейным отношениям с иностранным элементом следует применять нормы разд. VI части третьей ГК, тем более, что и в том, и в другом случае речь идет об общих нормах международного частного права. В частности, применяются нормы ГК о квалификации юридических понятий (ст. 1187), применении права страны с множественностью правовых систем (ст. 1188), взаимности (ст. 1189), об императивных нормах (ст. 1192).
Что касается обратной отсылки иностранного права к семейному праву России, то поясним ее применение на примере. В соответствии с п. 2 ст. 156 СК при вступлении в России проживающего здесь иностранного гражданина в брак к условиям заключения его брака применению подлежит законодательство страны его гражданства (п. 2 ст. 156 СК). Если же это иностранное законодательство содержит коллизионную норму, предусматривающую применение к условиям вступления в брак права страны, где вступающее в брак лицо проживает (т.е. в данном случае отсылает к российскому праву), орган, заключающий брак, приняв эту отсылку, применит не иностранное, а российское право.
Общее правило (п. 1 ст. 1190 ГК) запрещает применять обратную отсылку. Исключения из этого правила сформулированы в п. 2 данной статьи, согласно которому обратная отсылка коллизионной нормы иностранного права к российскому праву принимается, если речь идет о праве, определяющем правовое положение физического лица, а именно о случаях, предусмотренных в ст. 1195-1200 ГК (дееспособность, право на имя и т.д.). Что следует применять к семейным отношениям - п. 1 или п. 2 ст. 1190 ГК? Хотя изъятия в п. 2 ст. 1190 ГК прямо перечислены и формально, как всякие изъятия, не должны толковаться расширительно, надо учитывать, что в данном случае стоит вопрос не о расширении применения обратной отсылки к гражданским отношениям, а о применении правил ГК к семейным отношениям при восполнении отсутствующего в СК регулирования. Исходя из существа семейных отношений, на наш взгляд, принятие обратной отсылки иностранного права к семейному праву России следует признать возможным, но только если речь идет об определении правового положения физического лица. Заметим, что в иностранных государствах при регулировании отношений с иностранным элементом не в отдельных отраслевых актах (как в России), а в едином законе, вопрос о применении обратной отсылки к семейному праву отдельно не рассматривается. Например, в ст. 14 швейцарского закона о международном частном праве 1987 г. при общем запрещении применять обратную отсылку установлено, что она может применяться в отношении вопросов гражданского состояния (с охватом и семейного права). Из той же позиции исходит украинский закон о международном частном праве 2005 г. (ст. 9 этого закона, как и ст. 1190 ГК, устанавливает общее правило о непринятии обратной отсылки и изъятие из него. Обратная отсылка к праву Украины принимается лишь в случаях, касающихся личного и семейного статуса физического лица).
Помимо коллизионных норм в разд. VII есть и отдельные нормы процессуального характера относительно признания решений иностранных судов и актов иных иностранных органов, в частности, о заключении брака (ст. 158), о расторжении брака (ст. 160), об усыновлении (ст. 165), а также нормы о компетенции по рассмотрению семейных дел (например, п. 2 ст. 160). При применении норм разд. VII СК, носящих процессуальный характер, следует учитывать соответствующие правила ГПК, при этом нормы последнего в случае расхождений в регулировании, как правило, должны иметь преимущество перед нормами СК. Это вытекает из процессуального характера этих норм и из указания в Федеральном законе от 14.11.2002 N 137-ФЗ "О введении в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации" (в ред. от 30.07.2010)*(145) на то, что впредь до приведения в соответствие с ГПК другие федеральные законы применяются в части, не противоречащей ГПК. В то же время некоторые процессуальные правила СК могут, по их смыслу, рассматриваться как специальные правила, действующие дополнительно к соответствующим нормам ГПК (см. комментарии к ст. 160 и п. 4 ст. 165 СК).
В суды, рассматривающие дела по семейным отношениям с участием иностранцев, могут представляться документы, полученные в иностранном государстве. Если такие документы составлены на иностранном языке, они должны быть снабжены надлежащим образом заверенным переводом их на русский язык (ч. 2 ст. 408 ГПК).
Документ, полученный в иностранном государстве, признается письменным доказательством в суде, если не опровергается его подлинность и он легализован в установленном порядке. Иностранные официальные документы признаются в суде письменными доказательствами без их легализации в случаях, предусмотренных международным договором РФ (ч. 4 и 5 ст. 71 ГПК).
Закон, как видим, требует, во-первых, подлинности документа, во-вторых, его легализации. При соблюдении этих требований документы, полученные за границей, рассматриваются и оцениваются как письменные доказательства. Подлинность документа предполагается, пока она не опровергнута в суде. Если в суде будет установлено, что представленное письменное доказательство, в том числе иностранный документ, является подложным, оно не может быть использовано в качестве доказательства в процессе.
Легализация, по существу, подтверждает подлинность документа. В России требуется консульская легализация, заключающаяся в установлении и засвидетельствовании консулом подлинности подписей на документах и актах и соответствия их законам государства пребывания. Порядок консульской легализации предусмотрен Административным регламентом исполнения государственной функции по консульской легализации документов, утвержденным приказом МИД России от 26.05.2008 N 6093 (в ред. от 12.04.2010)*(146).
Иностранные официальные документы, которые противоречат российскому законодательству или содержание которых может нанести вред интересам России, не подлежат легализации (п. 3 ст. 27 Консульского устава Российской Федерации от 05.07.2010 N 154-ФЗ). Не легализуется также документ, если он не предназначен для вывоза за границу в соответствии Законом СССР от 24.06.1991 N 2261-I "О порядке вывоза, пересылки и истребования личных документов советских и иностранных граждан и лиц без гражданства из СССР за границу"*(147). К таким документам относятся трудовые книжки, военные билеты, удостоверения личности (п. 60 Административного регламента).
С целью упрощения достаточно сложной и занимающей много времени процедуры удостоверения документов, предназначенных для действия за границей, заключаются многочисленные двусторонние и многосторонние международные договоры. С 1991 г. Россия участвует в Гаагской конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, от 5 октября 1961 г.*(148) Другими участниками этого универсального международного договора являются Австралия, Австрия, Великобритания, Венесуэла, Германия, Италия, Китай, Мексика, Нидерланды, США, Франция, Япония и многие другие - всего 92 государства.
Названная Конвенция 1961 г. вместо требования консульской легализации иностранных официальных документов, представляемых на территории договаривающихся государств, предусматривает проставление специального штампа - апостиля. Апостиль удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ (ст. 5). Официальными в понимании Конвенции считаются: а) документы, исходящие от органа или должностного лица, подчиняющихся юрисдикции государства, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя; в) административные документы; с) нотариальные акты; d) официальные пометки, такие, как отметки о регистрации; визы, подтверждающие определенную дату, заверение подписи на документе, не засвидетельствованном у нотариуса (ст. 1).
Полностью освобождаются в России от легализации документы, которые изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью на территории государств-участников Минской конвенции 1993 г. Соответственно и выданные в России документы принимаются в этих государствах без легализации. При этом документы, которые на территории одного из договаривающихся государств рассматриваются как официальные, пользуются и в других государствах доказательной силой официальных документов. При толковании в целях данной Конвенции понятия официальный документ следует иметь в виду, что в России к официальным письменным доказательствам относятся акты компетентных государственных органов, должностных лиц, а также иные документы общественных организаций, предприятий, учреждений. В силу прямого указания ч. 1 ст. 71 ГПК к официальным письменным доказательствам также отнесены судебные акты судов общей юрисдикции, выносимые при рассмотрении гражданских, уголовных и иных дел, к которым относятся приговоры, решения и определения, судебные приказы, протоколы судебных заседаний, протоколы совершения отдельных процессуальных действий и т.п. В качестве неофициальных (частных) рассматриваются письменные материалы, исходящие от граждан (личная переписка и т.п.)*(149).
Освобождение документов от легализации предусматривают и заключенные Россией двусторонние договоры о правовой помощи с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Испанией, Кипром, Кубой, Латвией, Литвой и другими странами. Однако круг документов, освобождаемых от легализации, определен в этих договорах по-разному. Например, по договору между СССР и Финляндской Республикой о правовой защите и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 11 августа 1978 г.*(150) (далее - Договор с Финляндией) без легализации принимаются только документы, передаваемые в связи с оказанием правовой помощи (ст. 11). Другие документы, если они являются официальными, будут требовать проставления апостиля (Финляндия, как и Россия, участвует в Гаагской конвенции 1961 г.).
При применении норм разд. VII должно учитываться правило ст. 6 СК: если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены соответствующими статьями данного разд. СК, применяются правила международного договора (см. комментарий к ст. 6 СК; о соотношении норм разд. VII с конкретными нормами международных договоров РФ см. далее комментарии к отдельным статьям настоящего раздела).
Статья 156. Заключение брака на территории Российской Федерации
1. Поскольку иностранные граждане и лица без гражданства в принципе приравниваются в России в правах к российским гражданам, нет никаких препятствий для заключения у нас браков таких лиц. При этом законодательство не требует от российских граждан получения разрешения на вступление в брак с иностранцами. Заключение брака не влияет на гражданство супругов (ст. 8 Закона о гражданстве Российской Федерации).
Форма брака на территории России определяется по российскому законодательству (п. 1 комментируемой статьи). Это значит, что брак должен заключаться в органах ЗАГС. Браки, совершенные в России по религиозным обрядам, на основе обычаев, не порождают правовых последствий. Российским законодательством определяется и порядок заключения в России браков с иностранными гражданами: брак совершается в личном присутствии лиц, вступающих в брак, по истечении определенного срока, в порядке, установленном для государственной регистрации заключения брака (см. комментарий к ст. 11 СК).
Правило п. 1 комментируемой статьи соответствует существующей практике и действовавшему ранее законодательству (ст. 161 КоБС). И в иностранных государствах форма и порядок заключения брака по общему правилу подчиняются законодательству места вступления в брак. В договорах России о правовой помощи форма заключения брака подчиняется обычно законодательству государства, на территории которого он заключается. В целом это регулирование совпадает с правилом п. 1 ст. 156 СК; в последнем, однако, вопрос о форме и порядке заключения брака решается только применительно к случаю, когда супруги вступают в брак в России (так называемая односторонняя коллизионная норма). Минская конвенция 1993 г. не содержит коллизионной нормы о форме брака.
2. Условия заключения браков с иностранными гражданами на территории России определяются, в отличие от ранее действовавшего законодательства (ст. 161 КоБС), для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является.
Поскольку семейное законодательство отнесено п. "к" ч. 1 ст. 72 Конституции к совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ, а ст. 13 СК допускает регулирование некоторых условий вступления в брак и законодательством субъектов РФ (см. комментарий к ст. 13 СК), возможны особенности в регулировании условий заключения брака в субъектах РФ. При отсылке коллизионной нормы п. 2 комментируемой статьи к российскому законодательству такие особенности должны быть учтены.
Если в России заключается брак двух иностранных граждан, к каждому из них должно применяться законодательство государства, гражданином которого лицо является.
Факт принадлежности лица к гражданству того или иного государства определяется согласно п. 2 ст. 156 СК на момент заключения брака. Тем самым исключаются возможные споры по поводу подлежащего применению законодательства в случае изменения супругами гражданства.
При заключении брака иностранных граждан требуется также соблюдение российского законодательства, а именно ст. 14 СК в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака. Так, ст. 14 СК не допускает заключение брака между лицами, из которых хотя бы одно уже состоит в другом браке. Если будущий супруг, желающий заключить брак в России, уже состоит в браке, то даже если подлежащий применению закон его страны допускает вступление во второй брак, в России в заключении брака ему на основании ст. 14 СК должно быть отказано. Что касается других условий заключения брака, предусмотренных СК, например, правила о брачном возрасте (ст. 13 СК), то соблюдения их в данном случае закон не требует. Поэтому возможно заключение браков и с лицами моложе 18 лет, если это правомерно по законодательству иностранного государства, гражданином которого является супруг.
Коллизионные нормы об условиях заключения брака содержат некоторые договоры России (ранее - СССР) о правовой помощи и Минская конвенция 1993 г. (как и Кишиневская конвенция от 7 октября 2002 г.). Ими предписано применять либо законодательство государства, на территории которого заключается брак (Договор с Финляндией), либо законодательство страны гражданства будущего супруга с соблюдением при этом требований законодательства государства, на территории которого заключается брак, в отношении препятствий к заключению брака (ст. 26 Договора с Азербайджаном*(151), ст. 24 Договора с Польшей*(152), ст. 26 Договора с Эстонией*(153) и т.д.; так же решен вопрос в ст. 26 Минской конвенции 1993 г.).
В случае расхождения в регулировании условий заключения брака в п. 2 комментируемой статьи и в соответствующем международном договоре применяться должны правила договора (см. комментарий к ст. 6 СК). Например, при заключении в Москве брака между финским гражданином и российской гражданкой условия заключения брака для финского гражданина будут определяться с учетом п. 2 ст. 22 договора с Финляндией о правовой помощи, т.е. по российскому законодательству, а не по законодательству страны гражданства будущего супруга, как это предписано п. 2 ст. 156 СК.
3. Условия заключения брака лицом, имеющим несколько гражданств, определяются следующим образом: если одно из гражданств - российское, применению подлежит законодательство России. Ссылки российского гражданина на имеющееся у него, кроме того, гражданство иностранного государства, подтвержденное соответствующими документами, в этом случае не должны приниматься во внимание и не должны влечь за собой применение иностранного законодательства.
При наличии двух (нескольких) гражданств, ни одно из которых не является российским, вопрос решается по выбору обладателя иностранных гражданств. Не требуется устанавливать, с каким государством лицо более тесно связано, - выбор законодательства принадлежит исключительно самому вступающему в брак лицу. При этом оно не должно обосновывать свой выбор, однако выбор ограничен законодательством тех государств, гражданином которых лицо является.
4. Пункт 4 комментируемой статьи исходит из того, что лица без гражданства наиболее тесно связаны с государством, где они постоянно проживают. Такой подход соответствует и международной практике. Условия заключения в России браков лиц без гражданства подчинены поэтому законодательству государства, в котором они имеют постоянное место жительства. Если лицо без гражданства постоянно проживает в России, условия вступления его в брак будут определяться по российскому законодательству, если же оно находится здесь временно - по законодательству государства, где оно имеет постоянное место жительства.
Хотя п. 3 и п. 4 ст. 156 СК не указывают, как п. 2 данной статьи, на необходимость соблюдения кроме иностранного законодательства требований ст. 14 СК в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака, по смыслу ст. 156 СК правило п. 2 этой статьи носит общий характер и поэтому должно применяться и при заключении брака лицом, имеющим несколько иностранных гражданств, и при вступлении в брак лица без гражданства, имеющего постоянное место жительства за границей.
Минская конвенция 1993 г., которая предоставляет правовую защиту не только гражданам стран-участниц, но и лицам, проживающим на ее территории (ст. 1), устанавливает, что условия заключения брака таких лиц определяются законодательством договаривающейся стороны, на территории которой они имеют постоянное место жительства; кроме того, должны быть соблюдены требования законодательства государства, на территории которого заключается брак (ст. 26). Аналогично решен вопрос и в Кишиневской конвенции от 7 октября 2002 г. (ст. 1 и 29).
Как видно, в регулировании условий заключения брака лиц без гражданства Конвенциями и п. 4 комментируемой статьи в принципе нет расхождений.
Статья 157. Заключение браков в дипломатических представительствах и консульских учреждениях
1. Браки между российскими гражданами, проживающими за пределами территории России, могут заключаться в дипломатических представительствах или консульских учреждениях Российской Федерации. Регистрируются такие браки в соответствии с российским законодательством (ст. 25 Консульского устава РФ). Следовательно, при определении формы и условий заключения брака применяются нормы главы 3 СК (см. комментарий к ней), а также предусмотренные ст. 13 СК нормы законов субъектов РФ о брачном возрасте, если они имеются (см. комментарий к п. 2 ст. 156 СК). Применяются и правила о порядке регистрации актов гражданского состояния, предусмотренные Законом об актах гражданского состояния (ст. 4 названного Закона).
2. Пункт 2 комментируемой статьи (как и ранее ст. 161 КоБС) допускает заключение на территории России браков между иностранными гражданами в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств. Такие браки признаются в России действительными при соблюдении двух условий: 1) если имеется взаимность; 2) если супруги в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула.
Взаимность считается соблюденной, если в государстве, которое назначило посла или консула, зарегистрировавшего брак, признаются действительными браки, заключенные в российских дипломатических представительствах или консульских учреждениях. Взаимность может вытекать из законодательства соответствующего иностранного государства или из заключенных Россией международных договоров. Так, согласно п. 1-4 ст. 10 Консульского договора между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой от 25 апреля 2002 г. консулы вправе регистрировать браки между гражданами представляемого государства и выдавать соответствующие документы.
Второе из названных условий исключает возможность признания "смешанных" консульских браков. Требуется, чтобы оба супруга имели гражданство государства, назначившего посла или консула. Однако в некоторых консульских конвенциях России допускается регистрация консулом и "смешанных" браков. Так, в соответствии с подп. "в" п. 1 ст. 37 Консульской конвенции между СССР и Турецкой Республикой от 27 апреля 1988 г. консул регистрирует браки в рамках, дозволенных законодательством государства пребывания, при условии, что по крайней мере один из супругов является гражданином представляемого государства.
Статья 158. Признание браков, заключенных за пределами территории Российской Федерации
1. Браки между российскими гражданами и браки между российскими гражданами и иностранными гражданами или лицами без гражданства могут заключаться в компетентных органах иностранного государства. Будущие супруги - российские граждане могут, следовательно, заключить за границей свой брак либо в дипломатическом представительстве или в консульском учреждении России (см. комментарий к ст. 157 СК), либо в органах иностранного государства.
Для признания таких браков, заключенных в органах иностранных государств, действительными в России необходимо: 1) соблюдение законодательства государства места заключения брака; 2) отсутствие предусмотренных ст. 14 СК препятствий к заключению брака.
Под законодательством государства места заключения брака, которое должно быть соблюдено, следует понимать как коллизионные, так и материально-правовые нормы этого государства о форме и условиях вступления в брак. Например, если в силу своей коллизионной нормы иностранный орган применил свое право и заключил брак в религиозной форме, этот брак будет считаться действительным в России при условии, что в стране места заключения брака религиозные браки имеют юридическую силу. Или другой пример. Если законодательство иностранного государства (его коллизионная норма) предписывает применение к условиям заключения брака законов страны гражданства супруга, для признания в России заключенного в этом государстве брака лиц, одно из которых имеет российское гражданство, требуется применение иностранным органом, заключающим брак, в отношении условий вступления в брак этого супруга российских законов.
Что касается второго условия признания в России заключенных за границей браков - отсутствия предусмотренных ст. 14 СК (см. комментарий к ней) обстоятельств, препятствующих заключению брака, то надо иметь в виду, что закон требует соблюдения требований лишь ст. 14 СК, но не предписаний о брачном возрасте (ст. 13 СК) или о форме брака (ст. 10 СК).
Например, если будет установлено, что один из супругов на момент заключения брака, который имеется в виду в п. 1 комментируемой статьи, уже состоял в браке, совершенный за границей брак не будет считаться в России действительным, даже если законодательство места вступления в брак не видит в этом препятствия к заключению брака. В то же время недостижение одним из супругов брачного возраста, предусмотренного ст. 13 СК, не может служить основанием для отказа в признании брака действительным в России, если соблюдены законы соответствующего государства о брачном возрасте.
Признание заключенного за границей брака действительным в России означает, что он будет иметь такую же юридическую силу, как и брак, заключенный на территории России, с вытекающими отсюда последствиями.
2. Для признания заключенных за границей браков между иностранными гражданами не требуется соблюдение при заключении брака предписаний ст. 14 СК, достаточно выполнения требований соответствующего иностранного законодательства. Поэтому если это законодательство допускает, например, вступление в брак при наличии другого брака, нет оснований для признания в России недействительным брака двух иностранных граждан, один из которых уже состоит в браке. Что касается однополых союзов, заключенных иностранцами в странах, где они допускаются, например, в Нидерландах или Испании, то они, не являясь в России в соответствии с нашим семейным законодательством браками (брак согласно ст. 1 СК - это брачный союз мужчины и женщины), очевидно, не могут быть признаны в качестве таковых.
Документы, выданные компетентными органами иностранных государств в удостоверение брака, совершенного вне пределов России по законам иностранных государств (т.е. в соответствии с иностранным правом и по установленной форме), признаются действительными в России при наличии их легализации, если иное не установлено международным договором РФ или федеральным законом (см. комментарий к разд. VII СК).
Статья 159. Недействительность брака, заключенного на территории Российской Федерации или за пределами территории Российской Федерации
Недействительность брака, заключенного на территории Российской Федерации или за пределами Российской Федерации, определяется законодательством, которое в соответствии со статьями 156 и 158 настоящего Кодекса применялось при заключении брака.
Определение права, подлежащего применению при решении вопроса о недействительности брака, увязано с регулированием в ст. 156 и 158 СК формы и условий заключения брака.
Если брак был заключен на территории России, основанием для признания его недействительным служит нарушение правил законодательства, подлежавшего согласно ст. 156 СК применению при его заключении (см. комментарий к ст. 156 СК). Так, если при заключении брака подлежало применению российское законодательство, оно будет в данном случае определять основания признания брака недействительным, круг лиц, имеющих право требовать признания брака недействительным, последствия недействительности брака (см. комментарии к ст. 27-30 СК).
В случае, когда при заключении брака на территории России применялось иностранное законодательство, например, условия заключения брака определялись для супруга - иностранного гражданина по законодательству государства, гражданином которого он является, брак может быть признан недействительным в связи с нарушением подлежавших применению норм соответствующего иностранного законодательства об условиях вступления в брак.
При признании в России недействительными браков, заключенных за пределами Российской Федерации, определяющим также является законодательство, которое применялось при заключении брака (см. комментарий к ст. 158 СК). Например, недействительность брака, заключенного за границей иностранными гражданами с применением иностранного законодательства о форме и условиях вступления в брак, определяется этим иностранным законодательством. Если же брак был заключен за границей с применением российского законодательства (например, в силу требований иностранной коллизионной нормы в отношении супруга - российского гражданина к условиям заключения брака был применен российский закон), брак может быть признан недействительным по мотивам нарушения требований этого российского закона об условиях вступления в брак.
Коллизионные нормы о недействительности брака содержатся в тех договорах России о правовой помощи, в которых определено право, подлежащее применению к заключению брака (см. комментарий к п. 3 ст. 156 СК). Регулируют недействительность брака ст. 30 Минской конвенции 1993 г. и ст. 33 Кишиневской конвенции 2002 г. Способ определения права, подлежащего применению в отношении недействительности брака, такой же, как и в ст. 159 СК.
Указанные международные договоры содержат также нормы о признании решений по семейным делам (например, ст. 52 Минской конвенции 1993 г., ст. 46 Договора с Болгарией*(154), ст. 44 Договора с Монголией*(155), ст. 50 Договора с Эстонией и т.д.). Следовательно, на территории России подлежат признанию (с соблюдением установленных соответствующим договором условий признания) и решения судов этих государств о недействительности браков.
Иностранные решения о недействительности брака, вынесенные в государствах, с которыми Россия не имеет международных договоров, предусматривающих признание, могут быть признаны на основании ст. 415 ГПК. Но признание решений иностранных судов о признании недействительности брака между российским гражданином и лицом, имеющим иностранное гражданство, обусловлено в этой статье необходимостью проживания хотя бы одного из супругов вне пределов России. Если же речь идет о признании недействительным брака между двумя российскими гражданами, для признания иностранного решения требуется, чтобы оба супруга в момент рассмотрения дела проживали вне пределов России.
Статья 160. Расторжение брака
1. При расторжении в России браков российских граждан с иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также браков между иностранными гражданами применяется российское законодательство, т.е. ст. 16-26 СК. Место заключения брака и место жительства супругов с точки зрения п. 1 комментируемой статьи решающего значения не имеет.
Некоторые международные договоры РФ решают вопрос о подлежащем применению законодательстве иначе. Например, согласно ст. 28 Минской конвенции 1993 г. по делам о расторжении брака применению подлежит законодательство государства, гражданами которого являются супруги в момент подачи заявления; если супруги имеют гражданство разных государств, применяться должно законодательство государства, учреждение которого рассматривает дело о расторжении брака. Поскольку при расхождении в регулировании применяется правило международного договора, а не СК (см. комментарий к ст. 6 СК), в случаях, когда договор отсылает к законам страны гражданства супругов, при расторжении их брака должно применяться соответствующее иностранное законодательство. Если, например, расторгается брак проживающей в Москве украинской гражданки с украинским гражданином, проживающим в Киеве, суд по месту жительства истицы должен применить не российское, а украинское семейное законодательство.
В приводившемся ранее решении от 15 января 2002 г.*(156) Экономический Суд СНГ подчеркнул, в частности, что при расторжении брака супругов, имеющих гражданство одного государства, "в соответствии с п. 1 ст. 28 Конвенции применяются материально-правовые нормы государства - участника Конвенции, гражданами которого они являются, независимо от того, компетентными учреждениями какого государства рассматривается дело". Суд признал "противоречащими указанному правилу Конвенции случаи, когда вопрос о расторжении брака между супругами, являющимися гражданами другого государства, разрешался на основании законодательства о браке и семье государства, судебное учреждение которого рассматривало дело". Одновременно Экономический Суд принял решение о толковании п. 1 ст. 29 Конвенции относительно компетенции судов по рассмотрению дел о расторжении брака супругов - граждан одной страны.
2. Пункт 2 комментируемой статьи, как и действовавшая ранее ч. 5 ст. 163 КоБС, допускает расторжение брака российских граждан, проживающих за границей, в российском суде; это допускается и тогда, когда второй супруг является гражданином иностранного государства. При рассмотрении подобных дел возникает вопрос о территориальной подсудности, не получивший разрешения в ГПК. Дело должно, очевидно, рассматриваться судом, указанным Верховным Судом РФ. Соответствующее правило, содержавшееся в ч. 6 ст. 163 КоБС, не воспроизведено в ст. 160 СК, так как этот вопрос, носящий процессуальный характер, предполагалось урегулировать в новом ГПК.
Российские граждане, проживающие за границей, могут расторгнуть свой брак и в дипломатических представительствах или консульских учреждениях России, если речь идет о браке, расторжение которого по российскому законодательству возможно в органах ЗАГС (см. комментарий к ст. 19 СК). При этом консул вправе расторгать браки между супругами - российскими гражданами, если хотя бы один из них постоянно проживает за границей.
При взаимном согласии на расторжение брака супругов, не имеющих несовершеннолетних детей, расторжение брака производится в консульском учреждении России по месту жительства супругов или одного из них на основании совместного заявления супругов. В случае невозможности явки одного из супругов в консульское учреждение по уважительным причинам (болезнь, военная служба, отдаленность проживания и т.п.) совместное заявление может быть подано другим супругом. Подпись отсутствующего супруга на заявлении должна быть удостоверена органом ЗАГС, в нотариальном порядке или консулом по месту жительства другого супруга. Регистрация расторжения брака производится в присутствии обоих супругов. Лишь в отдельных случаях при наличии уважительных причин регистрация может быть произведена в отсутствие одного из супругов. Свидетельство о расторжении брака отсутствующему супругу, проживающему в России, высылается через МИД России в орган ЗАГС по месту его жительства, а если супруг проживает за пределами России - в дипломатическом порядке консулу по месту его жительства.
3. Согласно п. 3 комментируемой статьи российские граждане вправе расторгать браки за пределами России и в компетентных органах иностранных государств. Расторжение таких браков признается действительным в России (оно признавалось действительным и по ст. 163 КоБС). В п. 3 ст. 160 СК речь идет и о браках между российскими гражданами и о браках российских граждан с иностранными гражданами или лицами без гражданства.
Признание в России иностранных решений о расторжении брака связывается с необходимостью соблюдения органом, вынесшим решение, законодательства государства своей страны о компетенции и подлежащем применению праве. При невыполнении этого условия решение может оказаться в России непризнанным.
Существенным является факт вынесения решения компетентным органом. Если, например, расторжение брака отнесено законодательством страны места расторжения брака к ведению судов, компетентным надо считать суд, а не какой-либо другой орган. Соблюдение законодательства страны места вынесения решения о компетенции вынесших решение органов означает также, что выполнены требования этого законодательства о пределах компетенции судов данного государства по рассмотрению дел о расторжении брака (международная подсудность). Такая компетенция устанавливается в разных государствах по-разному.
Пункт 3 комментируемой статьи связывает признание иностранных решений и с соблюдением законодательства государства места вынесения решения о подлежащем применению праве. Имеется в виду соблюдение коллизионных норм семейного права данного государства. Поэтому при решении вопроса о признании в России решения иностранного суда о расторжении брака, например двух российских граждан, важно установить, что коллизионная норма государства, суд которого вынес решение, соблюдена. Если эта коллизионная норма отсылает к законодательству страны гражданства супругов, следует убедиться, что при расторжении брака было применено российское законодательство.
Закон не связывает признание иностранных решений о расторжении брака с местом проживания супругов (в России или за ее пределами). При применении п. 3 ст. 160 СК надо, однако, иметь в виду правила ст. 415 ГПК, по которым иностранные решения о расторжении брака между российским гражданином и лицом, имеющим иностранное гражданство, признаются, если в момент рассмотрения дела хотя бы один из супругов проживал вне пределов России, а решения о расторжении брака супругов - российских граждан - если оба супруга в момент рассмотрения дела проживали вне пределов России.
4. Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает признание в России действительным совершенного за границей расторжения брака между двумя иностранными гражданами, обусловливая признание соблюдением норм законодательства государства, суд (или другое учреждение) которого принял решение о расторжении брака, а именно норм, касающихся компетенции и подлежащего применению права.
Признание в России иностранных решений о расторжении брака означает, что за иностранным решением признается такая же юридическая сила, как и за решением российских судов (или органов ЗАГС) о расторжении брака. Наличие иностранного решения о расторжении брака дает основания считать супругов разведенными. При этом не требуется государственная регистрация расторжения брака, произведенного иностранным судом, в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния (см. комментарий к п. 2 ст. 25 СК). Лицо, брак которого расторгнут решением иностранного суда, может, ссылаясь на это решение, подлежащее признанию, вступить в России в новый брак.
В судебной практике этот вопрос был затронут, например, в определении Верховного Суда РФ от 19 апреля 2001 г. по делу N 78-Г01-17. Санкт-Петербургский городской суд отказал в принятии к производству ходатайства о признании на территории России решения суда по семейным делам г. Беер-Шева (Израиль) от 10 августа 2000 г., которым был расторгнут брак супругов Л. Отказывая в удовлетворении жалобы на отказ российского суда рассмотреть ходатайство, Верховный Суд РФ счел вынесенное Санкт-Петербургским городским судом решение обоснованным. Он согласился с тем, что требования ст. 25 СК об обязательной государственной регистрации в органах ЗАГС расторжения брака, произведенного в суде, и запрете на вступление в новый брак до получения свидетельства о расторжении брака в органе ЗАГС "всецело распространяется на случаи расторжения брака на территории РФ согласно действующему законодательству". Суд не усмотрел правовых оснований для рассмотрения вопроса о признании данного иностранного судебного решения в судебном порядке, так как в силу п. 3 ст. 160 СК такие решения признаются действительными в России (насколько можно судить по тексту определения, ни одна заинтересованная сторона против признания решения в России не возражала).
Таким образом, если со стороны заинтересованного лица не поступит возражений, решению иностранного суда сразу же придается в России юридическая сила, такая же, как и решениям российских судов. Например, принятое иностранным судом и вступившее в законную силу решение по делу о расторжении брака может быть предъявлено в качестве подтверждения того, что лицо уже не состоит в браке, при вступлении его в России в новый брак.
Прежний брак считается прекратившимся со дня вступления иностранного решения в законную силу. День вступления иностранного решения в законную силу должен, надо полагать, определяться в соответствии с законодательством государства, суд (или иной орган) которого вынес решение. Вопрос имеет практическое значение, так как законодательство иностранных государств течение срока, с которым связывается вступление судебного решения в силу, устанавливает, как правило, начиная со дня вручения отсутствующей стороне копии решения, а не со дня вынесения решения, как в России.
Признание иностранного судебного решения о расторжении брака не требует какой-либо специальной процедуры, если только против признания не возражает второй супруг или иное заинтересованное лицо. Так, орган ЗАГС, куда лицом, вступающим в брак, предъявлено в подтверждение того, что он не состоит в браке, решение иностранного суда о расторжении его прежнего брака, рассматривает это решение как подтверждение прекращения брака, удостоверившись в том, что решение вступило в законную силу (обычно иностранный суд делает на решении соответствующую отметку).
Если, однако, заинтересованное лицо возражает против признания, вопрос о признании на территории России иностранного решения о разводе рассматривается по заявлению указанного лица судом в порядке, предусмотренном ст. 413 ГПК. Суд рассматривает заявление в судебном заседании, проверяя соблюдение условий признания, в частности, и тех условий, которые рассмотрены выше в комментарии к настоящей статье (соблюдение требований о компетенции и подлежащем применению праве). Верховный Суд РФ разъяснил судам, что признание решений иностранных судов о расторжении брака в случае заявления возражений заинтересованных лиц относительно признания такого решения производится в судебном порядке*(157). Тем самым было по существу разъяснено, что какого-либо особого, упрощенного ("автоматического") режима признания, отличающегося от определенного ст. 413 общего режима, ст. 415 ГПК не устанавливает.
Следует различать признание брака расторгнутым и признание последствий развода, основывающихся на иностранном законе, например таких, как безусловное лишение виновной стороны права на вступление в новый брак, права на воспитание детей и т.п. Последствия, которые не относятся к статуту развода, в принципе должны определяться на самостоятельных основаниях (см. комментарии к ст. 156, 163 СК).
Признание судебных решений о расторжении брака предусматривает ряд договоров России о правовой помощи. В некоторых из них, например, в договоре с Румынией (ст. 25), специально предусмотрено признание решений о расторжении брака "без дальнейшего производства"; требуется лишь установить, что суд страны, где решение должно быть признано, до этого времени не вынес по тому же делу решения, вступившего в законную силу. Другие договоры, например договор с Вьетнамом (ст. 41), предусматривают признание решений по делам неимущественного характера, включая сюда и решения о расторжении брака. Условия отказа в признании формулируются здесь шире. Отказ допустим, если установлено: 1) ответчик не принял участия в процессе из за того, что ему не было своевременно и в надлежащей форме вручено извещение; 2) дело между теми же сторонами, о том же предмете и по тому же основанию было уже разрешено в стране, где ставится вопрос о признании, или было здесь ранее возбуждено; 3) дело относится к исключительной компетенции учреждений запрашиваемого государства. Статья 52 Минской конвенции 1993 г. предусматривает признание решений, не требующих исполнения (следовательно, и решений о расторжении брака), при условии соблюдения перечисленных в ней условий, близких к рассмотренным выше, но не полностью совпадающих с ними (аналогичны правила ст. 55 Кишиневской конвенции 2002 г.).
При наличии международного договора с государством, суд которого вынес подлежащее признанию решение о расторжении брака, необходимо обращение к соответствующему договору и соблюдение тех и только тех условий признания, которые предусмотрены в договоре (см. комментарий к ст. 6 СК).
Статья 161. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов
1. К личным неимущественным и имущественным правам и обязанностям супругов (право выбора фамилии, режим совместного имущества, взаимное алиментирование и т.п.) п. 1 комментируемой статьи предписывает применять законодательство государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства. Предполагается, что отношения супругов наиболее тесно связаны с правом государства, где протекает брак.
Как видно, подлежащее применению право определено на основании "территориального" критерия - гражданство супругов не принимается во внимание. Таким образом, даже к отношениям супругов - иностранных граждан, если они проживают совместно в Москве, подлежит применению российское законодательство.
Устанавливаются и дополнительные коллизионные нормы на случай, когда супруги не имеют или никогда не имели совместного места жительства. При отсутствии совместного места жительства применяется законодательство государства, на территории которого супруги имели последнее совместное место жительства; если же супруги никогда не имели совместного места жительства, российские суды применяют российское законодательство.
Таким образом: 1) подлежащее применению право определено на основании "территориального" критерия - гражданство супругов не принимается во внимание; 2) основная коллизионная привязка дополняется другими на случай, когда супруги не имеют или никогда не имели совместного места жительства; 3) сфера применения закона суда (lex fori) значительно сужена; 4) подлежащее применению в силу коллизионной нормы право меняется при изменении места, где супруги совместно проживают (например, при переезде обоих в другое государство). Так, к личным и имущественным отношениям супругов - шведских граждан, проживающих совместно в Москве, подлежит применению российское законодательство; при совместном переезде этих супругов на постоянное жительство в другое государство (в Швецию или др.) к их отношениям будет применяться законодательство этого государства; 5) личные неимущественные и имущественные отношения супругов определяются одной и той же коллизионной нормой.
При определении в соответствии с коллизионной привязкой ст. 161 СК подлежащего применению права понятие совместного места жительства супругов определяется в соответствии с принятым в российском праве толкованием понятия места жительства каждого из супругов (см. комментарий к разд. VII СК) и с учетом необходимости установить именно совместное место жительства. С точки зрения российского закона этот критерий (совместного места жительства) не является обязательным при осуществлении брачных отношений. Очевидно, при применении его в связи с определением подлежащего применению права следует исходить в каждом случае из конкретных обстоятельств дела. При совместном проживании за границей супруги должны подтверждать это документально (сведения о месте жительства, длительности проживания и т.п.).
Если в соответствии с п. 1 комментируемой статьи определяющим является российское законодательство, применению подлежат нормы гл. 6 СК о личных правах и обязанностях супругов и гл. 7 СК о законном режиме имущества супругов.
2. Законодательство, подлежащее применению к брачному договору или соглашению супругов об уплате алиментов друг другу, может быть согласно п. 2 комментируемой статьи избрано самими супругами. Это значит, что при составлении брачного договора (см. комментарии к ст. 40-44 СК) или соглашения об уплате алиментов (см. комментарий к ст. 89 и 90 СК) супруги могут договориться о том, что их права и обязанности по указанным договору или соглашению будут определяться не тем законодательством, на которое указывают коллизионные нормы п. 1 ст. 161 СК, а каким-либо иным. Коллизионная норма п. 1 ст. 161 СК в этом случае не будет применяться.
Право избрания законодательства принадлежит согласно п. 2 ст. 161 СК лишь тем супругам, которые не имеют общего гражданства или совместного места жительства. Брачные договоры и соглашения об уплате алиментов супругов, имеющих общее гражданство или совместное место жительства, определяются в соответствии с общими правилами п. 1 комментируемой статьи; при отсылке этих правил к российскому законодательству подлежат применению нормы гл. 8 СК, ст. 89 и 90, а также гл. 16 СК (см. комментарии к указанным главам и статьям).
Выбор супругами законодательства, как видно из п. 2 комментируемой статьи, не ограничен законодательством какой-то определенной страны. Это может быть законодательство России, страны гражданства одного из супругов, страны места его жительства, страны, где находится недвижимое имущество супругов, и т.д. (в иностранных государствах возможность выбора права обычно ограничивается правом государства, где супруги или один из них имеют место жительства или гражданство которого они имеют). Следует также иметь в виду императивные нормы п. 3 ст. 42 СК, носящие обязательный ограничительный характер и не допускающие включения в брачный договор условий, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение и противоречат основным началам семейного законодательства.
Если супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, не воспользовались правом выбора законодательства, к их брачному договору или соглашению об. уплате алиментов применяются положения п. 1 ст. 161 СК. Выбор супругами законодательства может быть осуществлен в соответствии с п. 2 ст. 161 СК при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов.
Следует обратить внимание на то, что избрание права сторонами допускается только по поводу имущественных отношений, так как заключение брачного договора, согласно ст. 40 СК, предусмотрено только применительно к имущественным отношениям супругов. Выбор права в отношении личных неимущественных прав и обязанностей супругов законом не предусмотрен. Не предусмотрена, в частности, возможность выбора по соглашению супругов законодательства, регулирующего определение супругами места жительства, фамилии, воспитание детей и т.п. (см. гл. 6 СК).
Статья 161 СК не говорит о форме избрания сторонами законодательства, подлежащего применению к брачному договору или соглашению об уплате алиментов. Следовательно, применяются, на наш взгляд, соответствующие коллизионные правила о форме сделки, содержащиеся в ст. 1209 ГК (см. комментарий к ст. 4 СК). Заключаемые в России соглашения супругов об избрании законодательства могут быть включены в сам текст брачного договора (соглашения об уплате алиментов), но могут быть оформлены и отдельным документом. Соглашение, как и сам брачный договор (соглашение об уплате алиментов), излагается в письменной форме и требует нотариального удостоверения (см. комментарии к ст. 41 и 100 СК). В нем должна быть ясно выражена воля сторон.
Если выбор супругами законодательства осуществляется за пределами России, достаточно того, что этот выбор оформлен согласно требованиям соответствующего иностранного государства. Так, если супруги, находясь за границей, подчиняют свой брачный договор (соглашение об уплате алиментов друг другу) иностранному праву и оформляют договор (соглашение) с соблюдением требований этого же права, договор (соглашение) с точки зрения формы признается действительным. Вместе с тем не может быть признан недействительным вследствие несоблюдения формы выбор российского законодательства, если соблюдены требования российского законодательства в отношении формы.
К форме соглашений супругов о подчинении брачного договора законодательству того или иного государства следует, очевидно, применять и коллизионную норму п. 3 ст. 1209 ГК о том, что форма сделок в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество. В России к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения (ст. 130 ГК). К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество. Форма сделки в отношении имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, подчиняется российскому праву.
Правила о признании в России решений, вынесенных по личным и имущественным отношениям супругов учреждениями иностранных государств, комментируемая статья не содержит. Вопрос об их признании должен поэтому решаться на общих основаниях, предусмотренных ГПК и другими актами процессуального законодательства, а также международными договорами РФ.
Коллизионные нормы о личных и имущественных отношениях супругов содержатся в ряде договоров РФ. Так, по ст. 25/В Договора между СССР и Венгерской Народной Республикой об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 15 июля 1958 г.*(158) личные и имущественные правоотношения супругов определяются законодательством договаривающейся стороны, на территории которой супруги имеют совместное место жительства. Если супруги проживают в разных странах, то при наличии у них общего гражданства применяется законодательство страны их гражданства, а при разном гражданстве - законодательство страны, где они имели свое последнее совместное место жительства. Близки к приведенному правилу и нормы других двусторонних договоров о правовой помощи, а также ст. 27 Минской конвенции 1993 г. Последняя содержит аналогичные венгерскому договору положения с добавлением на тот случай, когда супруги, имеющие разное гражданство, не имели совместного места жительства на территории стран-участниц Конвенции. В этом случае согласно ст. 27 применяется законодательство государства, учреждение которого рассматривает дело. Кроме того, в данной статье установлено, что отношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству государства, на территории которого оно находится. Сходны правила ст. 30 Кишиневской конвенции 2002 г.
Если регулирование в международном договоре и в ст. 161 СК различно, к личным и имущественным отношениям супругов применяются правила международного договора (см. комментарий к ст. 6 СК). Например, если супруги - венгерские граждане проживают один в России, а другая - в Венгрии, а ранее совместно жили в России и имеют здесь денежные вклады, то при рассмотрении иска о разделе имущества супругов российский суд должен применить не российское законодательство, как это вытекает из п. 1 ст. 161 СК, а венгерское законодательство - в соответствии с приведенной выше ст. 25/В договора с Венгрией.
Возник вопрос о праве супругов выбрать для своего брачного договора или соглашения об уплате алиментов (п. 2 ст. 161 СК) иное законодательство, чем то, к которому отсылает норма международного договора. Например, если договор о правовой помощи предписывает применение к имущественным отношениям супругов, один из которых проживает в России, а другой - в Чехии, российского законодательства как законодательства страны их последнего совместного места жительства (ст. 25 Договора между СССР и Чехословакией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 12 августа 1982 г.*(159)), возможно ли применение чешского законодательства, если супруги договорились о подчинении именно этому законодательству своих прав и обязанностей по уплате алиментов друг другу? По-видимому, поскольку правило договора сформулировано вполне определенно и не допускает изъятий на основании соглашения сторон, применению в рассматриваемом случае подлежит российское законодательство, как это вытекает из договора.
Двусторонние договоры России о правовой помощи и Минская конвенция 1993 г. (как и Кишиневская конвенция 2002 г.) не содержат специальной нормы о признании и исполнении иностранных решений, вынесенных по правоотношениям супругов. Однако такие решения могут быть признаны и исполнены, так как подпадают под действие общих правил договоров о признании и исполнении решений (ст. 51-55 Минской конвенции 1993 г. и соответствующие статьи Кишиневской конвенции 2002 г. и двусторонних договоров). При этом должны быть соблюдены предусмотренные Конвенцией (договорами) условия признания и исполнения. Например, при исполнении в России решения украинского суда о разделе имущества супругов должно быть согласно ст. 52 Минской конвенции 1993 г. установлено, что отсутствуют следующие основания для отказа в признании и исполнении: а) в соответствии с законодательством государства, на территории которого вынесено решение (т.е. Украины), оно не вступило в законную силу или не подлежит исполнению, за исключением случаев, когда решение подлежит исполнению до вступления в законную силу; б) ответчик не принял участия в процессе вследствие того, что ему или его уполномоченному не был своевременно и надлежаще вручен вызов в суд; в) по делу между теми же сторонами, о том же предмете и по тому же основанию на территории государства, где должно быть признано и исполнено решение (т.е. России), было уже ранее вынесено вступившее в законную силу решение или имеется признанное решение суда третьего государства (например, Белоруссии), либо если учреждением этого (т.е. российского) государства было ранее возбуждено производство по данному делу; г) согласно положениям данной Конвенции, а в случаях, не предусмотренных ею, согласно законодательству государства, на территории которого решение должно быть признано и исполнено, дело относится к исключительной компетенции ее учреждения (если, например, украинским судом вынесено решение о недвижимом имуществе, находящемся в России); д) отсутствует документ, подтверждающий соглашение сторон по делу договорной подсудности; е) истек срок давности принудительного исполнения, предусмотренный законодательством государства, суд которого исполняет решение.
Статья 162. Установление и оспаривание отцовства (материнства)
1. В отличие от правила ст. 164 КоБС, по которой установление отцовства в Российской Федерации независимо от гражданства родителей и ребенка и места их жительства производилось по российскому законодательству, п. 1 комментируемой статьи подчиняет установление и оспаривание отцовства (материнства) законодательству государства, гражданином которого является ребенок по рождению. Дети, таким образом, получают защиту по нормам законодательства страны своего гражданства, как это принято и в ряде иностранных государств.
Пункт 1 комментируемой статьи указывает на гражданство детей по рождению. Поэтому приобретение ребенком впоследствии (к моменту установления отцовства) гражданства другого государства не влияет на подлежащее применению законодательство - им и в этом случае остается законодательство государства, гражданином которого ребенок был по рождению.
Согласно ст. 12 Закона о гражданстве Российской Федерации ребенок, родители которого на момент его рождения состоят в гражданстве России, является российским гражданином независимо от места рождения. Гражданство родителей, таким образом, автоматически распространяется на родившегося ребенка и является его гражданством по рождению. Для детей, лишь один из родителей которых является российским гражданином, действуют следующие правила названного Закона: 1) если второй родитель - лицо без гражданства или признан безвестно отсутствующим или место его нахождения неизвестно, ребенок является российским гражданином независимо от места рождения; 2) если второй родитель - гражданин иностранного государства, ребенок приобретает российское гражданство, если он родился на территории России либо если в ином случае он станет лицом без гражданства. Если оба родителя, проживающие в России, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства, ребенок приобретает российское гражданство, если он родился на территории РФ, а государства, гражданами которых являются его родители, не предоставляют ему своего гражданства. Находящийся на территории России ребенок, родители которого неизвестны, регистрируется в органах ЗАГС как российский гражданин, если родители не объявятся в течение шести месяцев со дня обнаружения ребенка, так как презюмируется, что его родители - граждане России.
Если по рождению ребенок является иностранным гражданином, последующее изменение его гражданства, в результате чего он становится, например, российским гражданином, не должно влиять на подлежащее применению право.
Коллизионные вопросы установления отцовства (материнства) получили разрешение в ряде международных договоров РФ о правовой помощи. В большинстве случаев предписывается, как и в п. 1 комментируемой статьи, применение законодательства государства, гражданином которого является ребенок по рождению. Так решен вопрос в ст. 25 Договора между СССР и Республикой Куба о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 28 ноября 1984 г.*(160) и в большинстве других договоров о правовой помощи, содержащих коллизионные нормы семейного права, а также в ст. 31 Минской конвенции 1993 г. Следует, однако, иметь в виду, что Кишиневская конвенция 2002 г. внесла некоторые изменения в регулирование установления и оспаривания отцовства (это одно из немногих изменений коллизионных норм Минской конвенции 1993 г.): согласно ст. 34 определяющим считается законодательство договаривающейся стороны, гражданином которой является ребенок, и лишь при невозможности определения его принадлежности к гражданству -законодательство стороны, гражданином которой ребенок является по рождению. И некоторые договоры о правовой помощи, например Договор с Румынией 1958 г., в отличие от п. 1 ст. 162 СК предписывают применение законодательства того из договаривающихся государств, гражданином которого является ребенок (ст. 27 Договора с Румынией).
2. Порядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории России определяется согласно п. 2 комментируемой статьи российским законодательством: применению подлежат правила гл. 10 СК, определяющие процедуру установления или оспаривания отцовства (материнства) - административную или судебную. Это относится и к тем случаям, когда в силу п. 1 ст. 162 СК применению подлежит иностранное семейное законодательство. В случаях, когда российское законодательство допускает установление отцовства (материнства) путем государственной регистрации в органах ЗАГС, например при установлении отцовства лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, путем подачи отцом и матерью совместного заявления в орган ЗАГС (см. комментарий к п. 3 ст. 48 СК), проживающие за пределами территории России родители ребенка вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства в дипломатические представительства или консульские учреждения Российской Федерации. Однако установление отцовства в указанном порядке допускается законом лишь тогда, когда хотя бы один из супругов является российским гражданином.
Признание в России решений об установлении отцовства (материнства), принятых иностранными учреждениями, осуществляется на общих основаниях, предусмотренных ГПК и другими актами процессуального законодательства, а также международными договорами РФ. Например, согласно ст. 50 Договора о правовой помощи с Эстонией вступившие в законную силу решения судов и органов по опеке и попечительству одной договаривающейся стороны, если они не требуют по своему характеру исполнения, признаются на территории другой договаривающейся стороны без специального производства.
Статья 163. Права и обязанности родителей и детей
Комментируемая статья, определяющая законодательство, подлежащее применению к правам и обязанностям родителей и детей, распространяется на взаимные права и обязанности родителей и детей, рожденных как в браке, так и вне брака. При этом алиментные обязательства охватываются данной нормой, если речь идет об обязательствах родителей по отношению к детям. Из формулировки ст. 163 СК следует, что имеются в виду алиментные обязательства родителей по отношению к несовершеннолетним детям, а равно к нетрудоспособным совершеннолетним детям.
Права и обязанности родителей и детей, в том числе алиментные обязанности, подчиняются согласно данной статье законодательству государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. Таким образом, отношения родителей и детей, проживающих совместно в России, независимо от гражданства сторон определяются по российскому законодательству (см. главы 11-13, 16, 17 СК). В данном случае закон исходит из того, что отношения родителей и детей наиболее тесно связаны с законодательством страны их совместного места жительства.
Если стороны не имеют совместного места жительства и проживают в разных государствах, их права и обязанности определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок. Например, если мать ребенка - иностранного гражданина, проживающая вместе с ребенком за границей, обратится в российский суд и иском к отцу ребенка - российскому гражданину, проживающему в Москве, о взыскании алиментов на ребенка, суд при рассмотрении спора должен применять законодательство государства, гражданином которого является ребенок. Последний получит в данном случае средства на содержание в том же объеме и на тех же условиях, что и другие дети, имеющие гражданство того же государства.
При проживании матери с ребенком в России, а отца - за границей взыскание на ребенка алиментов с отца должно определяться российским судом по российскому законодательству, если ребенок - российский гражданин, и по законодательству страны гражданства ребенка, если ребенок - иностранный гражданин.
В отношении прав и обязанностей родителей и детей, включая алименты на детей, комментируемая статья допускает в интересах ребенка и иное решение вопроса: по требованию истца может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок. Данная норма относится, как видно, к случаям, когда ребенок, имеющий гражданство одного государства, проживает на территории другого.
Применение законодательства страны места проживания ребенка закон связывает с наличием требования (просьбы) об этом истца. Отсюда следует, что при отсутствии такого требования суд не должен отступать от основных коллизионных правил ст. 163 СК. Закон говорит также не об обязанности суда применять по требованию истца законодательство страны места жительства ребенка, а лишь о возможности такого применения. По смыслу закона должен приниматься во внимание тот факт, что законодательство страны места жительства ребенка действительно более благоприятно для ребенка. Здесь могут учитываться: способ взыскания алиментов (в процентном отношении к заработной плате ответчика или в твердой денежной сумме), сроки взыскания (до достижения 18 лет или до достижения экономической самостоятельности, как это принято в ряде стран), характер личных неимущественных отношений родителей и детей и т.п.
Принадлежность лица к гражданству того или иного государства, с которой ст. 163 СК связывает решение вопроса о подлежащем применению законодательстве, должна определяться на момент вынесения решения. Поэтому, если ребенок, являющийся по рождению гражданином одного государства, к моменту вынесения решения станет гражданином другого государства, определяющим следует считать это последнее гражданство.
Среди международных договоров РФ в сфере отношений родителей и детей в первую очередь следует назвать Конвенцию о правах ребенка, устанавливающую главный приоритет во всех действиях в отношении детей независимо от того, предпринимаются они государственными или частными учреждениями, судами, законодательными и другими органами, - наилучшее обеспечение интересов ребенка (п. 1 ст. 3). Конвенция требует от государств-участников уважать ответственность, права и обязанности родителей, опекунов и других лиц, несущих по закону ответственность за ребенка и обязанных должным образом руководить ребенком в осуществлении им признанных Конвенцией прав (ст. 5), а также право ребенка на сохранение своей индивидуальности, включая гражданство, имя и семейные связи, как предусматривается законом, не допуская противозаконного вмешательства (ст. 8). Конвенция о правах ребенка обязывает государства-участники уважать право ребенка, который разлучается с одним или обоими родителями, поддерживать на регулярной основе личные отношения и прямые контакты с обоими родителями, за исключением случая, когда это противоречит наилучшим интересам ребенка (п. 3 ст. 9). Государства-участники принимают меры для борьбы с незаконным перемещением и невозвращением детей из-за границы (ст. 11).
Коллизионные нормы о правоотношениях родителей и детей включены в некоторые договоры РФ о правовой помощи, а также в Минскую конвенцию 1993 г. Так, согласно п. 1 ст. 32 данной Конвенции (в ред. Протокола от 28 марта 1997 г.) правоотношения родителей и детей, в том числе обязательства родителей по содержанию детей, определяются по законодательству той страны-участницы, на территории которой они имеют постоянное совместное место жительства, а при отсутствии такового - по законодательству государства, гражданином которого является ребенок. Вместе с тем Конвенция допускает применение по требованию истца к алиментным обязательствам законодательства страны-участницы, на территории которой постоянно проживает ребенок. Кишиневская конвенция 2002 г. не внесла в данную статью никаких изменений. И двусторонние договоры о правовой помощи, как правило, исходят из применения законодательства государства, на территории которого стороны имеют совместное место жительства (ст. 25 Договора с Болгарией, ст. 30 Договора с Эстонией и т.д.). Но при раздельном проживании родителей и детей часть договоров отсылает к законодательству страны гражданства ребенка (договоры с Болгарией, Венгрией, Румынией и др.), тогда как другие (например, с Вьетнамом) - к законодательству страны места жительства ребенка. Некоторые двусторонние договоры о правовой помощи, в основном заключенные давно, выделяют правоотношения между внебрачным ребенком и его матерью и отцом, подчиняя их законодательству государства, гражданином которого является ребенок.
Как видно, регулирование коллизий в международных договорах несколько отличается от норм комментируемой статьи. Если, например, при раздельном проживании родителей ребенка, являющегося вьетнамским гражданином и проживающего с матерью в России, ст. 163 СК требует применения вьетнамского законодательства как законодательства страны гражданства ребенка, то Договор с Вьетнамом*(161) требует применения российского законодательства, поскольку ребенок живет в России. При расхождении в регулировании применяется норма международного договора (см. комментарий к ст. 6 СК).
Признание и исполнение решений иностранных судов по правоотношениям родителей и детей, в том числе решений о взыскании алиментов, осуществляется в России при наличии международного договора, предусматривающего такое признание и исполнение: Минская конвенция 1993 г., Кишиневская конвенция 2002 г. и ряд двусторонних договоров России о правовой помощи допускают признание и исполнение иностранных судебных решений по семейным делам при соблюдении предусмотренных соответствующим международным договором условий.
Статья 164. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи
Коллизионная норма комментируемой статьи определяет законодательство, подлежащее применению к алиментным обязательствам совершеннолетних детей в пользу родителей и к алиментным обязательствам других членов семьи; алиментные обязательства супругов и бывших супругов данной статьей не охватываются (см. комментарий к ст. 161 СК). Ранее подобной нормы российское законодательство не содержало.
Определяющим признается законодательство государства, на территории которого стороны имеют совместное место жительства. При совместном проживании сторон в России должно, следовательно, применяться независимо от гражданства сторон российское законодательство (см. комментарий к ст. 87, 88 и гл. 15 СК). На практике и ранее при отсутствии законодательного регулирования в подобных случаях применялось российское право.
Если стороны не имеют совместного места жительства, алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи определяются исходя из гражданства лица, претендующего на получение алиментов. Закон исходит из того, что в таких случаях в защите своего национального законодательства (законодательства страны гражданства) в большей мере, чем совершеннолетние дети, нуждаются нетрудоспособные престарелые родители и другие претендующие на получение алиментов лица. Если, например, сын нуждающегося престарелого отца уехал из России и живет за границей, иск проживающего в России отца, являющегося российским гражданином, к сыну о взыскании алиментов должен рассматриваться судом с применением российского законодательства, а именно - ст. 87 СК (см. комментарий к ней).
Договоры РФ о правовой помощи, устанавливая для рассматриваемых правоотношений специальное коллизионное регулирование, тоже исходят из необходимости защиты интересов нуждающихся истцов.
По Минской конвенции 1993 г. (в ред. от 28 марта 1997 г.) и Кишиневской конвенции 2002 г. алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи определяются законодательством той страны-участницы, на территории которой они имели совместное место жительства, а при отсутствии такового - законодательством государства, гражданином которого является истец.
Согласно Договору о правовой помощи с Польшей, заключенному в 1996 г., по делам о взыскании алиментов с совершеннолетних детей применяется законодательство государства, на территории которого проживает лицо, претендующее на получение алиментов (ст. 29). При расхождении в регулировании (ст. 164 СК предписывает, если стороны живут в разных государствах, применение законодательства страны гражданства лица, претендующего на получение алиментов, а договор с Польшей - страны места его жительства) применяется правило международного договора (см. комментарий к ст. 6 СК).
Статья 165. Усыновление (удочерение)
1. Усыновление на территории России иностранными гражданами российских детей производится согласно абз. 1 п. 1 комментируемой статьи в соответствии с законодательством государства, гражданином которого является усыновитель. Применение при усыновлении соответствующего иностранного законодательства обеспечивает в дальнейшем стабильность усыновления в иностранном государстве.
Если супруги, усыновляющие ребенка, имеют разное гражданство, должны быть, очевидно, соблюдены требования, предусмотренные законодательством как государства, гражданином которого является муж, так и государства, гражданкой которого является жена.
Если ребенок усыновляется лицом без гражданства, усыновление согласно абз. 1 п. 1 данной статьи производится в соответствии с законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства. Наличие гражданства (безгражданства) определяется на момент подачи заявления об усыновлении или его отмене (если ставится вопрос об отмене усыновления). При этом следует иметь в виду относящиеся к определению гражданства общие правила (см. комментарий к разд. VII СК).
Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи требует соблюдения при усыновлении и российского семейного законодательства, а именно ст. 124-126, 127 (за исключением абз. 8 п. 1), 128, 129, 130 (кроме абз. 5), 131-133 СК. Если требования соответствующего иностранного законодательства либо требования указанного российского законодательства не соблюдены, усыновление не должно производиться.
Круг отношений, на которые распространяется коллизионная норма абз. 2 п. 1 ст. 165 СК, определен в самой этой норме путем отсылок к положениям конкретных статей СК. Но здесь надо иметь в виду, что перечень статей СК, соблюдение правил которых комментируемая статья требует, включает в себя и статьи, содержащие правила, носящие процессуальный характер и относящиеся к процедуре усыновления; применительно к таким отношениям коллизионный вопрос вообще не возникает. Российское право применялось бы в этих случаях и при отсутствии упоминания соответствующих статей в ст. 165 СК. Речь идет, в частности, о регулировании в ст. 125 СК порядка рассмотрения судом дел об усыновлении; в ст. 126 - порядка учета детей, подлежащих усыновлению, в ст. 126.1 - порядка деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению детей на территории России. К сфере действия коллизионной нормы абз. 2 п. 1 ст. 165 СК, отсылающей к российскому семейному праву, очевидно, относятся правила, определяющие: во-первых, возможность лица быть усыновителем - дееспособность будущего усыновителя, отсутствие ограничений или лишения родительских прав, добросовестность в исполнении обязанностей опекуна (попечителя); в отношении бывших усыновителей - отсутствие факта отмены усыновления по их вине; выполнение требований к состоянию здоровья (отсутствие заболеваний, перечисленных в утвержденном Правительством РФ перечне), наличие постоянного места жительства и т.п. (ст. 127 СК); во-вторых, устанавливающие разницу в возрасте между усыновителем и усыновляемым (в России такая разница составляет 16 лет); в-третьих, согласие родителей и, возможно, других лиц на усыновление ребенка (условия получения согласия, его форма, право отозвать согласие, возможность обойтись без такого согласия); в-четвертых, согласие усыновляемого ребенка на усыновление (ст. 132 СК требует получения согласия детей, достигших 10 лет); в-пятых, возможность ребенка быть усыновленным (ст. 124 СК); в-шестых, согласие супруга усыновителя на усыновление ребенка (ст. 133 СК).
В перечне, предусмотренном в абз. 2 п. 1 комментируемой статьи, не упоминается регулирование имени, отчества и фамилии усыновленного ребенка (ст. 134 СК), возможность изменения даты и места его рождения (ст. 135 СК), записи усыновителей в качестве родителей усыновленного (ст. 136 СК), возможность, основания и последствия отмены усыновления (ст. 140-144 СК). Распространяется ли на эти отношения действие российского права в соответствии с коллизионной нормой абз. 2 п. 1 ст. 165 СК? Поскольку законодатель не ограничился общим указанием на применение российского семейного права при усыновлении в России российских детей иностранцами, а счел необходимым прямо указать на соответствующие статьи СК, вплоть до указания конкретных абзацев, едва ли можно распространять действие данной коллизионной нормы на отношения, выходящие за пределы приведенного списка статей.
Особенно важен в связи с этим вопрос о праве, подлежащем применению к отмене усыновления, поскольку в некоторых странах (например, во Франции, США) отмена усыновления по требованию усыновителя не допускается. На практике вопрос возникает при поступлении в российские суды заявлений иностранцев-усыновителей об отмене усыновления, произведенного ранее российским судом, в связи с выявившейся невозможностью адаптации ребенка в их семье. На наш взгляд, из требования закона (абз. 1 п. 1 ст. 165 СК) о применении к отмене усыновления права страны гражданства усыновителя вытекает, что российские суды не должны принимать решения об отмене усыновления с возвращением ребенка в детский дом, если соответствующее иностранное право не допускает такой отмены, а говорит лишь о переустройстве ребенка в другую семью.
"Одновременное" применение в соответствии с п. 1 ст. 165 СК и иностранного (по абз. 1) и российского (по абз. 2) семейного права означает, очевидно, что практически должны быть выполнены требования и того, и другого права. Если например, необходимая разница в возрасте между усыновителем и усыновленным по иностранному праву составляет более 16 лет, должны быть соблюдены требования этого более строгого иностранного закона.
Иностранный закон может содержать иные требования к усыновителю - такие требования тоже должны быть выполнены.
Специально подчеркивается в абз. 2 п. 1 комментируемой статьи необходимость соблюдения при усыновлении положений международных договоров РФ о межгосударственном сотрудничестве в области усыновления детей. Это правило соответствует общему правилу СК о приоритете норм международного договора (см. комментарий к ст. 6 СК). Учитывая важность международного сотрудничества в данной области, которое может обеспечить, в частности, контроль за условиями жизни и воспитания усыновленных детей, являющихся гражданами Российской Федерации, за пределами территории России, в ст. 4 Федерального закона от 27.06.1998 N 94-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Семейный кодекс Российской Федерации"*(162) Правительству РФ было рекомендовано инициировать заключение подобных договоров с иностранными государствами. Пока по вопросам усыновления заключен лишь договор с Италией*(163), однако разрабатываются аналогичные договоры и с другими странами. Вопросы усыновления решаются наряду с другими коллизионными вопросами и в договорах о правовой помощи.
Абзац 3 п. 1 комментируемой статьи содержит специальное правило для случаев усыновления российских детей иностранными гражданами или лицами без гражданства, состоящими в браке с гражданами России: усыновление производится в порядке, установленном СК для граждан Российской Федерации, если, конечно, международный договор РФ не предусматривает иного.
Российское законодательство содержит ряд специальных правил, относящихся к процедуре усыновления российских детей иностранцами в России. 29 марта 2000 г. Правительством РФ были утверждены Правила передачи детей на усыновление, в которых определены порядок и условия такой передачи и контроля. Усыновление детей - российских граждан иностранными гражданами и лицами без гражданства допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей: а) на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих в России; б) на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников (ст. 24 Правил передачи детей на усыновление).
Посредническая деятельность по усыновлению детей, т.е. любая деятельность других лиц в целях подбора и передачи детей на усыновление от имени и в интересах лиц, желающих усыновить детей, в России не допускается. Посреднической деятельностью, однако, не является деятельность органов опеки и попечительства и органов исполнительной власти по выполнению возложенных на них обязанностей по выявлению и устройству детей, а также деятельность специально уполномоченных иностранными государствами органов или организаций по усыновлению детей, которая осуществляется на территории России в силу международного договора РФ или на основе принципа взаимности. Эти органы и организации не могут преследовать в своей деятельности коммерческие цели (ст. 126.1 СК). Согласно Положению о деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением усыновление детей, являющихся гражданами Российской Федерации, осуществляется с помощью иностранных государственных органов и организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, имеющих на территории РФ свои представительства (см. комментарий к ст. 126.1 СК). Вместе с тем нужно иметь в виду, что, как отметила в определении N 66-Г00-4 Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ*(164), подобные акты "не предусматривают предварительного досудебного порядка рассмотрения заявлений иностранных граждан, желающих усыновить российских детей, введение аккредитации представительств специально уполномоченных иностранными государствами органов и организаций, осуществляющих на территории Российской Федерации деятельность по усыновлению детей, таким досудебным порядком не является". В связи с этим Судебная коллегия признала неправильным оставление областным судом без рассмотрения заявления супругов - граждан США об установлении усыновления ребенка - гражданина России (областной суд сослался на несоблюдение заявителями установленного названными нормативными актами досудебного порядка, выразившееся в том, что не были привлечены соответствующие аккредитованные представительства).
В Обзоре, подготовленном отделом работы с законодательством Верховного Суда РФ и утвержденном 7 апреля 2004 г. постановлением Президиума Верховного Суда РФ*(165), отмечается, что участие представителя в процессе усыновления возможно только вместе с заявителем, а не вместо него.
Есть особенности в порядке пользования иностранцами государственным банком данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и другие (см. комментарии к ст. 124, 126, 126.1 СК).
Пленум Верховного Суда РФ, давший судам в постановлении от 20.04.2006 N 8 разъяснения по вопросам процедуры усыновления российских детей иностранными гражданами и лицами без гражданства, в частности, определил свою позицию в отношении подсудности подобных дел. Так, применительно к случаям усыновления детей иностранцами, состоящими в браке с гражданами Российской Федерации, было указано: "Если данные лица состоят в браке с гражданами Российской Федерации, с которыми постоянно проживают на территории Российской Федерации, и желают усыновить (удочерить) пасынка (падчерицу), являющегося гражданином Российской Федерации, либо желают совместно с мужем (женой) усыновить иного ребенка - гражданина Российской Федерации, то, учитывая, что ГПК не устанавливает специальной подсудности таких дел, она определяется исходя из общих правил. Поскольку одним из усыновителей является иностранный гражданин либо лицо без гражданства, эти дела также подсудны соответственно верховному суду республики, краевому, областному суду, суду города федерального значения, суду автономной области и суду автономного округа по месту жительства ребенка (часть 2 статьи 269 ГПК РФ)" (п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8).
Был разъяснен также вопрос о родовой подсудности дел об отмене усыновления российских детей иностранцами. Учитывая, что в соответствии с ч. 2 ст. 269 ГПК дела об усыновлении ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, гражданами Российской Федерации, постоянно проживающими за пределами территории России, иностранными гражданами или лицами без гражданства рассматриваются соответственно верховным судом республики, краевым, областным судом, судом города федерального значения, судом автономной области и судом автономного округа по месту жительства или месту нахождения усыновляемого ребенка, Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что дела об отмене усыновления ребенка в указанных случаях также должны разрешаться вышеназванными судами (п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 N 8).
Абзацы 1 и 2 п. 1 комментируемой статьи говорят о применении права того или иного государства только в случаях усыновления в России российского ребенка. Вопрос об усыновлении в России ребенка, являющегося иностранным гражданином, затрагивается в абз. 4 этого пункта. Однако общей коллизионной нормы эта часть не содержит, указывая лишь на применение иностранного права в отношении требования согласия ребенка на усыновление и на обязательность получения согласия законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок. По смыслу этой нормы применению как общее правило подлежит, очевидно, российское право, а иностранное право - только в отношении согласия на усыновление. Учреждение, производящее усыновление ребенка - иностранного гражданина, должно в соответствии с абз. 4 п. 1 ст. 165 СК получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок, а также, если это требуется в соответствии с законодательством указанного государства, согласие ребенка на усыновление.
2. Правило п. 2 комментируемой статьи направлено на защиту прав усыновляемых детей и носит общий ограничительный характер: независимо от гражданства усыновителя (следовательно, и от подлежащего применению законодательства) при нарушении прав ребенка, установленных российским законодательством и международными договорами РФ, например Конвенцией о правах ребенка, усыновление не может быть произведено, а произведенное усыновление подлежит отмене. Пленум Верховного Суда РФ в упомянутом постановлении от 20.04.2006 N 8 разъяснил, что под интересами детей при усыновлении следует, в частности, понимать создание благоприятных условий (как материального, так и морального характера) для их воспитания и всестороннего развития (п. 15).
3. Пункт 3 комментируемой статьи имеет в виду осуществляемую за пределами Российской Федерации консулами России защиту прав и законных интересов детей, являющихся гражданами России и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства.
Защиту и покровительство за пределами России гражданам Российской Федерации гарантирует Конституция (ч. 2 ст. 61). В соответствии с Венской конвенцией о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г.*(166), в которой участвует более 150 государств, в том числе и Россия, к числу консульских функций относятся, в частности, защита в государстве пребывания интересов граждан представляемого государства в пределах, допускаемых международным правом, и охрана в рамках, установленных законами и правилами государства пребывания, интересов несовершеннолетних и иных лиц, не обладающих полной дееспособностью, которые являются гражданами представляемого государства (ст. 5 названной Конвенции). В Консульском уставе Российской Федерации (подп. 10 п. 2 ст. 5) в качестве одной из консульских функций указано на принятие мер по охране прав и законных интересов находящихся на территории консульского округа граждан Российской Федерации, над которыми требуется установить опеку или попечительство, и специально урегулированы консульские действия в отношении усыновленных (усыновляемых) несовершеннолетних граждан Российской Федерации (ст. 19). Так, консул должен извещать соответствующий федеральный орган исполнительной власти о ставших ему известными случаях усыновления российских несовершеннолетних граждан с нарушением порядка, установленного законодательством России, в том числе об усыновлении в соответствии с законодательством государства пребывания без предварительного разрешения на то органа исполнительной власти соответствующего субъекта РФ, а также разъяснять органам государства пребывания и усыновителям последствия такого усыновления. Консул также информирует российских граждан, постоянно проживающих на территории консульского округа, иностранных граждан и лиц без гражданства, желающих усыновить российского ребенка, проживающего в России, по их просьбе о порядке усыновления, установленном законодательством РФ.
Согласно п. 4 ст. 19 Консульского устава Российской Федерации консул в порядке, установленном Правительством РФ, осуществляет в государстве пребывания учет несовершеннолетних российских граждан, усыновленных проживающими на территории консульского округа российскими гражданами, иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также информирует соответствующий федеральный орган о нарушении прав и законных интересов таких усыновленных и о неблагополучии в семье усыновителей.
Порядок постановки усыновленных детей, являющихся российскими гражданами, на учет консульскими учреждениями РФ определен Правилами постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства, утвержденными постановлением Правительства РФ от 29.03.2000 N 275 (в ред. от 11.04.2006)*(167).
4. Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает признание в России усыновления ребенка - российского гражданина, проживающего за границей, если оно произведено компетентным органом иностранного государства, гражданином которого является усыновитель. Требуется лишь установить, что орган исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого ребенок или его родители проживали до выезда за границу, дал предварительное разрешение на усыновление. Аналогичное правило содержалось и в прежней редакции ст. 165 КоБС, но если там речь шла о производстве усыновления органами государства, на территории которого проживает ребенок, то п. 4 ст. 165 СК говорит об органах государства, гражданином которого является усыновитель. Иначе определен и орган, дающий разрешение на усыновление.
Компетентность органа, производящего усыновление, о которой упоминается в п. 4 данной статьи, определяется в иностранных государствах по-разному. Например, в Швейцарии усыновление производится в судах или административных органах по месту жительства усыновителя или супругов, совместно усыновляющих ребенка. Споры об усыновлении рассматриваются судами, компетентными по делам об усыновлении или оспаривании происхождения. Допускается усыновление в швейцарских органах и в том случае, когда усыновитель - швейцарский гражданин не имеет места жительства в этой стране, если усыновление в стране, где он живет, невозможно или нельзя разумно требовать, чтобы заявление об усыновлении было подано по месту жительства за рубежом (ст. 75, 76 Закона о международном частном праве 1987 г.).
Хотя ст. 165 СК об этом не говорит, признаются, очевидно, в России действительными и усыновления, произведенные за границей в отношении иностранных граждан - это вытекает из ст. 415 ГПК, согласно которой в России признаются решения иностранных судов относительно статуса гражданина государства, суд которого принял решение.
Статья 165 СК, в отличие от ранее действовавшего законодательства, не содержит норм, предоставляющих возможность усыновления детей, являющихся российскими гражданами и проживающих за границей, в консульских учреждениях Российской Федерации. Это связано с изменением порядка усыновления детей: согласно ст. 125 СК усыновление должно производиться судом по правилам, предусмотренным ГПК. Однако консулы в соответствии со ст. 5 Закона об актах гражданского состояния и ст. 25 Консульского устава РФ производят государственную регистрацию усыновления; по заявлениям граждан Российской Федерации, постоянно проживающих за пределами территории России, иностранных граждан и лиц без гражданства принимают решения о внесении исправлений и изменений в записи, составленные в Российской Федерации, вносят исправления и изменения в записи актов гражданского состояния, находящиеся у них на хранении; выполняют некоторые иные полномочия, связанные с регистрацией актов гражданского состояния, в частности усыновления.
Договоры России о правовой помощи и Минская конвенция 1993 г. (как и Кишиневская конвенция 2002 г.) решают коллизионные вопросы усыновления в общем единообразно. Как и в ст. 165 СК, в них предписано применение законодательства государства, гражданином которого является усыновитель. Если ребенок имеет гражданство другого государства, при усыновлении или его отмене необходимо получить согласие законного представителя и компетентного государственного органа, а также согласие ребенка, если это требуется по законодательству государства, гражданином которого он является.
Коллизионные вопросы усыновления решаются в ст. 165 СК и в международных договорах РФ во многом сходно. Однако существуют и расхождения в регулировании. Так, в договорах о правовой помощи отсутствует норма, аналогичная норме абз. 2 п. 1 ст. 165 СК, - отсылка в соответствующих случаях к законодательству страны гражданства усыновителя не соединена с предписанием соблюдения одновременно и требований законодательства другого государства. Возникает вопрос о необходимости соблюдения требований абз. 2 п. 1 ст. 165 СК при усыновлении российских детей гражданами государств, с которыми имеется договор о правовой помощи или Минской конвенция 1993 г., решающие коллизионные вопросы усыновления. Видимо, следует исходить из общего правила о преимуществе нормы международного договора (см. комментарий к ст. 6 СК). Однако это общее правило должно действовать в данном случае применительно к решению вопроса о подлежащем применению материальном праве. Процедура же усыновления договорами не регулируется, поэтому здесь действуют правила внутреннего законодательства (например, правила ст. 125, 126 СК).
Что касается Кишиневской конвенции 2002 г., то, воспроизводя в ст. 40 соответствующие нормы Минской конвенции 1993 г. относительно усыновления и не меняя, по-видимому, основной привязки к гражданству усыновителя, она вводит оговорку о том, что эта основная привязка применяется, "если внутренним законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является ребенок, не установлено иное". Оговорка эта для российской практики необычна, так как ставит применение нормы международного договора в зависимость от коллизионного регулирования во внутреннем законодательстве, которому придается приоритетный характер.
В некоторых других договорах России коллизионная норма об усыновлении сформулирована иначе, чем в ст. 165 СК и чем в договорах о правовой помощи и Минской конвенции 1993 г. Так, согласно ст. 10 Договора между Российской Федерацией и Республикой Казахстан о правовом статусе граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Республики Казахстан, и граждан Республики Казахстан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, от 20 января 1995 г.*(168) усыновление и его отмена в случае, когда усыновителем является гражданин одной стороны, постоянно проживающий на территории другой стороны, а усыновляемый является гражданином стороны проживания (т.е. страны, на территории которой он постоянно проживает), регулируется законодательством этой стороны. В случае, когда усыновляемый - гражданин одной стороны постоянно проживает на территории другой стороны, к усыновлению (отмене усыновления) применяется законодательство стороны (его) гражданства. Аналогичное правило содержит ст. 12 Договора о правовом статусе граждан между Российской Федерацией и Туркменистаном от 18 мая 1995 г.*(169) В договоре с Италией от 6 ноября 2008 г. условия, при которых ребенок может быть усыновлен (установление того, что ребенок остался без попечения родителей и не представилось возможным устроить его в семью в государстве происхождения и т.п.), определяются законодательством государства происхождения. Этим же законодательством определяется необходимость получения согласия ребенка на усыновление.
Россия участвует в Конвенции о правах ребенка, в которой нашли отражение общие принципы усыновления детей. Согласно Конвенции государства-участники должны обеспечивать учет при усыновлении в первую очередь интересов ребенка; усыновление должно производиться только компетентными властями в соответствии с применимыми законами и процедурами; усыновление в другой стране может рассматриваться в качестве альтернативного способа ухода за ребенком, если ребенок не может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая могла бы обеспечить его воспитание или усыновление, и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным; при усыновлении ребенка в другой стране должны применяться такие же гарантии и нормы, какие применяются в отношении усыновления внутри страны; государства должны принимать все необходимые меры для обеспечения того, чтобы в случае усыновления в другой стране устройство ребенка не приводило к получению неоправданных финансовых выгод связанным с этим лицам (ст. 21).
В 2000 г. Россия подписала (но пока не ратифицировала) Гаагскую конвенцию о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления от 29 мая 1993 г. Конвенция применяется в случаях, когда ребенок, постоянно проживающий в одном из договаривающихся государств, будучи усыновленным, переезжает в другое договаривающееся государство. Она распространяется только на такие усыновления, в результате которых возникают постоянные отношения между сторонами как между родителями и детьми (ст. 2). Конвенция ставит своей целью установить общие положения с учетом принципов, изложенных в Конвенции о правах ребенка и Декларации о социальных и правовых принципах, касающихся защиты и благополучия детей, особенно при передаче детей на воспитание и их усыновлении на национальном и международном уровнях, от 3 декабря 1986 г.
В соответствии с провозглашенными в ней целями Конвенция: а) устанавливает гарантию того, чтобы международное усыновление (удочерение) производилось только в интересах ребенка и при соблюдении его основных прав, признанных международным правом; в) создает систему сотрудничества между странами-участницами в области усыновления. Сотрудничество осуществляется через назначаемые каждым из государств Центральные органы; с) обеспечивает признание в договаривающихся государствах усыновлений, произведенных в соответствии с Конвенцией. Коллизионных норм Конвенция не содержит.
Названная Конвенция, в частности, устанавливает, что компетентные органы государства происхождения (т.е. государства места постоянного проживания усыновляемого ребенка) допускают усыновление только при соблюдении определенных в Конвенции требований (ребенок может быть усыновлен; нет возможности устройства ребенка в семью в государстве происхождения; заинтересованные лица информированы о последствиях усыновления; согласие на усыновление дано добровольно и без получения за это какого-либо денежного вознаграждения; учтено желание и мнение ребенка и т.д.). Компетентные органы принимающего государства, со своей стороны, определяют "пригодность" потенциальных усыновителей к усыновлению. Подробно регулируются обязанности Центральных органов стран-участниц и уполномоченных ими организаций, а также сама процедура усыновления.
Статья 166. Установление содержания норм иностранного семейного права
1. Обязанность применения иностранного семейного права, если это следует из коллизионных норм разд. VII СК, существует по смыслу п. 1 комментируемой статьи независимо от того, ссылаются ли стороны на это иностранное право. Применяющий иностранное право орган делает это по своей инициативе, если только в самом законе не установлено иное (см. комментарий к ст. 163 СК).
Применяют иностранное право прежде всего рассматривающие семейные дела суды в силу содержащихся в СК коллизионных норм. Но и органы ЗАГС, регистрируя, например, брак с иностранным гражданином, должны применять в соответствии с коллизионной нормой ст. 156 СК к условиям заключения брака такого гражданина семейное право страны его гражданства. С проблемой применения иностранного семейного права сталкиваются и органы нотариата, например, при удостоверении брачного договора между супругами, один из которых является иностранным гражданином, поскольку супруги могут подчинить свои имущественные отношения иностранному праву. Применение органами нотариата иностранного права предусмотрено в ст. 104 Основ законодательства РФ о нотариате.
Содержание иностранного права суд (или иной правоприменительный орган) знать не обязан, как это имеет место в отношении права собственного государства. Но если в силу коллизионной нормы применению подлежат нормы иностранного права, суд обязан принять меры к установлению содержания этих норм. При этом получение только текста соответствующей нормы иностранного права может оказаться недостаточным. Выяснение содержания иностранной нормы включает, в частности, установление того, что она является на данный момент действующей, того, как она толкуется в свете законодательства и практики иностранного государства, включает ее анализ в сопоставлении с другими понятиями соответствующей правовой системы, уяснение ее смысла с учетом действия иной юридической терминологии. Следует при этом принимать во внимание то значение, которое в данном государстве придается судебной практике (роль судебного прецедента особенно велика в странах англо-американского права).
В числе органов, к которым суд (или иной орган) может обратиться за содействием и разъяснениями, ст. 166 СК называет прежде всего Минюст России. В соответствии с Положением о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденным Указом Президента РФ от 13.10.2004 N 1313 (в ред. от 05.05.2010)*(170), на него возложена задача обмена правовой информацией с иностранными государствами. Поэтому при обращении к нему судов (органов ЗАГС, органов нотариата) с запросами относительно иностранного права Министерство может в рамках предоставленных ему полномочий обеспечить получение в порядке оказания правовой помощи необходимых сведений от центральных учреждений юстиции соответствующих государств, предоставляющих ее на основании международных договоров, законодательства и на началах "международной вежливости". Все договоры о правовой помощи и Минская конвенция 1993 г. прямо указывают на предоставление информации центральными учреждениями юстиции.
Правоприменительные органы вправе в соответствии со ст. 166 СК обращаться за содействием и разъяснениями содержания иностранных правовых норм и к другим компетентным органам Российской Федерации. Возможно, например, обращение в МИД России, в российские консульские учреждения за границей. Информацию в пределах своей компетенции могут предоставлять научно-исследовательские учреждения, хотя возможности таких учреждений часто оказываются ограниченными.
Поскольку комментируемая статья говорит об органах Российской Федерации, возникает вопрос о возможности получения информации об иностранном праве от органов иностранных государств. Например, от консулов, представляющих в России соответствующие государства. Правило ст. 166 СК следует, на наш взгляд, толковать расширительно. По смыслу данной статьи правоприменительный орган должен стремиться к установлению содержания и правильному применению иностранного закона, используя для этого разнообразные доступные ему способы. Надо сказать, что ст. 1191 ГК предусматривает для суда возможность обращения помимо Минюста России "в иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей..." Это правило позволяет суду обращаться в любые российские и иностранные органы и организации, которые в силу своего статуса и характера деятельности связаны с получением и анализом информации об иностранном праве. Ограничение круга запрашиваемых применительно к семейному праву учреждений только компетентными органами Российской Федерации в этих условиях представляется неоправданным.
В целях установления содержания иностранного семейного права суд или органы ЗАГС и иные органы могут привлечь экспертов. Возможность привлечения в этих целях экспертов предусмотрена и в ст. 1191 ГК. И в иностранном законодательстве привлечение экспертов является одним из способов установления содержания иностранного права (Австрия, Великобритания, Италия, США, Украина, Эстония и др.).
Для установления содержания иностранного права возможно обращение к лицам, связанным с адвокатской деятельностью: Федеральным законом от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (в ред. от 23.07.2008)*(171) допускается оказание адвокатами иностранного государства юридической помощи на территории РФ по вопросам права данного иностранного государства.
В соответствии с ч. 3 п. 1 комментируемой статьи заинтересованным лицам предоставлено право представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного семейного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду или иным органам в установлении содержания норм иностранного семейного права. Представляемые сторонами документы должны сопровождаться переводом на русский язык и быть надлежаще удостоверенными. Право "иным образом" содействовать суду, подчеркивающее состязательность процесса, может реализоваться и в представлении стороной заключения компетентного лица о содержании норм иностранного права. Но надо иметь в виду, что если по требованиям, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности, суд может возложить на стороны бремя "доказывания" содержания норм иностранного права (ст. 1191 ГК), то по семейным делам (как и по всем другим, кроме предпринимательских, гражданско-правовым требованиям) суду такого права не предоставлено.
Толковаться норма иностранного семейного права должна так же, как она толкуется "у себя на родине", т.е. в соответствующем иностранном государстве (учитывается официальное толкование, судебная практика, доктрина). Информация о толковании может быть получена тем же путем, что и информация о самом законе.
Следует иметь в виду, что помимо двусторонних договоров о правовой помощи и Минской конвенции 1993 г. Россия участвует в Европейской конвенции об информации относительно иностранного законодательства от 7 июня 1968 г.*(172) (вступила в силу для России 13 мая 1991 г.) и в Соглашении стран СНГ об обмене правовой информацией (Москва, 21 октября 1994 г.); в последнем предусмотрен обмен правовой информацией через национальные электронные базы (национальные центры правовой информации), создаваемые странами - участницами Соглашения.
2. Согласно п. 2 комментируемой статьи при неустановлении, несмотря на предпринятые меры, содержания иностранного семейного права применяется российское законодательство. Это правило, однако, установлено на случай действительной невозможности получить информацию, оно может быть применено, лишь если все пути такого получения исчерпаны.
Неправильное применение коллизионной нормы и иностранного семейного права, к которому она отсылает, может послужить основанием для отмены или изменения судебного решения.
Статья 167. Ограничение применения норм иностранного семейного права
В силу оговорки о публичном порядке (ordre public) иностранное право, к которому отсылает коллизионная норма, не применяется, если такое применение противоречило бы публичному порядку данной страны. Как видно, норма комментируемой статьи может ограничивать действие коллизионных норм разд. VII СК. Хотя КоБС тоже включал статью аналогичного содержания (ст. 169), до последнего времени она практически не действовала ввиду применения в российском коллизионном семейном праве, как правило, отсылок к российскому законодательству. С расширением применения иностранного семейного права, увеличением числа отсылок к нему в коллизионных нормах разд. VII СК значение нормы о публичном порядке возрастает.
Оговорка о публичном порядке содержится в праве всех без исключения государств, во многих из них (Австрия, Болгария, Бразилия, Венгрия, Германия, Греция, Италия, МНР, Польша, Португалия, Сирия, Таиланд, Швейцария и т.д.) она выражена в законодательстве, в частности, в законах о международном частном праве, в ГК или СК. Отсутствие специальной нормы в законодательстве не мешает государствам (США, Франции и др.) широко применять такую оговорку на практике. Она включается и в международные договоры. Доктрина повсеместно признает необходимость оговорки о публичном порядке как определенного защитного механизма, имея в виду, что отсылка коллизионной нормы формулируется широко и может привести к применению законодательства любого иностранного государства.
В законодательстве разных стран и даже в самом российском законодательстве, как и в международных договорах, применяются разные формулировки оговорки о публичном порядке. Но во всех случаях речь идет об основах, т.е. основополагающих принципах правопорядка. Сохраняют свое значение указания Верховного Суда РФ о том, что "под публичным порядком Российской Федерации понимаются основы общественного строя российского государства. Оговорка о публичном порядке возможна лишь в тех отдельных случаях, когда применение иностранного закона могло бы породить результат, недопустимый с точки зрения российского правосознания" (определение Судебной коллегии по гражданским делам от 25 сентября 1998 г.). В Постановлении Президиума Верховного Суда РФ от 2 июня 1999 г. (по другому делу) было указано, что под публичным порядком следует понимать "основные принципы, закрепленные в Конституции Российской Федерации и законах Российской Федерации"*(173). Например, основополагающим принципом можно считать закрепленное в ст. 19 Конституции равноправие мужчины и женщины. Основные начала семейного законодательства отражены и в ст. 1 СК (см. комментарий к ней).
Однако необходимо учитывать, что в комментируемой статье речь идет не об общей оценке действующего в иностранном государстве законодательства в области брака и семьи, а о возможности применения конкретных норм этого законодательства к конкретным ситуациям. В этой статье, как и в ранее действовавшей ст. 168 КоБС, говорится о противоречии основам правопорядка не самих иностранных законов, а их применения в России. Так, нормы иностранного права, допускающие полигамию, противоречат основным принципам российского семейного права, но это не означает, что полигамные браки, заключенные в стране, где они признаются, не могут порождать юридических последствий, признаваемых в нашей стране; нельзя, в частности, возражать против признания алиментных обязательств членов полигамной семьи.
Возможно, подобный вопрос может возникнуть и в связи с признанием юридических последствий заключения союза однополых лиц, узаконенного в некоторых странах, в частности в Дании, Испании, Нидерландах, Норвегии, Швеции. Что касается самих однополых союзов, то в соответствии с российским законодательством они в России не допускаются и не рассматриваются как браки. Согласно п. 3 ст. 1 СК один из основных принципов семейного права - добровольность "брачного союза мужчины и женщины", а в соответствии с п. 1 ст. 12 СК для заключения брака необходимо "взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак". Признание заключенных за границей однополых союзов в качестве браков на основании ст. 158 СК поэтому, на наш взгляд, не может иметь места. Не вытекает обязанность признания таких союзов и из Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод.
Учитывая отмечаемую в мире тенденцию к сужению применения оговорки о публичном порядке, ГК специально подчеркнул чрезвычайность обращения к ней: согласно ст. 1193 ГК норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами ГК, не применяется лишь в исключительных случаях. Хотя в тексте ст. 167 СК выделенные слова отсутствуют, смысл статьи не оставляет сомнений. Не случайно и практика, и доктрина воспринимают норму ст. 167 СК как применяемую лишь в исключительных случаях.
Статья 1193 ГК по сравнению с прежним законом содержит еще одно уточнение, тоже направленное на определенное сужение сферы применения оговорки: в этой статье речь идет о явном противоречии публичному порядку. Надо обратить внимание и на другое правило, содержащееся в ст. 1193 ГК, согласно которому отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.
Несмотря на отсутствие в ст. 167 СК подобного правила, оно, очевидно, действует и в сфере семейного права (как действовало и до принятия части третьей ГК), поскольку, по существу, лишь уточняет пределы действия оговорки о публичном порядке в том направлении, которое обозначено в основных положениях данной статьи. Кроме того, надо, на наш взгляд, иметь в виду, что нормы части третьей ГК, принятой спустя шесть лет после СК, в данном случае, как и в отношении других приведенных различий, должны учитываться при применении ст. 167 СК потому, что в области международного частного права, куда относятся и коллизионные нормы СК, положения ГК, отражающие современные тенденции в науке и практике, представляют собой более полную кодификацию относящихся к этой сфере "общих" норм и восполняют, как уже отмечалось, пробелы в регулировании коллизионного семейного права (см. комментарий к разд. VII СК).
Отказ в применении нормы иностранного семейного права на основании противоречия основам правопорядка России влечет за собой согласно комментируемой статье применение соответствующего российского законодательства.
Оговорка о публичном порядке включена и в международные договоры РФ, содержащие коллизионные нормы семейного права, - в Минскую конвенцию стран 1993 г. (как и в Кишиневскую конвенцию 2002 г.), в двусторонние договоры о правовой помощи. Надо, правда, сказать, что сформулировано это правило не как ограничение применения иностранного материального права, а применительно к оказанию правовой помощи, т.е. в процессуальном аспекте. Так, согласно ст. 19 Минской конвенции 1993 г. просьба об оказании правовой помощи может быть отклонена, если оказание такой помощи может нанести ущерб суверенитету или безопасности, либо противоречит законодательству запрашиваемой договаривающейся стороны. Можно говорить здесь в целом о "суженном" варианте оговорки о публичном порядке, предназначенной для регулирования процессуальных отношений. В большинстве двусторонних договоров о правовой помощи речь идет о противоречии "основным принципам" законодательства (ст. 17 Договора с Польшей от 16 сентября 1996 г., ст. 11 Договора с Испанией от 26 октября 1990 г.*(174), ст. 12 Договора с Грецией от 21 мая 1981 г.*(175), ст. 17 Договора с Египтом от 23 сентября 1997 г.*(176) и др.) или "основам" законодательства (ст. 8 Договора с Аргентиной от 20 ноября 2000 г.*(177)).
Раздел VIII. Заключительные положения
Статья 168. Порядок введения в действие настоящего Кодекса
1. Серьезные изменения в текст СК внесены Законом об опеке и попечительстве. Одновременно был принят Федеральный закон от 24.04.2008 N 49-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об опеке и попечительстве"", вступивший в силу 1 сентября 2008 г.*(178) Имеющие место изменения нашли свое отражение в СК.
2. СК уже давал перечень законов, утративших с 1 марта 1996 г. (даты введения в действие СК) свою силу. Поэтому нет необходимости признавать утратившими силу законы, которые уже перестали действовать. Но надо сказать, что с 1 сентября 2008 г. утратили силу ст. 147, 149-151, 154, 155 СК.
3. Само собой разумеется, что после распада СССР законы, действующие на его территории, касающиеся правового регулирования семейных отношений, прекратили свое существование. Поэтому давать их перечень нецелесообразно.
Статья 169. Применение норм настоящего Кодекса
1. Сложность и разнообразие семейных правоотношений объясняет существование правила: "Нормы настоящего Кодекса применяются к семейным отношениям, возникшим после введения его в действие", т.е. после 1 марта 1996 г. Аналогичное по существу правило содержит Федеральный закон "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об опеке и попечительстве"". Все эти изменения внесены в текст ГК и СК.
2. Статья 125 СК, предусматривающая усыновление в судебном порядке, содержит ряд положений, имеющих прямое отношение к деятельности суда по усыновлению. Однако подробно эта деятельность регламентируется ст. 269-275 ГПК.
3. Изменение момента прекращения брака, расторгаемого в судебном порядке, имеет принципиальное значение для решения вопроса о защите имущественных прав супругов (бывших супругов). Когда они уже перестали считаться таковыми с правовой точки зрения, имущественные споры, не связанные с совместной собственностью, разрешаются с применением норм гражданского, а не семейного права. К тому же упрощается порядок учета разводов, что важно с демографической точки зрения.
4. К признанию брака недействительным ст. 181 ГК не применима. Признание брака недействительным означает, что с правовой точки зрения ничего не было, в том числе и сделки, обладающей своими признаками, обозначенными ст. 153 ГК.
5. Заключение брачного договора, соглашения об уплате алиментов свидетельствует о целенаправленном волеизъявлении сторон. И если оно не противоречит требованиям СК, нет смысла его подвергать сомнению, а потому прекращать его существование.
6. Положения п. 6 комментируемой статьи находятся в полном соответствии со ст. 33-39 СК.
7. Положения п. 7 ст. 169 СК повторяют положения п. 2 ст. 1 СК о том, что государственное признание имеют только браки, заключенные в установленном законом порядке. В таком повторе есть определенный смысл, так как даже по истечении времени не исключаются споры, например, о наследовании.
Статья 170. Приведение нормативных правовых актов в соответствие с настоящим Кодексом
1-2. На протяжении 10 лет действия СК он подвергался незначительным изменениям, которые не противоречили Конституции. Одновременно активизировалась законотворческая деятельность субъектов РФ, особенно в части, касающейся защиты прав детей, лишившихся родительского попечения, способов их устройства. Но и здесь нет места положениям, противоречащим Конституции. При этом, на наш взгляд, не соответствует Конвенции о правах ребенка, государственной семейной политике Закон об опеке и попечительстве от 24.04.2008, с принятием которого СК подвергся изменениям, которые противоречат интересам детей, лишившихся родительского попечения.
_____________________________
*(1) Принятые сокращения использованы в тексте комментария; Семейный кодекс РФ приведен в официальной редакции
*(2) СЗ РФ. 2010. N 31. Ст. 4162
*(3) СЗ РФ. 1996. N 31. Ст. 3743; 1998. N 21. Ст. 2240; 2003. N 33. Ст. 3269; 2004. N 8. Ст. 663; 2008. N 29 (ч. 1). Ст. 3515; N 34. Ст. 3922
*(4) БВС РФ. 1997. N 1; 2007. N 5
*(5) БВС РФ. 1998. N 7; 2007. N 5
*(6) БВС РФ. 2006. N 6
*(7) БВС РФ. 2008. N 9
*(8) СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757; 2007. N 49. Ст. 6079
*(9) БВС РФ. 1996. N 1; 2007. N 5
*(10) БВС РФ. 2003. N 12
*(11) См.: Международная защита прав и свобод человека. Сборник документов. М., 1990. С. 14-53
*(12) СЗ РФ. 1998. N 14. Ст. 1514; N 20. Ст. 2143; N 31. Ст. 3835; N 36. Ст. 4467; N 44. Ст. 5400
*(13) СЗ РФ. 1995. N 17. Ст. 1472. Участники: Азербайджан, Армения, Белоруссия, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Россия, Таджикистан, Туркмения, Узбекистан, Украина
*(14) Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ "Содружество". 1997. N 2
*(15) Договор между Российской Федерацией и Итальянской Республикой о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей: подписан в г. Москве 06.11.2008: ратифицирован Федеральным законом от 09.11.2009 N 258-ФЗ//СЗ РФ. 2009. N 45. Ст. 5276; 2010. N 5. Ст. 462
*(16) СЗ РФ. 1997. N 34. Ст. 3950; 2001. N 9. Ст. 786; 1997. N 32. Ст. 3748
*(17) См.: Охрана прав несовершеннолетних: сб. нормативно-правовых документов. М., 1995; Международное частное право: сб. документов. М., 1997. С. 721-723
*(18) Федеральный закон от 24.07.1998 N 124-ФЗ "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации" (в ред. от 17.12.2009)//СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3802; 2000. N 30. Ст. 3121; 2004. N 35. Ст. 3607; N 52 (ч. 1). Ст. 5274; 2007. N 27. Ст. 3213; N 27. Ст. 3215; 2008. N 30 (ч. 2). Ст. 3616; 2009. N 18 (ч. 1). Ст. 2151; N 23. Ст. 2773; N 51. Ст. 6163
*(19) Федеральный закон от 22.08.2004 N 122-ФЗ "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федеральных законов "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" и "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации""" (в ред. от 10.12.2010)//СЗ РФ. 2004. N 35. Ст. 3607; N 49. Ст. 4840; N 52 (ч. 1). Ст. 5276; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 15, 25; Ст. 37; N 14. Ст. 1212; N 19. Ст. 1752; N 27. Ст. 2715; N 30 (ч. 1). Ст. 3101; N 40. Ст. 3985; 2006. N 1. Ст. 10; N 3. Ст. 280; N 11. Ст. 1146; N 12. Ст. 1232; N 23. Ст. 2380; N 29. Ст. 3122; N 43. Ст. 4412; N 44. Ст. 4537; N 45. Ст. 4627; Ст. 4640; N 52 (ч. 1). Ст. 5498; 2007. N 1 (ч. 1). Ст. 21; N 17. Ст. 1932; N 27. Ст. 3213; N 30. Ст. 3805; N 41. Ст. 4849; N 43. Ст. 5084; N 46. Ст. 5554; N 49. Ст. 6066, 6072; 2008. N 17. Ст. 1756; N 20. Ст. 2251; N 29 (ч. 1). Ст. 3420; N 30 (ч. 1). Ст. 3597; N 52 (ч. 1). Ст. 6236, 6242; 2009. N 1. Ст. 21; N 7. Ст. 782; N 30. Ст. 3739; N 46. Ст. 5419; N 51. Ст. 6152; N 52 (ч. 1). Ст. 6410, 6440, 6441; 2010. N 16. Ст. 1815; N 21. Ст. 2527; N 30. Ст. 3990; N 46. Ст. 5918; РГ. 2010. 13 дек.; 15 дек.
*(20) Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 N 1-ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации" (в ред. от 03.11.2010)//СЗ РФ. 1994. N 13. Ст. 1447; 2001. N 7. Ст. 607; N 51. Ст. 4824; 2004. N 24. Ст. 2334; 2005. N 15. Ст. 1273; 2007. N 7. Ст. 829; 2009. N 23. Ст. 2754; 2010. N 45. Ст. 5742
*(21) Об Уполномоченном при Президенте Российской Федерации по правам ребенка: Указ Президента РФ от 01.09.2009 N 986//СЗ РФ. 2009. N 36. Ст. 4312
*(22) NBC: Новости (версия для печати). 12.03.2003. С. 1
*(23) Там же
*(24) РГ. 2007.12 янв.
*(25) СУ РСФСР. 1917. N 10. Ст. 152
*(26) СУ РСФСР. 1918. N 76-77. Ст. 818. Фактически утратил силу в связи с принятием Кодекса законов о браке, семье и опеке от 19.11.1926
*(27) Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 27.06.1936 N 65/1134 "О запрещении абортов, увеличении материальной помощи роженицам, установлении государственной помощи многосемейным, расширении сети родильных домов, детских яслей и детских садов, усилении уголовного наказания за неплатеж алиментов и о некоторых изменениях в законодательстве о разводах"//СЗ СССР. 1936. N 34. Ст. 309
*(28) Ведомости СССР. 1944. N 37
*(29) Гражданское уложение Германии. М., 2006. С. 384.
*(30) БВС РФ. 2010. N 3
*(31) Названная Конвенция была принята резолюцией 34/180 Генеральной Ассамблеи ООН. Ратифицирована Указом Президиума Верховного Совета СССР от 19.12.1980 N 3565-Х; правопреемником является Россия
*(32) СУ РСФСР. 1917. N 11. Ст. 160
*(33) СУ РСФСР. 1926. N 82. Ст. 612; 1927. N 54. Ст. 362; N 105. Ст. 705; 1928. N 15. Ст. 116; N 117. Ст. 735; N 124. Ст. 789; 1929. N 40. Ст. 422; 1930. N 5. Ст. 53; 54; N 12. Ст. 146; N 19. Ст. 241; 1933. N 42. Ст. 159; Ведомости РСФСР. 1961. N 13. Ст. 229; 1964. N 51. Ст. 892; 1968. N 7. Ст. 252. КЗоБСО утратил силу в связи с принятием Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 16.01.1970//Ведомости РСФСР. 1970. N 4. Ст. 49
*(34) СЗ РФ. 2003. N 24. Ст. 2249; 2006. N 50. Ст. 5279; 2008. N 20. Ст. 2251; 2009. N 44. Ст. 5168
*(35) Ведомости СССР. 1944. N 37
*(36) Ведомости СССР. 1944. N 60
*(37) См.: Хазова С.А. Брак и развод в буржуазном семейном праве (сравнительно-правовой анализ). М., 1988. С. 11
*(38) См.: Введение в шведское право. М., 1986. С. 178, 179
*(39) См.: Слепакова А.В. Правоотношения собственности супругов. М., 2005. С. 129, 130
*(40) БВС РСФСР. 1973. N 5. С. 5
*(41) См., например: Иоффе О.С. Советское гражданское право. Ч. III. М., 1965. С. 232
*(42) См.: Чефранова Е.А. Имущественные отношения в семье - новые тенденции в правовом регулировании//Семейное право России: проблемы развития. М., 1996. С. 69-71
*(43) Утверждены приказом Минюста России от 15.03.2000 N 91//Бюллетень Минюста РФ. 2000. N 4
*(44) См.: Федеральный закон от 30.12.2004 N 213-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации"//СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 39
*(45) См.: Рубанов А.А. Основные тенденции эволюции правового регулирования внутрисемейных отношений в капиталистических странах//Теоретические вопросы гражданского права. М., 1980. С. 97, 98
*(46) Там же. С. 98
*(47) См.: Постановления и распоряжения Народного комиссариата финансов РСФСР. 1929 (1930). N 8/275
*(48) См.: Рейхель М.О. Общеимущественные отношения супругов в советском праве//Советское государство и право. 1940. N 8, 9. С. 115; Ворожейкин Е.М. Правовые основы брака и семьи. М., 1969. С. 62 и др.
*(49) См.: Слепакова А.В. Указ. соч. С. 275
*(50) См.: Слепакова А.В. Указ. соч. С. 316, 317
*(51) См.: Слепакова А.В. Указ. соч. С. 316, 317
*(52) См.: Введение в шведское право. С. 166
*(53) СЗ РФ. 2009. N 29. Ст. 3606
*(54) РГ. 2010. 5 марта
*(55) РГ. 2006. 8 дек.
*(56) РГ. 2003. 6 мая
*(57) Остановите хилый сперматозоид (Информнаука)//РГ. 2003. 18 июня
*(58) РГ. 2006. 8 дек.
*(59) Французский гражданский кодекс: учеб.-практич. комментарий. М., 2008. С. 159
*(60) Там же
*(61) СЗ РФ. 2003. N 20. Ст. 1902; 2008. N 14. Ст. 1412
*(62) Ведомости РФ. 1991. N 28. Ст. 959; СЗ РФ. 1998. N 13. Ст. 1472; N 45. Ст. 5603; 1999. N 18. Ст. 2214; 2001. N 21. Ст. 2063; 2002. N 21. Ст. 1918; N 48. Ст. 4738; 2003. N 5. Ст. 503; 2004. N 27. Ст. 2711; N 35. Ст. 3607; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 15; 2006. N 26. Ст. 2876; 2008. N 24. Ст. 2797
*(63) Статья 2 указанного Закона утрачивает силу с 1 марта 2013 г. См. ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2004 N 189-ФЗ (в ред. от 30.07.2010)//СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 15; 2006. N 27. Ст. 2881; 2010. N 6. Ст. 566; N 32. Ст. 4298
*(64) СЗ. 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 39
*(65) СЗ РФ. 2010. N 25. Ст. 3246
*(66) СЗ РФ. 2009. N 18 (ч. 1). Ст. 2151.
*(67) СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 150; 1997. N 47. Ст. 5341; 2000. N 30. Ст. 3120; N 33. Ст. 3348; 2002. N 7. Ст. 631; N 12. Ст. 1093; N 26. Ст. 2517; N 30. Ст. 3029; 2003. N 2. Ст. 163; N 28. Ст. 2892; N 50. Ст. 4855; 2004. N 10. Ст. 835; N 27. Ст. 2714; N 30. Ст. 3086; N 35. Ст. 3607; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 25; N 19. Ст. 1752; N 30 (ч. 1). Ст. 3103; Ст. 3111; 2006. N 1. Ст. 10; N 12. Ст. 1235; N 29. Ст. 3122; N 45. Ст. 4627; N 50. Ст. 5285; 2007. N 1 (ч. 1). Ст. 5; N 2. Ст. 360; N 7. Ст. 834; Ст. 838; N 17. Ст. 1932; N 27. Ст. 3213; Ст. 3215; N 30. Ст. 3808; N 43. Ст. 5084; N 44. Ст. 5280; N 49. Ст. 6068-6070, 6074; 2008. N 9. Ст. 813; N 17. Ст. 1757; N 30 (ч. 2). Ст. 3616; N 44. Ст. 4986; N 52 (ч. 1). Ст. 6236, 6241; 2009. N 7. Ст. 786, 787; N 29. Ст. 3585; N 46. Ст. 5419; N 51. Ст. 6158; N 52 (ч. 1). Ст. 6405, 6441, 6450; 2010. N 19. Ст. 2291; N 25. Ст 3072; N 31. Ст. 4184; N 40. Ст. 4969; N 46. Ст. 5918; РГ. 2010. 13 дек.
*(68) При последующем изложении по всему тексту СК термин "учреждение" заменяется термином "организация". Надо полагать, что последний относится к числу более широких, включающих в себя и понятие "учреждение". Поэтому далеко не всегда его следует аннулировать там, где он подвергся замене в СК. Такой вывод позволяет сделать и абз. 3 п. 1 ст. 131 СК, где ставится знак равенства между названными терминами. - Примеч. отв. ред.
*(69) Свод законов СССР. 1990. Т. 3. С. 138
*(70) СЗ РФ. 2009. N 31. Ст. 3921
*(71) СЗ РФ. 2010. N 18. Ст. 2145
*(72) СЗ РФ. 1996. N 52. Ст. 5880; 1998. N 7. Ст. 788; 2000. N 33. Ст. 3348; 2002. N 15. Ст. 1375; 2003. N 2. Ст. 160; 2004. N 35. Ст. 3607; 2009. N 51. Ст. 6152
*(73) СЗ РФ. 1996. N 31. Ст. 3743; 1998. N 21. Ст. 2240; 2003. N 33. Ст. 3269; 2004. N 8. Ст. 663; 2008. N 29 (ч. 1). Ст. 3515; N 34. Ст. 3922
*(74) СЗ РФ. 2010. N 31. Ст. 4297
*(75) СЗ РФ. 1997. N 43. Ст. 4904; 2000. N 22. Ст. 2264; 2004. N 35. Ст. 3607; 2009. N 30. Ст. 3739. См. также: Федеральный закон от 31.03.2006 N 44-ФЗ "О потребительской корзине в целом по Российской Федерации"//СЗ РФ. 2006. N 14. Ст. 1457
*(76) Судебная практика по семейным спорам/под ред. П.В. Крашенинникова. М., 2004. С. 196
*(77) Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 18.12.2002 N 187пв02пр//БВС РФ. 2003. N 8
*(78) См.: Королев Ю.А. Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации. Постатейный. М.: Юридический дом "Юстицинформ", 2003. С. 206
*(79) Дело N 2-212/07
*(80) Постановление Президиума Московского городского суда от 27.02.2003 по делу N 44Г/202. См.: Шелютто М.Л. Судебная практика по делам о взыскании алиментов. Комментарий судебной практики/под ред. К.Б. Ярошенко. Вып. 10. М.: Юрид. лит., 2004
*(81) Судебная практика по семейным спорам/под ред. П.В. Крашенинникова. С. 224-225
*(82) См.: Определение Президиума Московского городского суда от 04.12.2003 по делу N 44Г/744. Цит. по: Шелютто М.Л. Указ. соч. С. 66
*(83) Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда РФ за второй квартал 2004 г.: Утвержден постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 06.10.2004//БВС РФ. 2005. N 1
*(84) СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190
*(85) См.: Шелютто М.Л. Указ. соч.
*(86) Постановление Московского областного суда от 28.07.1998 N 993 по делу N 44г-539
*(87) БВС РФ. 2004. N 3
*(88) СЗ РФ. 2007. N 1 (ч. 1). Ст. 19; 2008. N 30 (ч. 2). Ст. 3616; N 52 (ч. 1). Ст. 6243; 2010. N 31. Ст. 4210
*(89) СЗ РФ. 1996. N 31. Ст. 3743; 1998. N 21. Ст. 2240; 2003. N 33. Ст. 3269; 2004. N 8. Ст. 663; 2008. N 29 (ч. 1). Ст. 3515; N 34. Ст. 3922
*(90) См.: Судебная практика по семейным спорам/под ред. П.В. Крашенинникова. С. 155-157
*(91) См.: Там же
*(92) См.: Судебная практика по семейным спорам/под ред. П.В. Крашенинникова. С. 155-157
*(93) Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за третий квартал 2005 г.: утвержден Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 23.11.2005//БВС РФ. 2006. N 3
*(94) См.: Чичерова Л.Е. Ответственность в алиментных обязательствах//Юристъ. 2004. N 6. С. 58
*(95) См.: Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации/под ред. И.М. Кузнецовой. М.: Норма, Инфра-М., 1996. С. 248; Королев Ю.А. Указ. соч. С. 223
*(96) СЗ РФ. 2000. N 26. Ст. 2729; 2008. N 26. Ст. 3010; 2009. N 30. Ст. 3739
*(97) Определение Верховного Суда РФ от 13.03.2007 N 13-Г-07-3
*(98) СЗ РФ. 2010. N 28. Ст. 3554
*(99) СЗ РФ. 2009. N 21. Ст. 2572
*(100) БВС. 2006. N 11.
*(101) БВС РФ. 2003. N 11. С. 5-7
*(102) Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 11.04.2006 N 5-Г06-36//БВС РФ. 2006. N 11. С. 1-3
*(103) В отличие от Российской Федерации в некоторых государствах, в частности в Италии, компетентным органом, выдающим заключение об условиях жизни и о возможности быть усыновителями, является суд по делам несовершеннолетних или секции по делам несовершеннолетних апелляционного суда по месту жительства кандидатов в усыновители (см. ст. 1 Договора между Российской Федерацией и Итальянской Республикой о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей)
*(104) См. постановление Правительства РФ от 29.03.2000 N 275 "Об утверждении правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществление контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации и правил постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства" (в ред. от 11.04.2006)//СЗ РФ. 2000. N 15. Ст. 1590; 2002. N 15. Ст. 1434; 2005. N 11. Ст. 950; 2006. N 16. Ст. 1748
*(105) БНА. 2002. N 37
*(106) Такая ситуация совершенно недопустима, поскольку противоречит требованиям действующего законодательства. Это обусловлено тем, что российские граждане при всех прочих равных условиях пользуются приоритетом, преимуществом при усыновлении ребенка по отношению к иностранным кандидатам в усыновители (п. 4 ст. 124 СК)
*(107) СЗ РФ. 2006. N 46. Ст. 4801; 2007. N 32. Ст. 4154; 2008. N 50. Ст. 5958; 2009. N 17. Ст. 2098
*(108) Взгляд. 2006. 24 янв.
*(109) Официальный сайт Минобрнауки России
*(110) См.: Нечаева А.М. Семейное законодательство. Комментарий судебной практики. М.: Эксмо, 2005. С. 219
*(111) СЗ РФ. 1996. N 19. Ст. 2304; 2001. N 13. Ст. 1251
*(112) Утверждено приказом Минздрава России от 10.09.1996 N 332//БНА. 1996. N 8
*(113) См.: Летова Н.В. Правовые проблемы усыновления в Российской Федерации. М., 2006. С. 65-67
*(114) Форма заявления гражданина о своем желании принять ребенка на воспитание в свою семью и с просьбой ознакомить с находящимися в государственном банке данных о детях сведениями о детях, соответствующих его пожеланиям, утверждено в приложении N 2 к Административному регламенту Министерства образования и науки Российской Федерации по исполнению государственной функции федерального оператора государственного банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и выдачи предварительных разрешений на усыновление детей в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, утвержденному приказом Минобрнауки России от 12.11.2008 N 347
*(115) См.: Нечаева А.М. Указ. соч. С. 215, 216
*(116) БВС РФ. 1997. N 9
*(117) См.: Нечаева А.М. Указ. соч. С. 213
*(118) Федеральный закон от 28.12.2004 N 185-ФЗ "О внесении изменений в Семейный кодекс Российской Федерации"//СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 11
*(119) БВС РФ. 2003. N 4. С. 14
*(120) СЗ РФ. 2001. N 52 (ч. 1). Ст. 4920
*(121) СЗ РФ. 2001. N 51. Ст. 4831
*(122) См.: Нечаева А.М. Указ. соч. С.217
*(123) Алфимова М.В. Влияние генетической наследственности на поведение//Детский дом. 2004. N 2. С. 18
*(124) См.: Нечаева А.М. Указ. соч. С. 216
*(125) http//www.7ya.ru
*(126) См.: п. 2 ст. 6 Конвенции Совета Европы от 4 апреля 1997 г. "О защите прав и достоинства человека в связи с применением достижений биологии и медицины: Конвенция о правах человека и биомедицине"//Сборник международных актов. М., 1998
*(127) Ведомости РФ. 1992. N 8. Ст. 366; СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4472; 1999. N 7. Ст. 878; N 47. Ст. 5620; 2000. N 2. Ст. 140; 2001. N 53 (ч. 1).Ст. 5018; Ст. 5030; 2002.N 26. Ст. 2523; N 30. Ст. 3029; N 40. Ст. 3853; 2003. N 27 (ч. 1). Ст. 2700; 2004. N 35. Ст. 3607; 2005. N 29. Ст. 2906; N 45. Ст. 4586; 2007. N 10. Ст. 1151; N 24. Ст. 2830; N 31. Ст. 4011; 2008. N 52 (ч. 1). Ст. 6235; 2009. N 29. Ст. 3608; N 48. Ст. 5753; 2010. N 27. Ст. 3416
*(128) СЗ РФ. 2009. N 21. Ст. 2581
*(129) Правила подбора, учета и подготовки граждан, выразивших желание стать опекунами или попечителями несовершеннолетних граждан либо принять детей, оставшихся без попечения родителей, в семью на воспитание в иных установленных семейным законодательством Российской Федерации формах: утв. постановлением Правительства РФ от 18.05.2009 N 423//СЗ РФ. 2009. N 21. Ст. 2572; 2010. N 31. Ст. 4257
*(130) Об утверждении Правил предоставления и распределения субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации на обеспечение жилыми помещениями детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, а также детей, находящихся под опекой (попечительством), не имеющих закрепленного жилого помещения: постановление Правительства РФ от 31.12.2009 N 1203//СЗ РФ. 2010. N 3. Ст. 327
*(131) Правила осуществления органами опеки и попечительства проверки условий жизни несовершеннолетних подопечных, соблюдения опекунами или попечителями прав и законных интересов несовершеннолетних подопечных, обеспечения сохранности их имущества, а также выполнения опекунами или попечителями требований к осуществлению своих прав и исполнению своих обязанностей: утв. постановлением Правительства РФ от 18.05.2009 N 423//СЗ РФ. 2009. N 21. Ст. 2572; 2010. N 31. Ст. 4257
*(132) Здравоохранение. 2003. N 5
*(133) СЗ РФ. 1995. N 28. Ст. 2693; 1996. N 43. Ст. 4917; 1997. N 36. Ст. 4191; 2002. N 52 (ч. 2). Ст. 5225; 2008. N 34. Ст. 3926; 2009. N 12. Ст. 1427
*(134) СЗ РФ. 2000. N 49. Ст. 4822; 2009. N 12. Ст. 1427
*(135) СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5683
*(136) См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 20.07.1999 N 12-П "По делу о проверке конституционности Федерального закона от 15 апреля 1998 г. "О культурных ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате Второй мировой войны и находящихся на территории Российской Федерации"//СЗ РФ. 1999. N 30. Ст. 3989
*(137) См.: Определение Конституционного Суда РФ от 01.07.1999 N 126-О "По запросу Санкт-Петербургского городского суда о проверке конституционности абзаца второго пункта 1 статьи 165 Семейного кодекса Российской Федерации"
*(138) См.: Вестник Конституционного Суда РФ. 1998. N 3. С. 37-38
*(139) СЗ РФ. 2010. N 28. Ст. 3554
*(140) БНА. 2008. N 43.
*(141) Договоры о правовой помощи, содержащие коллизионные нормы семейного права, заключены Россией (а ранее - СССР) с Албанией, Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, КНДР, Кубой, Монголией, Польшей, Румынией, Чехословакией, Югославией, а также с Азербайджаном, Грузией, Киргизией, Латвией, Литвой, Молдавией, Эстонией. См.: Сборник международных договоров Российской Федерации по оказанию правовой помощи. М., 1996
*(142) СЗ РФ. 1995. N 17. Ст. 1472
*(143) Кишиневская конвенция вступила в силу 27 апреля 2004 г. и действует в отношениях между Азербайджаном, Арменией, Белоруссией, Казахстаном, Киргизией и Таджикистаном
*(144) Решение Экономического Суда СНГ от 15.01.2002 N 01-1/3-2001 о толковании п. 1 ст. 28 и п. 1 ст. 29 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанной государствами-членами СНГ 22 января 1993 г. в Минске//Справочная правовая система "Гарант"
*(145) СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4531; 2007. N 49. Ст. 6071; 2009. N 19. Ст. 2283; 2010. N 32. Ст. 4298
*(146) РГ. 2008. 4 июля; 2010. 27 мая
*(147) Ведомости СССР. 1991. N 27. Ст. 784
*(148) БМД. 1993. N 6
*(149) См., например: Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации/под ред. М.С. Шакарян. М., 2006. С. 185
*(150) Ведомости СССР. 1980. N 34. Ст. 690
*(151) См.: Договор между Российской Федерацией и Азербайджанской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 22 декабря 1992 г.)//СЗ РФ. 1995. N 18. Ст. 1598
*(152) См.: Договор между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Варшава, 16 сентября 1996 г.)//СЗ РФ. 2002. N 7. Ст. 634
*(153) См.: Договор между Российской Федерацией и Эстонской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 26 января 1993 г.)//СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 229
*(154) См.: Договор между СССР и Народной Республикой Болгария о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 19 февраля 1975 г.)//Ведомости СССР. 1976. N 8. Ст. 133
*(155) См.: Договор между СССР и Монгольской Народной Республикой о взаимном оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Улан-Батор, 23 сентября 1988 г.)//Ведомости СССР. 1991. N 2. Ст. 56
*(156) См.: Решение Экономического Суда СНГ от 15.01.2002 N 01-1/3-2001//Справочная правовая система "Гарант"
*(157) См.: БВС РФ. 2005. N 4. С. 29
*(158) Сборник международных договоров Российской Федерации по оказанию правовой помощи. М., 1996. С. 172
*(159) Ведомости СССР. 1983. N 29. Ст. 451
*(160) Ведомости СССР. 1986. N 36. Ст. 743
*(161) См.: Договор между СССР и Социалистической Республикой Вьетнам о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 10 декабря 1981 г.)//Ведомости СССР. 1982. N 44. Ст. 828
*(162) СЗ РФ. 1998. N 26. Ст. 3014
*(163) Договор между Российской Федерацией и Итальянской Республикой о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей от 6 ноября 2008 г.: ратифицирован Россией 9 ноября 2009 г.
*(164) БВС РФ. 2001. N 4. С. 20
*(165) БВС РФ. 2004. N 7. С. 29
*(166) См.: Действующее международное право. Т. 1. М., 1996. С. 528
*(167) СЗ РФ. 2000. N 15. Ст. 1590; 2002. N 15. Ст. 1434; 2005. N 11. Ст. 950; 2006. N 16. Ст. 1748.
*(168) БМД. 1997. N 10
*(169) См.: Договор между Российской Федерацией и Туркменистаном о правовом статусе граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Туркменистана, и граждан Туркменистана, постоянно проживающих на территории Российской Федерации (Москва, 18 мая 1995 г.)//БМД. 1997. N 11
*(170) СЗ РФ. 2004. N 42. Ст. 4108; 2005. N 52 (ч. 3). Ст. 5690; 2006. N 12. Ст. 1284; N 19. Ст. 2070; 2007. N 13. Ст. 1530; N 20. Ст. 2390; 2008. N 10 (ч. 2). Ст. 909; N 29 (ч. 1). Ст. 3473; N 43. Ст. 4921; 2010. N 4. Ст. 368; N 19. Ст. 2300
*(171) СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102; 2003. N 44. Ст. 4262; 2004. N 35. Ст. 3607; N 52 (ч. 1). Ст. 5267; 2007. N 31. Ст. 4011; 2008. N 30 (ч. 2). Ст. 3616
*(172) БМД. 2000. N 1. С. 22-32 (другими участниками являются Австрия, Бельгия, Великобритания, Дания, Испания, Италия, Швеция и ряд других стран)
*(173) БВС РФ. 1999. N 3. С. 13; N 11. С. 7, 8
*(174) См.: Договор между СССР и Королевством Испании о правовой помощи по гражданским делам (Мадрид, 26 октября 1990 г.)//СЗ РФ. 1998. N 9. Ст. 1049
*(175) См.: Договор между СССР и Греческой Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Афины, 21 мая 1981 г.)//Ведомости СССР. 1982. N 45. Ст. 839
*(176) См.: Договор между Российской Федерацией и Арабской Республикой Египет о взаимной правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, коммерческим и семейным делам (Москва, 23 сентября 1997 г.)// Бюллетень международных договоров. 2003. N 11. Ст. 40-51
*(177) См.: Договор между Российской Федерацией и Аргентинской Республикой о сотрудничестве и правовой помощи по гражданским, торговым, трудовым и административным делам (Москва, 20 ноября 2000 г.)//СЗ РФ. 2003. N 30. Ст. 3040
*(178) СЗ РФ. 2008. N 17. Ст. 1756